Окремі питання щодо реорганізації акціонерного товариства в товариство з обмеженою відповідальністю

Размещено на http://www.allbest.ru/

ОКРЕМІ ПИТАННЯ ЩОДО РЕОРГАНІЗАЦІЇ АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА В ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ

Кушнір В.В., студентка 4 курсу Інституту прокуратури та кримінальної юстиції Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого

Дану статтю присвячено дослідженню проблемних аспектів та особливостей реорганізації акціонерного товариства як виду господарських товариств зі зміною організаційно-правової форми на товариство з обмеженою відповідальністю. Крім того, автор торкається питання щодо динаміки реорганізації акціонерних товариств в Україні, визначаючи тенденції їх зміни і вплив посиленого законодавчого регламентування діяльності даного виду товариств на показник кількості змін організаційно-правової форми. У статті також досліджено сутність та особливі аспекти щодо порядку реорганізації акціонерного товариства в товариство з обмеженою відповідальністю.

Крім того, було проаналізовано правове регулювання інституту реорганізації господарських підприємств з урахуванням законодавчих змін, зокрема змін у зв'язку з набуттям чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 17 червня 2018 року. З урахуванням наукових позицій вітчизняних вчених і положень чинного законодавства було виділено основні переваги акціонерного товариства над товариством з обмеженою відповідальністю. Також у статті вказано спільні риси акціонерного товариства і товариства з обмеженою відповідальністю, зокрема щодо обсягу відповідальності учасників товариства.

У статті розкрито сутність реорганізації акціонерних підприємств та наведена характеристика перетворення підприємства як одного із видів реорганізації. Відображено загальний механізм проведення реорганізації акціонерного товариства в товариство з обмеженою відповідальністю відповідно до вимог чинного законодавства України. На думку автора статті можна виділити шість основних етапів процедури перетворення АТ в ТОВ, дотримання яких є запорукою законності даного процесу і дозволить уникнути небажаних правових наслідків порушення законодавчих вимог. Автор наголошує, що часто процес реорганізації затягується на роки або навіть припиняється через його високу затратність та довготривалість, саме через не врахування всіх правових нюансів корпоративного перетворення і порядку державної перереєстрації такого підприємства.

Ключові слова: реорганізація, акціонерне товариство, товариство з обмеженою відповідальністю, перетворення.

Specific issues regarding the reorganization of a joints tock company into a limited liability company

The article examines the essence and procedural aspects of the reorganization of a joint stock company into a limited liability company, analyzes the legal regulation of this institution, taking into account legislative changes. The article is an investigation on dynamics and structure of joint stock companies in Ukraine. Reorganization is an important legal action not only for the legal entity itself, but also for other legal entities related to the entity being reorganized, which can significantly affect their corporate and property status.

A Joint Stock Company is a very expensive and complex form of running small and medium business. Running business in the form of a JSC is just unattractive, taking into account changes connected with entry into force the new law «On Joint Stock Companies». In this case it is possible to transform it into other forms of management. It is argued that the closest organizational legal form to the JSC is a Limited Liability Company. The process of reorganization involves not only legal entities being reorganized or created as a result of reorganization, but also other participants between whom different legal relations arise (of a binding, corporate nature), including those that constitute a succession relationship between reorganized and created by legal entities. It is noted that such reorganizations are quite common, but the procedure for doing them in practice diverges from the theoretical understanding of how the procedure should work. The article establishes the advantages of transformation the Joint Stock Companies into a Limited Liability Company. Requirements over, that proprietors must adhere to during reorganization of enterprise, are brought. Description of principal reasons that induce proprietors and contractors of enterprise to reorganization is given. Accordingly, the reorganization was investigated as one of the stages of restructuring the Joint Stock Companies.

It is necessary to consider all factors, advantages and disadvantages of each form, as well as the costs of the procedure of the reorganization while deciding on the reorganization. Thus, this study is aimed at identifying key shortcomings of the legislation in order to address them and prevent violations of the legally protected interests of all members of the company.

Key words: limited liability company, reorganization, joint stock company, transformation.

