Актуальні питання класифікації моделей страхування професійної відповідальності адвоката

Размещено на http://www.allbest.ru

Національний університет «Одеська юридична академія»

Актуальні питання класифікації моделей страхування професійної відповідальності адвоката

Чекмарьова Л.Ю., аспірантка кафедри організації

судових, правоохоронних органів та адвокатури

Стаття присвячена дослідженню класифікації моделей страхування професійної відповідальності адвоката. Цілісність і системність процесу розвитку страхування професійної відповідальності адвоката зумовлена тим, що елементи, які є його складниками, пов'язані один з одним певним закономірним чином. Саме цей закономірний зв'язок елементів і є об'єктивною основою можливості виділення його основних моделей. Під поняттям «модель страхування професійної відповідальності адвоката» автор розуміє теоретичну конструкцію, яка характеризує страхування професійної відповідальності адвоката через його основні складові елементи. Проаналізовано підходи різних вчених щодо характеристики окремих моделей цього виду страхування. Автор визначає власну класифікацію моделей страхування професійної відповідальності адвоката, яка відображає особливості проведення цього страхування через характеристику його основних компонентів. Моделі страхування професійної відповідальності адвоката можна виділити за такими критеріями: підстави звернення до страхування (добровільність чи обов'язковість, змішана система, яка поєднує в собі як обов'язкову, так і добровільну підставу звернення), вид відповідальності (договірної та недоговірної (деліктної) відповідальності), групи страхових ризиків (пошкодження майна клієнта, порушення строків надання правничої допомоги, професійної некомпетентності, невиконання своїх професійних обов'язків), правовий статус адвоката як страхувальника (індивідуальне чи колективне, змішана система, яка поєднує в собі індивідуальне та колективне страхування), правовий статус страховика (індивідуальне, колективне, самострахування чи змішана система), правовий статус клієнта (захисту майнових інтересів тільки конкретно визначеної особи чи захисту майнових інтересів необмеженого кола осіб), механізм відшкодування шкоди (судовий, позасудовий чи змішаний порядок).

Ключові слова: адвокат, адвокатська діяльність, страхування професійної відповідальності, страхування професійної відповідальності адвоката, модель, класифікація моделей, класифікація моделей страхування професійної відповідальності адвоката.

CURRENT ISSUES OF CLASSIFICATION OF THE MODELS OF THE INSURANCE OF PROFESSIONAL LIABILITY OF THE ATTORNEY

The article is devoted to the study of classification of models of insurance of professional liability of an attorney. The integrity and systematic nature of the process of development of insurance of professional liability of the attorney is based on the fact that the elements, that are its components, are related to each other in a certain, logical way. This logical connection of elements is an objective basis for the possibility of distinguishing of its main models. Under the concept of “model of insurance of professional liability of the attorney” the author understands the theoretical construction, which characterizes the insurance of professional liability of the attorney through its main components. The approaches of different scientists concerning the characteristics of individual models of this type of insurance are analyzed. The author defines his own classification of models of insurance of professional liability of the attorney, which reflects the peculiarities of conducting this insurance because of the characteristics of its main components. Models of insurance of professional liability of the attorney can be defibed on the ground of following criteria: the grounds for applying for insurance (voluntary or mandatory, mixed system that combines both a mandatory and voluntary basis of appeal), a type of liability (contractual and non-contractual (tort) liability insurance), groups of insurance risks (damage to the client's property, breach of the terms of the provision of legal assistance, professional incompetence, failure to perform their professional duties), legal status of the attorney, as an insurer (individual or collective, mixed system that combines individual and collective insurance), the legal status of the insurer (individual, collective, self-insurance or mixed system), legal status of the client (protection of property interests only of a specifically specified person or protection of property interests of unlimited circles of persons), the mechanism of compensation of harm (judicial, extrajudicial or mixed order).

Key words: attorney, practice of law, insurance of professional discipline, insurance of professional discipline of attorney, models, classification of models of insurance of professional discipline, insurance of professional discipline of attorney.

Для кращого розуміння страхування професійної відповідальності адвоката та ефективності його застосування в Україні необхідно здійснити аналіз цього виду страхування шляхом класифікації його моделей. Ці моделі стануть важливим орієнтиром у дослідженні та вивченні цього страхування як правового явища, що дасть змогу вибрати найбільш оптимальний варіант застосування його в Україні. Цілісність і системність процесу розвитку страхування професійної відповідальності адвоката зумовлена тим, що елементи, які є його складниками, пов'язані один з одним певним закономірним чином. Саме цей закономірний зв'язок елементів і є об'єктивною основою можливості виділення його основних моделей. Таким чином, дослідження, аналіз та класифікація моделей страхування професійної відповідальності адвоката дасть змогу більш глибоко вивчити цей вид страхування як багатоаспектне явище.

