1.1 Понятие, виды и правовая сущность рекламы

Так как рекламная деятельность оказывает огромное влияние на все сферы жизнедеятельности человека, то существует множество определений рекламы. Но в данной работе необходимо рассмотреть только юридическое определение рекламы. Согласно п.1 ст.3 Федерального закона «О рекламе», реклама - это информация, распространённая любым способом в любой форме и с пользованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке Федеральный закон от 13 марта 2006 года (ред. от 08.12.2020) N38-ФЗ "О рекламе» // [Электронный ресурс]..

Согласно действующему законодательству, предъявляются следующие требования к рекламе: достоверность и добросовестность рекламы; в рекламе не допускается использование иностранных слов и выражений способных ввести в заблуждение потенциальных потребителей и исказить смысл подаваемой информации; запрещена демонстрация курения и употребления алкогольной продукции, в том числе пива и напитков изготовляемых на его основе не допускается указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти, органами местного самоуправления либо их должностными лицами; использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, адресованной только медицинским или фармацевтическим работникам (на местах проведения медицинских выставок, конференций и семинаров а также в печатных изданиях); запрещается указание на то, что рекламируемый товар был произведён с использованием тканей эмбриона человека; указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники; не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации; в рекламе товаров в отношении которых в установленном порядке утверждены правила использования хранения или транспортировки либо регламенты применения, не должны содержаться сведения, не соответствующие таким правилам или регламентам не допускаются использование в радио, теле-, видео-, аудио - и кинопродукции или в другой продукции и распространение скрытой рекламы то есть рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами; не допускается размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей согласно программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках а также в школьных тетрадях; при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования законодательства о государственном языке Российской Федерации, законодательства об авторском праве и смежных правах.

Также следует сказать о том, что реклама не должна призывать к насилию и жестокости; побуждать к совершению противоправных действий; иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного воздушного транспорта; формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц.

В целях защиты несовершеннолетних от злоупотребления их доверием и недостатком опыта в рекламе установлены следующие запреты: не допускается дискредитация родителей и воспитателей подрыв доверия к ним у несовершеннолетних; не допускается побуждение несовершеннолетних к тому чтобы они убедили родителей или иных лиц приобрести рекламируемый товар; запрещается создание у несовершеннолетних впечатления о том что обладание рекламируемым товаром ставит их в более высокое положение, чем у их сверстников не допускается формирование комплекса неполноценности у несовершеннолетних, не обладающих рекламируемым товаром; запрещается показ несовершеннолетних в опасных ситуациях преуменьшение уровня необходимых для использования рекламируемого товара навыков у несовершеннолетних той возрастной категории, для которой данный товар предназначен; формирование у несовершеннолетних комплекса неполноценности, связанного с их внешней непривлекательностью.

Перед тем, как приступить к характеристике основных видов рекламы, необходимо сказать о том, реклама каких товаров в Российской Федерации запрещена.

К запрещённой рекламе относится реклама товаров, производство и реализация которых запрещена законодательством Российской Федерации; реклама наркотических и психотропных веществ их прекурсоров; взрывчатых веществ и материалов, за исключением пиротехнических изделий; органов и (или тканей человека в качестве объектов купли-продажи; товаров подлежащих государственной регистрации, в случае отсутствия такой регистрации; товаров подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, в случае отсутствия такой сертификации или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Реклама является особым видом коммуникационной деятельности. Как уже говорилось выше, реклама сопровождает человеческое общество ещё с древнейших времён. Как и остальные сферы жизнедеятельности человека, реклама претерпевает значительные изменения вместе с развитием технологий. Со временем выделились самостоятельные направления:

- связи с общественностью (Public Relations);

- прямой маркетинг (Direct marketing);

- продвижение товаров и услуг (Sales Promotion);

- реклама в местах продаж (Point of Sale);

- выставочная деятельность (Exhibition Activities);

- спонсорство (Sponsorship);

- брэндинг (Branding);

- другие коммуникационные направления Виды рекламы. Теория и практика рекламной деятельности. [Электронный ресурс] // Индустрия рекламы.

Учитывая множественность задач рекламы, можно выделить большое количество её разновидностей способов и средств распространения а также других элементов из которых складывается реклама как функционирующая система.