акціонерний товариство обмежений правовий

Постановка проблеми

У сучасних умовах, забезпечення ефективного функціонування будь-якої юридичної особи, незалежно від її організаційно-правової форми, потребує постійного пристосування до значних змін в різних секторах економіки, а також до змін в законодавчій регламентації їх діяльності. Правове регулювання процесу припинення діяльності підприємств шляхом їх перетворення є важливою запорукою збереження стабільності ринкових відносин, а також воно є необхідним для забезпечення виконання договірних зобов'язань і гарантування прав кредиторів.

Стан дослідження

Питання реорганізації господарських товариств на сьогоднішні є об'єктом досліджень багатьох українських вчених, таких як Юркевич Ю.М., Сіщук Л.В., Кучеренко І., Кібенко О. та інші. Враховуючи, зміни в господарському праві, що відбулися протягом останніх років, все більш актуальним стає наукове дослідження процедури та окремих нюансів реорганізації акціонерного товариства в товариство з обмеженою відповідальністю. Зокрема, даному питанню присвятили свої праці Мельник О.І., Сироїжко К.В., Дмитрієва О.М., Жданов Д., Рибачковський К. та ін.

Метою статті є розгляд питання щодо можливості зміни організаційно-правових форм акціонерних товариств у товариства з обмеженою відповідальністю, а також послідовне висвітлення окремих етапів такого перетворення.

Виклад основного матеріалу

Відповідно до чинного законодавства України, виділяють дві підстави припинення юридичної особи, а саме її ліквідація або реорганізація. Реорганізація підприємства відповідно до ст. 104 ЦК здійснюється шляхом злиття, приєднання, поділу або перетворення. Початок господарської діяльності підприємства завжди пов'язаний з вибором організаційно-правової форми її здійснення. Мотиви вибору у кожному конкретному випадку можуть бути різними, але всі вони зумовлюються законодавчими вимогами, а також бажанням знайти найзручніший спосіб для організації та ведення своєї діяльності. Таким чином, одним із видів реорганізації виступає перетворення, що передбачає зміну організаційно-правової форми юридичної особи (ч. 1 ст. 108 ЦКУ) з переходом до правонаступника всього майна, усіх прав та обов'язків попередньої юридичної особи.

Суть перетворення підприємства полягає в тому, що на основі юридичної особи створюється нова організація, яка може мати інші цілі діяльності, структуру, але приймає всі активи і пасиви свого попередника, фактично починаючи свою діяльність на основі його прав та обов'язків, проте з врахуванням законодавчих вимог до діяльності нової організаційно-правової форми [1, с. 16].

Акціонерні товариства є одними з основних учасників ринку цінних паперів в Україні. Регулювання діяльності акціонерних товариств здійснюється за допомогою значної кількості нормативно-правових актів, серед яких Господарський кодекс України, Цивільний кодекс України, Закон України «Про господарські товариства», Закон України «Про акціонерні товариства» тощо. Незважаючи на це, питання реорганізація акціонерних товариств є доволі складним і одним із найменш врегульованим у вітчизняному приватному праві.

Акціонерне товариство є вдалою організаційно-правовою формою для підприємницької діяльності у значних обсягах, а також коли необхідно залучити додаткові кошти від випуску акцій. Проте, малий та середній бізнес у разі ведення своєї діяльності в даній формі доволі часто не справляється з складністю управління і значними витрати на нього. Крім того, з 01.05.2016 року набули чинності зміни до Закону України «Про акціонерні товариства», які посилили вимоги до діяльності публічних акціонерних товариств [2]. Саме тому перед акціонерними товариствами все частіше постає питання щодо перетворення в іншу організаційно-правову форму, особливо враховуючи цілий ряд недоліків акціонерної форми господарювання, зокрема щодо можливості працювати виключно в сфері, зазначеної в установчій документації, доволі формалізований порядок, який супроводжує кожну зміну в роботі АТ, а також перевантаження додатковими обов'язками щодо звітності та державним контролем. Слід зазначити, що зміни в Законі «Про акціонерні товариства» від 2016 року, стосувалися також й спрощення порядку перетворення акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю та товариство з додатковою відповідальністю.