Дослідження правової природи страхування професійної відповідальності адвоката було предметом досліджень низки науковців. Серед вчених, які досліджували окремі аспекти цього страхування, доцільно виокремити В.В. Заборовського, Т.Б. Вільчик, А.С. Михайлову, Р.Г. Мельниченка, Д.В. Наумова, Н.О.Обловацьку, Д.В. Кухнюка та А.В. Кухар та інших. Однак нині не було запропоновано моделі страхування професійної відповідальності адвокатів. Отже, цілісного дослідження страхування професійної відповідальності адвокатів в Україні не проводилося, що потребує подальшого удосконалення та зумовлює його актуальність.

Метою цієї статті є класифікація моделей страхування професійної відповідальності адвоката, розкриття основних характеристик окремих моделей цього виду страхування. Для досягнення мети дослідження поставлені такі завдання: проаналізувати погляди науковців, що пов'язані з визначенням правової природи страхування професійної відповідальності адвоката, зокрема, щодо характеристики його окремих аспектів, та на цій основі сформувати пропозиції щодо класифікації моделей страхування професійної відповідальності адвоката.

Специфічними особливостями класифікації моделей страхування професійної відповідальності адвоката є цілісність вивчення процесу, що дає змогу побачити не тільки складники цього виду страхування, але й зв'язки між ними та можливість вивчення процесу запровадження окремих моделей у законодавстві до їхньої реалізації.

Модель (фр. modиle, від латинського слова «modulus») - зразок, норма, міра. Поняття «модель» використовується в різних сферах людської діяльності. Широка різноманітність типів моделей та варіативність застосовуваних у літературі тлумачень цього поняття зумовлює складність його визначення [1, с. 170]. Незважаючи на те, що модель, насамперед, передбачає втілення закладених у ній ідей, разом із тим, як стверджує американський дослідник М. Вартофський, вона також є прогнозом і засобом реалізації авторської ідеї досягнення цілей і завдань дослідження [2, с. 127]. Моделювання може використовуватись із різною метою та на різних рівнях (етапах) дослідження. Тому є велика кількість форм і видів моделей, що ускладнює можливість створення єдиної загальноприйнятої класифікації моделей. Проте, у зв'язку з підвищенням ролі моделювання, як метод пізнання кожна конкретна наука так чи інакше проводить класифікацію моделей, що використовуються у цій галузі знання [3, с. 71]. Моделі досить різноманітні, як за роллю в процесі пізнання, так і за способом їх реалізації. Спільним для всіх моделей є те, що вони мають дослідницький характер [1, с. 170]. Отже, вважаємо, під поняттям «модель страхування професійної відповідальності адвоката» варто розуміти теоретичну конструкцію, яка характеризує страхування професійної відповідальності адвоката через його основні складові елементи.

У зв'язку із вищезазначеним видається необхідним перейти до безпосереднього аналізу поглядів науковців щодо виділення окремих моделей страхування професійної відповідальності адвоката. Так, заслуговує на увагу класифікація видів страхування професійної відповідальності, яка проведена O. А. Файєр: науковець виділяє види страхування професійної відповідальності за такими критеріями: за формою страхування; за групами страхових ризиків; залежно від кількості застрахованих осіб за договором страхування; залежно від кількості вигодонабувачів за договором страхування; залежно від цілей ліцензування страхової діяльності згідно з вимогами Закону України «Про страхування»; залежно від статусу страхувальника як особи, яка здійснює певний вид професійної діяльності; за видами професійної діяльності [4, с. 71-74].

Щодо моделей (деякі науковці використовують поняття «види») страхування професійної відповідальності адвоката, науковці виокремили тільки деякі. Так, у своїй статті Р. Стренг виділяє такі види (моделі) страхування професійної відповідальності адвокатів за колом споживачів страхових послуг [5, с. 28]:

1) індивідуальне страхування конкретного адвоката в приватній страховій компанії (Бразилія, Німеччина, Японія тощо);

2) колективне страхування: адвокатська асоціація, яка представляє інтереси всіх своїх членів, на підставі укладання договору страхування вступає у відносини зі страховою компанією (Бельгія, Данія, Швейцарія тощо);

3) самострахування, що здійснюється за допомогою об'єднання адвокатів у товариства спільного страхування (Австралія, Велика Британія, Канада тощо);

4) змішана система, яка поєднує в собі кілька із зазначених видів.