Исходя из вышесказанного, можно сделать несколько выводов. Во-первых реклама - информация о товарах работах или услугах, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на их распространение и получение прибыли. Во-вторых, существуют следующие виды рекламной информации реклама на телевидении, в СМИ на транспорте, наружная реклама реклама на радио, внутренняя реклама, реклама в сети Интернет. Ещё она классифицируется на коммерческую рекламу и некоммерческую (к примеру, социальную рекламу. Учитывая современные тенденции, одни виды стремительно развиваются, другие же, напротив, постепенно уходят в так называемую тень Но все они должны соответствовать морально - этическим, законодательным нормам, а также учитывать интересы потенциальных потребителей.

1.2 Основания возникновения и содержание гражданско правовых отношений в сфере рекламной деятельности. Реклама как объект гражданских правоотношений

Реклама является не только одним из важнейших факторов развития предпринимательской деятельности но и имеет множество различных целей, а также является итогом взаимосогласованных действий субъектов рекламной деятельности. Осуществляя её, они приобретают статус субъектов гражданского права и, как следствие, права и обязанности по отношению друг к другу Основание возникновения гражданских правоотношений в сфере рекламной деятельности - взаимодействие субъектов влечёт за собой создание и обнародование в объективной форме той информации, которая соответствует определению рекламы, закреплённому в России на законодательном уровне.

Элементы гражданско-правовых отношений в сфере рекламной деятельности: субъекты (создатели рекламы распространители рекламы, рекламодатели); потребители круг которых не определён. объект (сама информация рекламного характера; содержание (права и обязанности субъектов рекламной деятельности).

Как любое отношение, урегулированное нормами права, гражданское правоотношение в сфере рекламной деятельности не может возникнуть без наступления юридических последствий для хотя бы одной из сторон данного отношения Юридические последствия, в свою очередь, складываются из определённых юридических фактов и составов Так как регулирование в гражданском праве осуществляется в основном с помощью такого юридического факта, как договор, то и правовые отношения в сфере рекламной деятельности регулируются именно с его помощью.

Договор - такой юридический акт, в содержание которого входят не только волеизъявление сторон, его заключивших, но и определённые обязательства.

Согласно ст.307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённые действия: передать имущество; выполнить работу; оказать услугу и т.п. либо воздержаться от определённого действия а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Как правило обязательства возникают из договоров и других сделок.

Договор в свою очередь, - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Существует мнение что договор в сфере рекламной деятельности носит публично правовой характер, т.е. соглашение между сторонами является основным регулятором отношений по выполнению оказанию услуг, а также отношений, связанных с посредниками в данной сфере.

Договор в сфере рекламной деятельности разные учёные рассматривают с разных точек зрения. Так, Брагинский М. И. считает, что договор нужно рассматривать и как юридический факт (основание возникновения правоотношения), и как форму которое правоотношение принимает, а также как само правоотношение. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения М., 2011. С.10.

Вторым основанием для возникновения обязательства в сфере рекламной деятельности может служить юридический состав Так, например, при размещении наружной рекламы необходимо не только соглашение на размещение с собственником либо с лицом, обладающим вещным правом на это имущество (здание, сооружение), но и разрешение соответствующего органа местного самоуправления согласованного с компетентными государственными органами, перечисленными в п.2 ст.14 ФЗ «О рекламе.

Разрешение муниципального органа рассматривается в этом случае как акт компетентного органа, который способствует надлежащему исполнению собственником обязательства по распространению информации рекламного характера.

Исходя из вышесказанного можно сделать следующие выводы отношения в сфере рекламной деятельности возникают между создателями рекламы, её распространителями, рекламодателями и потребителями и регулируются с помощью гражданского договора основаниями возникновения отношений в сфере рекламной деятельности могут быть как юридические факты, так и юридические составы.

Так как специального договора в законодательстве ещё нет, в сфере рекламной деятельности применяется смешанный тип договора (договор подряда договор аренды, агентский договор и т.п.). Отношения в данной сфере регулируются в основном нормами гражданского законодательства и, как следствие носят гражданско-правовой характер Таким образом, необходимо рассмотреть рекламу как объект гражданского правоотношения.