Одним з найбільш поширених рішень щодо подальшої діяльності акціонерних товариств як юридичних осіб доволі довгий період часу було припинення його діяльності (за умови, що кількість акціонерів до 100 осіб) шляхом його перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю або перетворення в товариство з додатковою відповідальністю (у випадку, коли акціонерів більш ніж 100 осіб), організаційно-правові форми яких є більш спрощеними для ведення бізнесу та дозволяють доволі ефективно організовувати діяльність. Однак, з набуттям чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який вже діє з 17 червня 2018 року було знято обмеження щодо кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю. Враховуючи, зазначені законодавчі зміни, а також те, що найбільш близькою до Акціонерного товариства організаційно-правовою формою є Товариство з обмеженою відповідальністю саме йому на сьогодні надають найбільшу перевагу при перетворені [3]. О.І. Мельник, К.В. Сироїжко та О.М. Дмитрієва у своєму науковому дослідженні зазначають, що серед основних переваг ТОВ перед АТ можна виділити наступні:

1. Розмір статутного капіталу ТОВ не є чітко встановленим, власники вирішують яким він буде, тоді як у АТ мінімальний розмір статутного капіталу становить 1250 мінімальних заробітних плат виходячи із ставки мінімальної заробітної плати, що діє на момент створення (реєстрації) акціонерного товариства [3].

2. ТОВ не потрібно витрачати кошти на здійснення обліку і проведення операцій із цінними паперами акціонерів.

3. Система управління ТОВ значно простіша, ніж у АТ. 4. Учасник ТОВ може вимагати свою частку з майна товариства, якщо захоче його покинути, а от акціонери можуть лише продати свою частку, якщо захочуть вийти із АТ.

4. Збільшення статутного капіталу ТОВ є простішим, ніж у АТ, оскільки у АТ випуск додаткових акцій повинен зареєструватися Державною комісією з цінних паперів, яка може і відмовити у випуску.

5. У АТ присутнє подвійне оподаткування, оскільки спочатку оподатковується прибуток АТ, а потім -- дивіденди акціонерів [ 4, с. 64 ].

Варто зазначити, що при такій зміні організаційно-правової форми зберігається форма управління товариством у вигляді загальних зборів та виконавчого органу, а також відповідальність учасників товариства обмежена розмірами їх вкладу як і в АТ.

Реорганізація акціонерного товариства шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю здійснюється з урахуванням вимог Закону України «Про акціонерні товариства», Цивільного та Господарського кодексів України, Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», Порядку скасування реєстрації випусків акцій, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 № 737.

Процес реорганізації підприємств шляхом перетворення складається з кількох етапів, кожен з яких має самостійне юридичне значення, і лише в сукупності вони призводять до припинення однієї та виникнення іншої юридичної особи. Процедура перетворення є досить складною, тривалою та потребує чималих затрат. Однак, дотримання всіх законодавчо встановлених вимог та послідовне виконання етапів перетворення є обов'язковим. Адже дозволяє здійснити як захист інтересів акціонерів АТ, так і захист інтересів кредиторів, а також забезпечення збалансованість правонаступництва між учасниками реорганізації.

Слід виділяти такі етапи перетворення АТ в ТОВ:

Скликання загальних зборів акціонерів АТ для прийняття рішення про реорганізацію АТ в ТОВ

Перетворення акціонерного товариства здійснюються за рішенням загальних зборів відповідно до ч.1 ст. 80 ЗУ «Про Акціонерні товариства». Під час скликання загальних зборів АТ необхідно дотримуватись встановленого законом і локальними актами товариства порядку оскільки, у разі скликання загальних зборів АТ без дотримання вимог законодавства та статуту АТ, рішення, прийняті на таких зборах, можуть бути визнані недійсними.[2]

Загалом рішення про скликання як чергових, так і позачергових зборів належить до виключної компетенції Наглядової ради з власної ініціативи або на вимогу акціонерів (акціонера), які є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства.

Наглядова рада акціонерного товариства, що перетворюється, виносить на затвердження загальних зборів акціонерного товариства питання про:

- перетворення товариства,

- порядок і умови здійснення перетворення,

- порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника.

Обов'язкові умови плану перетворення акціонерного товариства, який розробляється його Наглядовою радою встановлені в ст. 81 ЗУ «Про Акціонерні товариства».

Наглядова рада акціонерного товариства, що бере участь у перетворенні, повинна підготувати для акціонерів пояснення до умов плану перетворення, яке повинне містити економічне обґрунтування доцільності перетворення; перелік методів, що застосовувалися для оцінки вартості майна акціонерного товариства та обчислення коефіцієнта конвертації акцій та інших цінних паперів акціонерного товариства.