В контексті запровадження добровільного чи обов'язкового страхування професійної відповідальності адвоката панують дві думки. Так, думки, що страхування професійної відповідальності адвоката повинно мати добровільний характер, дотримуються

P. Г. Мельниченко [6, с. 97], І.С. Токмаков [7, с. 19]. А думки, що страхування професійної відповідальності адвоката повинно мати обов'язковий характер, дотримуються такі науковці, як Т.Б. Вільчик [8, с. 18], А.С. Михайлова [9, с. 10-11], Д.В. Наумов [і0, с. 10], Н.О. Обловацька [11, с. 28]. В.В. Заборовський вважає: «На початковому етапі введення таке страхування має розглядатися як добровільне, а обов'язкове, за нашим переконанням, може бути запроваджене лише за кілька років. Необхідність проміжного періоду, на нашу думку, пов'язана, зокрема, з можливими фінансовими ризиками у професійній діяльності адвоката та потребою вироблення надійного і ефективного механізму страхування цивільно- правової відповідальності адвоката» [12, с. 197]. На підставі вищезазначеного можна виділити таку модель страхування професійної відповідальності як за підставами звернення до страхування, що має добровільний чи обов'язковий характер.

Залежно від підстав настання професійної відповідальності В.В. Заборовський зазначає, що така відповідальність може бути договірною та деліктною (недоговірною). На відміну від договірної, деліктна цивільно-правова відповідальність адвоката настає не у зв'язку з виконанням умов договору про надання правової допомоги, а за діяння, які, хоча й можуть бути вчинені адвокатом під час здійснення своєї професійної діяльності, безпосередньо не пов'язані з її реалізацією [13, с. 370]. Проаналізувавши зазначене, можна виділити таку модель страхування професійної відповідальності як за видом професійної відповідальності: страхування договірної або деліктної (недоговірної) професійної відповідальності адвоката.

Про договірний та колективний види захисту професійної відповідальності адвокатів зазначає у статті Н.О. Обловацька. Так, на її думку, «до підстав страхування професійної відповідальності адвокатів належить також порушення умов договору між адвокатом та клієнтом щодо надання юридичних послуг. Особа, яка придбала послугу, розраховує на компетентність та професійність діяльності адвоката. Якщо клієнту завдано шкоди, він має право притягти адвоката до юридичної відповідальності в судовому порядку (договірний). Відповідно до п. 1 ст. 1172 Цивільного кодексу України, юридична або фізична особа відшкодовує шкоду, завдану їхнім працівником під час виконання ним своїх трудових (службових) обов'язків. Суб'єктом відповідальності в цьому разі виступає не тільки адвокат, але й вся організація, в якій він працює (колективний)» [11, с. 27]. Про колективний вид страхування професійної відповідальності адвоката зазначають Д.В. Кухнюк та А.В. Кухар [14, с. 22-23].

На нашу думку, нині не запроваджено класифікації моделей страхування професійної відповідальності адвокатів, ми пропонуємо класифікувати моделі цього виду страхування за такими критеріями:

1. за підставами звернення до страхування професійної відповідальності адвоката:

- обов'язкове страхування професійної відповідальності адвоката -- це зумовлені обов'язком (законом), покладеним законом на адвоката, виступити як страхувальник відносини щодо захисту майнових інтересів адвоката (адвокатського бюро чи адвокатського об'єднання) та захисту майнових інтересів клієнта (фізичних та юридичних осіб) від невиконання або неналежного виконання адвокатом своїх професійних обов'язків при наданні професійної правничої допомоги (страхових випадків), визначених договором страхування чи чинним законодавством, коштом грошових фондів, що формуються шляхом сплати адвокатами страхових внесків;

- добровільне страхування професійної відповідальності адвоката -- це зумовлені правом (добровільністю) адвоката виступати як страхувальник відносини щодо захисту майнових інтересів адвоката (адвокатського бюро чи адвокатського об'єднання) та захисту майнових інтересів клієнта (фізичних та юридичних осіб) від невиконання або неналежного виконання адвокатом своїх професійних обов'язків при наданні професійної правничої допомоги (страхових випадків), визначених договором страхування чи чинним законодавством, коштом грошових фондів, що формуються шляхом сплати адвокатами страхових внесків;