Учитывая тот факт что реклама затрагивает множество сфер жизнедеятельности общества, изучаться и регулироваться она может с помощью различных отраслей

Рекламная деятельность включает следующие процессы: создание рекламы; её размещение распространение рекламной информации.

Её нормальное функционирование практически невозможно без соблюдения законодательных актов, которые должны не только соблюдаться всеми сторонами правоотношений в сфере рекламной деятельности, но и постоянно совершенствоваться, учитывая тенденции развития рекламы. Осуществление контроля в этой сфере помогает решить ещё одну задачу - создание и поддержание добросовестной конкуренции в предпринимательской сфере.

Регулирование рекламной деятельности (от создания информации рекламного характера до её донесения до потребителей) осуществляется, как уже говорилось ранее, с помощью норм гражданского права.

Так как рекламу используют в предпринимательской деятельности, для коммерческого продвижения определённых товаров, работ или услуг, а также она является результатом деятельности рекламных агентств, то её можно отнести к коммерческой информации Таким образом, рекламу можно считать объектом гражданского права.

Рассмотрение рекламы в качестве объекта гражданского права невозможно без исследования её правового режима, который носит комплексный характер.

В ФЗ «О рекламе в ст.3 при определении рекламы законодатель использовал такой термин, как «информация». Медянкова Е.В. считает, что реклама - информация, обладающая определёнными квалифицирующими чертами Медянкова Е.В. Правовое регулирование рекламной информации: диссертация... к.ю.н. 12.00.03 - М. 2002. С. 23.. С ней невозможно не согласиться, так как рекламе присущи общие признаки характерные для информации в целом нематериальный характер содержащихся сведений полезность, стоимость, а также непотребляемость.

Одним из существенных признаков для отнесения рекламной информации к объекту гражданского правоотношения является гражданско-правовой режим публичной оферты и предложения делать оферту.

Согласно п.1 ст.435 ГК РФ оферта - адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определённо и выражает намерение лица, сделавшего предложение считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 08.03.2020) // [Электронный ресурс].

Реклама и иные предложения, адресованные неопределённому кругу лиц, в соответствии со ст.437 ГК РФ, рассматриваются в качестве приглашения делать оферты, если иное прямо не указано в предложении Публичность оферты же заключается в том, что лицо делающее предложение, может заключить договор с любым, кто отзовётся. Первый, кто откликнется на такую оферту, акцептует её и, таким образом снимает предложение. Исходя из этого публичная оферта в каждый конкретный момент времени может быть акцептована только одним лицом, что исключает возможность одновременного поступления нескольких акцептов на одну и ту же оферту.

Однако из этого правила есть и исключение. Согласно п.1 ст. 494 предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращённых к неопределённому кругу лиц признаётся публичной офертой, если оно содержит все существенные условия розничной купли-продажи То есть предложение может быть акцептовано несколькими лицами одновременно. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. А. П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 61-62

Регулирования рекламной информации касается и правовой режим интеллектуальной собственности: при создании размещении либо распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации об авторских и смежных правах, так как реклама является результатом творческой деятельности человека.

Согласно определению, закреплённому в ФЗ «О рекламе, реклама - информация, распространяемая в любой форме, любым способом, с помощью любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение к нему внимания, продвижение рекламируемого объекта поддержания к нему интереса.

Таким образом, можно сказать что реклама - информация, но не всю информацию можно отнести к рекламе И, как следствие, возникает необходимость в установлении отличительных черт рекламной информации и информации к ней не относящейся.

Рекламу от остальной информации отличает то, что она имеет заказчиков, то есть определённых лиц, заинтересованных в продвижении того или иного товара или услуги и, как следствие, получении прибыли от их продаж Без их существования информацию будет невозможно отнести ни к рекламной ни к коммерческой.

С данной точкой зрения согласны многие учёные. Ф. Котлер, например даёт следующее определение рекламы «Реклама представляет собой неличные формы коммуникации, которые осуществляются через посредство платных средств распространения информации, с чётко указанным источником финансирования» Котлер Ф., Армстронг Г., Сондерс Д., Вонг В. Основы маркетинга / Пер. с англ. 2-е Европ. Изд. М.; СПб; Киев: Издательский дом «Вильямс», 2002. С. 813..