Далі Наглядова рада здійснює оповіщення акціонерів про скликання загальних зборів для прийняття рішення про перетворення АТ в ТОВ у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. За підсумками голосування складається протокол, що підписується всіма членами лічильної комісії акціонерного товариства, які брали участь у підрахунку голосів. Підсумки голосування оголошуються на загальних зборах, під час яких проводилося голосування. Протокол про підсумки голосування додається до протоколу загальних зборів акціонерного товариства.

Наступним кроком є о публікування повідомлення про прийняття загальними зборами акціонерів рішення щодо припинення АТ та подання до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку інформації.

Зупинення обігу акцій АТ у зв'язку з його перетворенням здійснюється згідно з Рішенням НКЦПФР «Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій» від 28 травня 2013 р. за № 822/23354 [ 5 ].

Розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій видається протягом 15 робочих днів з дати надходження до реєструвального органу пакету всіх необхідних документів. Реєструвальний орган забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (Бюлетень «Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку», Журнал «Ринок цінних паперів України», Газета «Цінні папери України», Газета «Бюлетень. Цінні папери України») протягом 5 робочих днів з дати видачі відповідного розпорядження.

Починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєстраційного органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинений.

Обмін акцій АТ на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТОВ

Відповідно до ч. 2 ст. 80 Закону акції товариства, що перетворюється, конвертуються в частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника та розподіляються серед його учасників. Відповідно до Роз'яснення ДКЦПФР (НКЦПФР) від 21.05.2010 р. №6 «Щодо перетворення акціонерних товариств у товариства з обмеженою відповідальністю», АТ, що прийняло рішення про припинення шляхом його перетворення, зобов'язане здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариства, що створюється в результаті перетворення, із збереженням розміру частки акціонера (учасника) в статутному капіталі товариства.[5]

Не підлягають обміну акції товариства, що перетворюється, викуплені цим товариством, які на дату прийняття рішення про припинення товариства шляхом перетворення не продані та/або не погашені. Такі акції підлягають анулюванню.

У відповідності до статей 8, 68-69 Закону України «Про акціонерні товариства», кожний акціонер має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття рішення про припинення товариства шляхом перетворення. Ціна викупу акцій не може бути меншою за їх ринкову вартість.

Загальні норми щодо захисту прав кредиторів містяться в Цивільному кодексі України, проте при перетворенні акціонерного товариства доцільно користуватися нормами ЗУ « Про акціонерні товариства».

Зокрема дане питання врегульовано статтею 82 зазначеного вище закону і відповідно до неї протягом 30 днів з дати прийняття загальними зборами рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення, товариство зобов'язане письмово повідомити про це кредиторів товариства і опублікувати в офіційному друкованому органі повідомлення про ухвалене рішення. Публічне товариство зобов'язане також повідомити про прийняття такого рішення кожну фондову біржу, на якій воно пройшло процедуру лістингу.[2]

Кредитор, вимоги якого до акціонерного товариства, діяльність якого припиняється внаслідок перетворення, не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом 20 днів після надіслання йому повідомлення про припинення товариства може звернутися з письмовою вимогою про здійснення на вибір товариства однієї з таких дій:

- забезпечення виконання зобов'язань шляхом укладення договорів застави чи поруки,

- дострокового припинення або виконання зобов'язань перед кредитором

- відшкодування збитків, якщо інше не передбачено правочином між товариством та кредитором.

У разі якщо кредитор не звернувся у строк, передбачений цією частиною, до товариства з письмовою вимогою, вважається, що він не вимагає від товариства вчинення додаткових дій щодо зобов'язань перед ним.

Важливим є те, що перетворення не може бути завершене до задоволення вимог, заявлених кредиторами.

Загальні установчі збори учасників ТОВ -- правонаступника АТ

Важливим та принциповим моментом процедури реорганізації є проведення зборів учасників ТОВ того ж дня, що і проведення загальних зборів акціонерів АТ. Порядок денний зборів учасників ТОВ має містити наступні питання:

- створення Товариства з обмеженою відповідальністю шляхом реорганізації, а саме перетворення акціонерного товариства;

- затвердження розміру статутного капіталу ТОВ ;

- затвердження розподілу часток у статутному капіталі ТОВ ;

- затвердження передавального акту;

- визначення місцезнаходження ТОВ

- затвердження статуту ТОВ;

- призначення виконавчого органу ТОВ [ 6 ].