Второй критерий - непосредственная связь информации рекламного характера с предпринимательской деятельностью. В тексте действующего закона можно найти следующие подтверждения этому: цель рекламы - развитие рынков товаров, работ и услуг на основе принципа добросовестной конкуренции; если физические и юридические лица не связаны с осуществлением предпринимательской деятельности, то информация размещаемая ими в объявлениях не подлежит регулированию данного закона.

В то же время существует реклама, целью которой не является получение прибыли К некоммерческой информации рекламного характера можно отнести социальную рекламу, направленную на достижение общественно полезных целей (благотворительность соблюдение правил дорожного движения и т.п.), а также политическую рекламу. Исходя из вышесказанного нельзя утверждать, что цель рекламы заключается только в продвижении тех или иных товаров или услуг на рынке и, как следствие, в получении прибыли.

К третьему существенному признаку рекламы можно отнести стремление привлечь внимание потенциального потребителя к рекламируемому товару (работе, услуге), каким-то образом повлиять на него, а также создать и поддержать интерес Для осуществления этих задач маркетологи пользуются различными психологическими приёмами: воздействуют на потенциального потребителя с помощью текста аудио-, видеоэффектов, заставляя его обратить внимание на рекламируемый объект и, желательно, приобрести его, тем самым как бы выделиться среди остальных людей.

Но не все потребители ведутся на «красивую картинку» и критически подходят к большинству распространяемой рекламной информации. Поэтому нельзя утверждать что данный признак является универсальным.

Отдельные исследователи относят к признакам рекламы её платность Их утверждение спорно, так как потребитель получает только саму информацию рекламного характера вне зависимости от оплаты а также может одновременно являться и создателем рекламы (распространителем или рекламодателем) и её потребителем.

Учитывая существование в Российской Федерации политической и социальной рекламы, необходимо изменить определение данное в законе, убрав из него следующую часть «и его продвижение на рынке.

Таким образом, имеет право на существование такое понятие рекламы: информация, распространяемая в интересах заказчика, с помощью любых средств, в любой форме и любыми способами, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, а также на формирование и поддержание к нему интереса.

При рассмотрении рекламы как объекта гражданских правоотношений невозможно не уделить внимание таким видам рекламы, как социальная и политическая.

Законодатель не даёт определения политической рекламы, но в ст. 2 ФЗ «О рекламе указывает на то, что требования данного закона не распространяются на политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума. Из этого можно сделать вывод о том они могут быть отнесены к видам политической рекламы а также о том что политическая реклама не ограничивается только агитацией. Определить правовую природу политической рекламы практически очень трудно. Но, учитывая то, что в теории она создаётся и распространяется на возмездных началах в рамках гражданско-правовых отношений, её можно отнести к объекту гражданских прав.

Термин социальная реклама возник сравнительно недавно и пока недостаточно урегулирован на законодательном уровне.

Социальная реклама - информация распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства. Федеральный закон от 13 марта 2006 года (ред. от 08.12.2020) N38-ФЗ "О рекламе» // [Электронный ресурс].

В социальной рекламе запрещается любое упоминание о конкретных марках, товарных знаках, физических и юридических лицах. Исключение - государственные и муниципальные органы, а также спонсоры Подобная реклама не ставит своей целью получение прибыли и имеет некоммерческий характер Таким образом, её нельзя признать ни публичной офертой ни приглашением делать оферты.

Регулирование создания и распространения социальной рекламы осуществляется с помощью договоров, установленных ГК РФ. Несмотря на свой некоммерческий характер социальная реклама является объектом сделок и, как следствие объектом гражданско-правовых отношений.

Отдельное внимание следует уделить недостоверной и недобросовестной рекламе.

Недобросовестная реклама - та реклама которая порочит достоинство, честь деловую репутацию лица, в том числе конкурента; реклама товара осуществляемая под видом рекламы другого товара, знак которого похож на знак запрещённого рекламируемого товара; содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые производятся другими изготовителями или реализуются другими продавцами; является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Примером недобросовестной рекламы может служить следующий случай. 13 февраля 2018 г. Комиссия ФАС России признала телерекламу оборудования спутникового телевидения МТС «Не мучайся со старым ТВ. Переходи на спутник рекламой, нарушившей действующий ФЗ «О рекламе.

С претензией к телерекламе распространявшейся в 2017 г., в антимонопольное ведомство обратились ФГУП «Российская телевизионная и радиовещательная сеть, ООО «Саратовский электромеханический завод РЭМО».

По сценарию герои рекламы проживают в загородном посёлке. Героиня пытается настроить сигнал эфирной наружной телевизионной антенны, закреплённой с помощью мачты на крыше коттеджа Подошедшему соседу героиня говорит что «антенна совсем не ловит. Со словами «сейчас починю, сосед ударяет шестом по антенне которая падает на землю «Не мучайся со старым ТВ. Переходи на спутник, - советует он соседке.

По мнению Комиссии ФАС, акцент в ролике делается на недостатках эфирного телевидения: оно представляется ненадёжным и устаревшим. Однако при внедрении цифрового эфирного вещания в России используется современный стандарт цифрового телевидения. Вместе с тем, у эфирного телевидения есть преимущества перед спутниковым телевидением: например, доступны региональные программы.

При таких обстоятельствах приведённое в рекламе сравнение спутникового телевидения МТС и эфирного телевидения является некорректным. Соответственно реклама, которая содержит некорректное сравнение, является недобросовестной.

По факту нарушения ПАО «МТС» как рекламодателю антимонопольная служба предписала устранить нарушение. Материалы дела переданы для составления протокола об административном правонарушении для назначения штрафа Размер штрафа за такое правонарушение составляет от 100 до 500 тысяч рублей.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 5 ФЗ «О рекламе недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Федерального закона «О рекламе рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-8 статьи 5 закона.ФАС признала телерекламу спутникового ТВ от МТС недобросовестной [Электронный ресурс]

Недостоверная реклама - реклама которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах товара перед товарами в обороте которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами об ассортименте и комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определённом месте или в течение определённого срока; о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов и символов международных организаций об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара; об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград; о результатах исследований и испытаний; о предоставлении дополнительных прав (преимуществ) приобретателю рекламируемого товара; о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами; о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар; об объёме производства или продажи рекламируемого или иного товара и т.п.

В качестве примера недостоверной рекламы можно привести такой случай. 13 марта 2017 года Белгородское УФАС России признало ЗАО «Белгородская областная типография» нарушившим статью 5 ФЗ «О рекламе.

Поводом для возбуждения послужили заявления ОАО «Белогорье-пресс, ООО «Газетный Дом», ООО «Константа - принт», ООО «Константа о распространении наружной рекламы с фразой о том что ЗАО «Белгородская областная типография» печатает лучше всех По мнению заявителей, данная реклама необоснованная и ничем не подкреплена, кроме того подталкивает граждан на мнение о том, что другие типографии печатают хуже.

Использование в рекламе сравнительной характеристики объекта рекламирования, например, путем употребления слов «лучший», «первый, «номер один», должно производиться с указанием конкретного критерия по которому осуществляется сравнение и который имеет объективное подтверждение.

В соответствии с п.1 ч.3 ст.5 ФЗ «О рекламе, реклама, не сопровождаемая таким подтверждением, считается недостоверной.

В ходе рассмотрения дела, ЗАО «Белгородская областная типография» частично признало свою вину. Комиссией реклама общества признана несоответствующей рекламному законодательству.

По результатам рассмотрения дела, Белгородским УФАС выдано ЗАО «Белгородская областная типография предписание о прекращении выявленного нарушения. Белгородское УФАС России признало ЗАО «Белгородская областная типография» нарушившим статью 5 ФЗ «О рекламе» [Электронный ресурс]

Исходя из вышесказанного реклама является коммерческой и некоммерческой К рекламе, не ставящей целью получение прибыли, относится политическая (или агитация) и социальная реклама. До сих пор не существует точного и единого мнения по поводу рассмотрения рекламы в качестве объекта гражданско-правовых отношений. Информация рекламного характера должна преследовать следующие цели: привлекать внимание и поддерживать интерес потенциального потребителя к рекламируемому объекту При этом реклама не должна нарушать законодательство Российской Федерации быть достоверной и добросовестной Несмотря на то, что реклама, в первую очередь связана с предпринимательской деятельностью она всё же обладает своими специфичными чертами.