Розмір статутного (пайового) капіталу товариства, що створюється шляхом перетворення акціонерного товариства, на дату його створення має дорівнювати розміру статутного капіталу акціонерного товариства, що перетворюється, зменшеному на загальну номінальну вартість акцій, що не підлягають обміну. (п.3 розділ III Рішення НКЦПФР «Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій» від 28 травня 2013 р. за № 822/23354).

• Складання та затвердження передавального акту

Спочатку відбувається процедура інвентаризації майна АТ для складання передавального акту. Передавальний акт повинен бути затверджений засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, який прийняв рішення про припинення юридичної особи. Нотаріальне посвідчення справжності підписів голови та членів комісії з припинення юридичної особи на передавальному акті або розподільчому балансі у такому разі не вимагається - ч.4 ст.37 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» [7]. Наступним кроком є проведення загальних зборів акціонерів АТ та затвердження передавального акту.

• Реєстрація рішення про припинення АТ

Порядок проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті перетворення регулюється ст. 37 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців».

Для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті перетворення голова комісії з припинення або уповноважена ним особа після закінчення процедури припинення, передбаченої законом, але не раніше закінчення строку заявлення вимог кредиторами повинна подати особисто (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) державному реєстраторові такі документи:

а) заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті перетворення;

б) примірник оригіналу передавального акта.

Додатково подається копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку[ 7 ].

Перетворення акціонерного товариства вважається завершеним з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про припинення акціонерного товариства та про реєстрацію підприємницького товариства-правонаступника (ч. 6 ст. 80 Закону).

Висновки

Таким чином, процедура реорганізації акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю доволі часто є виправданою та навіть необхідною задля забезпечення здійснення ефективного підприємництва. Механізм перетворення містить у собі багато різних нюансів, врахування яких необхідно для законності процедури реорганізації - від правильного оформлення документів та організації кожного з етапів процедури корпоративного перетворення залежить якість та строки його виконання. Саме у зв'язку з цим реорганізації акціонерних товариств часто тривають роками або припиняються зовсім. Під час реорганізації підприємства слід враховувати ряд законодавчих передумов і вимог, а саме: порядок державної реєстрації (перереєстрації) та ліквідації суб'єктів господарювання; вимоги щодо захисту інтересів кредиторів підприємства, його власників, персоналу; порядок емісії акцій та інші.

Список використаних джерел

1. Галазова З.В. Институт реорганизации юридического лица: дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. Москва, 2015. 226 с.

2. Про акціонерні товариства : Закон України від 17 вересня 2008 року №5 14-VI.

3. Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю: Закон України від 06.02.2018 №2275-VIII.

4. Мельник О.І., Сироїжко К.В., Дмитрієва О.М. Акціонерні товариства в Україні: стан та основні проблеми функціонування. Економіка та держава. 2019 (11).C. 61-67.

5. Роз'яснення НКЦПФР (НКЦПФР) від 21.05.2010 р. №6 «Щодо перетворення акціонерних товариств у товариства з обмеженою відповідальністю»

6. Рибачковський К. Перетворення акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю. Ліга блоги. 2018.

7. Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань: Закон України від 15 травня 2003 року № 755-IV. Відомості Верховної Ради України. 2003. № 31-32. Ст. 263.

8. Господарський кодекс України: Закон України від 16.01.2003 № 436. Відомості Верховної Ради України. 2003. № 18, Ст. 144.

9. Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні: Закон України від 30.10.1996 р., № 448/96-ВР

10. Сіщук Л.В. Реорганізація юридичних осіб: теоретико-правові аспекти. Приватне право і підприємництво. 2015. Вип. 14. С. 32-36.

11. Цивільний кодекс України: Закон; Кодекс України від 16. 01.2003 № 435-IV.

12. Юркевич Ю.М. Припинення юридичних осіб з правонаступництвом. монографія Вид-во Цюпак, 2010. Хмельницький. 224 с.

Размещено на Allbest.ru