1.3 Гражданско правовой статус субъектов рекламной деятельности

В настоящее время в сфере рекламной деятельности существуют следующие виды субъектов рекламной деятельности производитель рекламы, рекламораспространитель, рекламодатель потребитель, спонсоры и антимонопольные органы. Все они, как участники не только правоотношений в сфере рекламы, но и как стороны гражданско-правовых отношений обладают гражданско-правовым статусом то есть наделяются определёнными правами и исполняют обязанности непосредственно связанные с рекламной деятельностью.

Основание деятельности участников рынка рекламы - создание, размещение и распространение работ и услуг в сфере рекламы. Учитывая тот факт, что деятельность в рекламной сфере является одним из типов предпринимательской деятельности, она выполняется исключительно организациями, работа которых направлена на получение прибыли. Её характерными признаками являются: создание, сбор распространение, донесение до аудитории информации рекламного характера о товарах (работах, услугах); создание рекламной продукции; оказание услуг и выполнение работ в сфере рекламной деятельности (презентации, размещение наружной рекламы, рекламы в СМИ оформление витрин и т.п.) Толкачёв А.Н. Реклама и рекламная деятельность в России: закон и практика. М.: Эксмо, 2014. С. 112

Количественный состав субъектов рекламной деятельности не ограничивается вышеназванными категориями к ним также можно отнести государственные органы, посреднические организации, саморегулируемые организации, непосредственно связанные с осуществлением рекламной деятельности и соблюдением законодательства о рекламе.

Точки зрения по поводу классификации субъектов рекламы разнообразны. Так, Ковалёва Н.Н. выделяет следующие группы субъектов: собственники обладатели информации; производители; потребители. Ковалёва Н.Н. Информационное право России // учебное пособие. - М. издательско-торговая корпорация «Дашков и К°», 2015. С. 28.

Субъекты рекламной деятельности - индивидуальные предприниматели и коммерческие юридические лица, обладающие правоспособностью и имеющие право заниматься любой деятельностью кроме запрещённой законодательством Российской Федерации.

Субъекты рекламной деятельности подлежат более детальному рассмотрению.

Рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму. Федеральный закон от 13 марта 2006 года (ред. от 08.12.2020) N38-ФЗ "О рекламе» // [Электронный ресурс]. Исходя из определения, данного в федеральном законе, можно сделать вывод, что к лицу производящему информацию рекламного характера можно отнести физическое лицо либо юридическое лицо (организацию, которое не только создаёт рекламу но и обязано распространить её. В том случае если человек (организация по созданию рекламы) только разрабатывает какие то рекламные идеи, но не распространяет их, он не может считаться производителем рекламы, а лишь её разработчиком Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: Монография. М.: 2012.С. 45..

Данное уточнение играет важную роль при рассмотрении вопроса установления и распределения вины лица, осуществляющего деятельность направленную на извлечение прибыли в делах, связанных с недостоверной рекламой.

Следующим субъектом рекламной деятельности является рекламодатель.

Согласно Федеральному закону «О рекламе рекламодатель - изготовитель либо продавец товара, а также иное лицо, определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы Можно сказать, что благодаря волеизъявлению рекламодателя (физического или юридического лица) заключается рекламный договор и, как следствие наступают определённые правовые последствия Из пояснительного письма ФАС РФ следует, что рекламодателем может как лицо, непосредственно заинтересованное в реализации объекта рекламирования, так и иное лицо, если указанное лицо совершило действия по выбору объекта рекламирования (товара, средства индивидуализации юридического лица и (или товара, результатов интеллектуальной деятельности и т.п.) и содержания рекламной информации. От объекта рекламирования, к которому формируется интерес, условий договора о распространении рекламы и иных обстоятельств зависит, будет ли отнесено лицо к рекламодателю или нет.

Ещё одним существенным моментом является то, что к договорам о распространении рекламы применяются положения ГК РФ о сделках То есть сделка, совершённая от имени представляемого представителем в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона или акте уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления, создаёт, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Таким образом, если реклама размещается на основании договора, заказчиком рекламы по которому выступает физическое лицо - законный представитель юридического лица, и такого рода договор заключается в интересах организации, рекламодателем признаётся данное юридическое лицо, поскольку оно заинтересовано в распространении рекламы. Письмо Федеральной антимонопольной службы России от 31 мая 2016 г. №АК/36350/16 «О разъяснении отдельных положений Федерального закона «О рекламе» [Электронный ресурс]

Рекламораспространитель - лицо, которое распространяет рекламу любым способом, в любой форме и с помощью любых средств. С помощью физического или юридического лица осуществляющего деятельность по распространению рекламы, потенциальный потребитель получает сведения об объекте рекламирования (товаре, работе, услуге).

Рекламораспространитель обязан: иметь в собственности имущество, а также предоставлять его для размещения рекламы принимать непосредственное участие в распространении рекламы; совершать определённые действия по распространению рекламы; исполнять налоговые обязанности (например, в случае размещения рекламы на поверхности транспортных средств).

Распространяет рекламу физическое или юридическое лицо посредством предоставления и (или использования технических средств телевещания радиовещания, эфирного времени, в сети Интернет, а также другими способами.

Несмотря на разграничение ролей каждого субъекта рекламной деятельности, они могут выступать в трёх вышеназванных качествах одновременно. Но всё же профессиональные организации, непосредственно осуществляющие деятельность по созданию, распространению рекламы имеют существенную степень влияния на рынке (рекламные компании агентства и т.п.). гражданский правовой ответственность рекламный договор

Другой стороной отношений в сфере рекламной деятельности является потребитель - лицо, на привлечение внимания которых к рекламируемому объекту направлена реклама. Потребителем может быть как физическое лицо так и юридическое лицо на которое воздействует информация носящая рекламный характер. На первое место выходят интересы потенциального потребителя, поэтому соблюдение законодательных этических и моральных норм должно касаться не только самого общества и государства но и непосредственно самих лиц, осуществляющих рекламную деятельность в России. Но на практике нередко происходит так, что потребитель получает либо спам (в Интернете либо посредством рассылки сообщений по СМС, либо сталкивается с недобросовестной или ненадлежащей рекламой, а также с недостоверным переводом рекламного текста. С целью защиты потребителей от подобных ситуаций был принят закон «О защите прав потребителей».

В сфере рекламы также участвуют иные участники: спонсоры, саморегулируемые организации антимонопольные органы.

Спонсор - лицо предоставившее средства (либо обеспечившее предоставление средств) для организации и (или) проведения спортивного культурного или иного мероприятия Спонсором можно считать также лицо, которое предоставило средства для создания и (или трансляции теле- или радиопередачи создания и (или) использования результата творческой деятельности.

Согласно ФЗ «О рекламе», есть такой вид рекламы, как спонсорская реклама, то есть реклама, распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определённом лице как о спонсоре. Таким образом товар не может быть спонсором, а только лицо (рекламодатель). При этом данное лицо определяется спонсором в любой существующей форме.

Саморегулируемая организация - объединение рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей и иных лиц, созданное в форме ассоциации, некоммерческого партнёрства или союза с целью представительства и защиты интересов своих участников, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля над их соблюдением. Исходя из данного определения, для признания организации саморегулируемой необходимо, чтобы в её состав входили субъекты предпринимательской или профессиональной деятельности, соответствующие законодательным определениям рекламодателя, рекламораспространителя и рекламопроизводителя и иные лица. Такой подход к субъектному составу в целом соответствует положениям Федерального закона от 01.12.2007 №315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» и определяет, что саморегулируемая организация в сфере рекламной деятельности создаётся по принципу единства рынка произведённых товаров работ и услуг.

Содержание ст.31 ФЗ «О рекламе практически схоже с позицией Европейского Альянса по стандартам в рекламе (European Advertising Standards Alliance - EASA), согласно которой в состав саморегулируемой организации должны входить рекламодатель рекламопроизводитель, рекламораспространитель и иные лица. У саморегулируемых организации в Российской Федерации есть свои права и обязанности.

К правам саморегулируемых организаций относятся: разработка, установление, опубликование обязательных для выполнения всеми участниками правил профессиональной деятельности в сфере рекламы; контроль профессиональной деятельности участников саморегулируемой организации в части соблюдения ФЗ «О рекламе» и правил профессиональной деятельности в сфере рекламы, в том числе требований профессиональной этики; представление законных интересов участников саморегулируемой организации в их отношениях с федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления; обжалование в соответствующий суд нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти нормативных правовых актов органов государственной власти субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного самоуправления; участие в рассмотрении антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения членами саморегулируемой организации законодательства Российской Федерации о рекламе применение мер ответственности, предусмотренных учредительными и иными документами саморегулируемой организации, в отношении участников саморегулируемых организаций (включая исключение из саморегулируемой организации; рассмотрение жалобы на действия участников саморегулируемой организации; осуществление ведения реестра лиц, являющихся участниками саморегулируемой организации; осуществление сбора, обработки и хранения информации членов саморегулируемой организации раскрытие которой осуществляется в форме отчётов в порядке и с периодичностью установленными учредительными документами и иными документами саморегулируемой организации; разработка и установление требований к лицам желающим вступить в саморегулируемую организацию.

На данный момент в России существуют такие саморегулируемые организации, как Российский совет по рекламе, Ассоциация коммуникативных агентств, Российское отделение международной рекламной ассоциации (IAA.

Антимонопольные органы - федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы. В России федеральным антимонопольным органом является Федеральная антимонопольная служба (ФАС), а её территориальными органами - управления Федеральной антимонопольной службы РФ. ФАС, как главный надзорный орган, выполняет следующие функции: принимает нормативные правовые акты; контролирует и осуществляет надзор за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках; осуществляет защиту конкуренции на рынке финансовых услуг контролирует деятельность субъектов естественных монополий; контролирует соблюдение законодательства в сфере рекламы.

Также ФАС России осуществляет контроль соблюдения законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, выполняет функции по контролю иностранных инвестиций в Российской Федерации.

В сфере рекламы она осуществляет контроль соблюдения законодательства о рекламе, в том числе: возбуждает и рассматривает дела о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства о рекламе.

В обязанности Федеральной антимонопольной службы входит также и защита конкуренции (в частности, на рекламном рынке), то есть предупреждение монополистических действий, нарушающих российское законодательство о рекламе и о защите конкуренции. Федеральный закон от 26.07.2006 №135-ФЗ (ред. от 22.12.2020) «О защите конкуренции»

Богацкая С. Ф. выделяет следующие обязанности субъектов рекламной деятельности: Богацкая С.Ф. Правовое регулирование рекламной деятельности: Учеб. пособие. М.: Академический проспект, 2007. С. 88. обязанность рекламодателя в случае признания рекламы офертой заключать договор на указанных в рекламе условиях с любым, кто отзовётся, в течение двух месяцев со дня распространения рекламы, если в рекламе не указано иное; предоставлять в антимонопольный орган информацию необходимую для осуществления полномочий по государственному контролю соблюдения законодательства РФ о рекламе а также обеспечивать доступ к такой информации; исполнять предписания антимонопольных органов о прекращении нарушений законодательства строго в срок установленный в предписании; предоставлять рекламораспространителю документально подтверждённые сведения о соответствии рекламы требованиям закона, в том числе сведения о сертификации, лицензии и государственной регистрации; хранить рекламные материалы или их копии включая все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы в течение года со дня последнего распространения соблюдать общие и специальные требования, предъявляемые к рекламе.

Подводя итог вышесказанному, необходимо сказать о том, что единого нормативного правового акта регламентирующего права и обязанности сторон гражданско-правовых отношений в сфере рекламы в Российской Федерации на данный момент не существует. Поэтому регулирование носит довольно нечёткий характер Предлагается в будущем принять нормативно-правовой акт, в котором будут закреплены не только права и обязанности субъектов рекламной деятельности, но и понятие рекламного договора, его виды а также ответственность за несоблюдение или ненадлежащее исполнение его условий, а также ответственность за недостоверную рекламу в сети Интернет и рассылку спама.

2. Гражданско-правовые договоры и ответственность за нарушение договорных обязательств в сфере рекламы