- змішана система страхування професійної відповідальності адвоката, яка поєднує в собі як обов'язкову, так і добровільну підставу звернення, - це за певною категорією справ (юридичний супровід, справ пов'язаних із нерухомим майном тощо) зумовлені обов'язком, покладеним законом на адвоката, виступити як страхувальник, в інших випадках зумовлені правом адвоката відносини щодо захисту майнових інтересів адвоката (адвокатського бюро чи адвокатського об'єднання) та захисту майнових інтересів клієнта (фізичних та юридичних осіб) від невиконання або неналежного виконання адвокатом своїх професійних обов'язків при наданні професійної правничої допомоги (страхових випадків), визначених договором страхування чи чинним законодавством, коштом грошових фондів, що формуються шляхом сплати адвокатами страхових внесків;

2. залежно від страхування договірної та недоговірної (деліктної) відповідальності адвоката:

- страхування договірної професійної відповідальності адвоката - це страхування професійної відповідальності адвоката, страховий випадок якого настає внаслідок невиконання або неналежного виконання зобов'язань, що виникають із договору про надання правової допомоги. Договірна відповідальність настає у випадках, не тільки передбачених законом, як це має місце при деліктній відповідальності, але й у випадках, передбачених сторонами в договорі.

- страхування позадоговірної (деліктної) професійної відповідальності адвоката - це страхування професійної відповідальності адвоката, страховий випадок якого настає внаслідок невиконання або неналежного виконання зобов'язань, не пов'язаних із договором про надання правової допомоги, а в передбачених законом випадках;

3. за групами страхових ризиків:

- страхування професійної відповідальності за ризиками, пов'язаними з можливістю завдання адвокатом майнової шкоди клієнту шляхом пошкодження майна клієнта (можуть виражатися в пошкодженні чи загублені оригіналів документів клієнта, що були передані адвокату для надання правової допомоги тощо), якому була завдана шкода внаслідок невиконання або неналежного виконання адвокатом своїх професійних обов'язків;

- страхування професійної відповідальності за ризиками, пов'язаними із можливістю завдання адвокатом майнової шкоди шляхом порушення строків надання правничої допомоги (наприклад, несвоєчасне подання апеляційної скарги, процесуальних документів до державних органів, тощо і порушення цих строків тягне за собою застосування штрафів до клієнта або понесення майнової шкоди тощо) та обсягів її надання;

- страхування професійної відповідальності за ризиками, пов'язаними із можливістю завдання адвокатом майнової шкоди шляхом професійної некомпетентності адвоката (надання консультації на основі уже нечинного законодавства, написання процесуальних документів, в якому мали місце грубі порушення норм законодавства тощо);

- страхування професійної відповідальності за ризиками, пов'язаними із можливістю завдання адвокатом шкоди шляхом невиконання своїх професійних обов'язків (може проявлятися в неявці в судові засідання, для проведення слідчих дій, в отриманні гонорару без надання професійної правничої допомоги тощо);

4. залежно від правового статусу адвоката як страхувальника за договором страхування професійної відповідальності адвоката:

- індивідуальне страхування професійної відповідальності адвоката, коли страхувальником виступає адвокат, який здійснює свою професійну діяльність індивідуально;

- колективне страхування професійної відповідальності адвоката, коли страхувальником виступає адвокатське бюро або адвокатське об'єднання, які страхують відповідальність групи осіб, які працюють за трудовим договором або виконують частину професійних обов'язків за цивільно-правовими договорами;

- змішана система, яка поєднує в собі індивідуальне та колективне страхування професійної відповідальності адвоката, коли страхувальником виступає адвокатське бюро або адвокатське об'єднання, а якщо адвокат, який залучений для надання правової допомоги адвокатським бюро чи об'єднанням, веде одночасно і самостійну діяльність, цей адвокат має окремо застрахувати свою професійну діяльність;

5. залежно від правового статусу страховика як суб'єкта за договором страхування професійної відповідальності адвоката:

- індивідуальне страхування професійної відповідальності адвоката в приватній страховій компанії;

- колективне страхування професійної відповідальності адвоката, коли адвокатська асоціація, яка представляє інтереси всіх своїх членів, на підставі укладання договору страхування вступає у відносини зі страховою компанією;

- самострахування професійної відповідальності адвоката, що здійснюється за допомогою об'єднання адвокатів у товариства спільного страхування;

- змішана система страхування професійної відповідальності адвоката, яка поєднує в собі кілька вищезазначених видів страхування, як приклад поєднання індивідуального страхування та самострахування за допомогою об'єднання у товариства спільного страхування;

6. залежно від правового статусу третьої особи (вигодонабувача) як суб'єкта за договором страхування професійної відповідальності адвоката:

- страхування професійної відповідальності адвоката щодо захисту майнових інтересів тільки конкретно визначеної особи (клієнта) за договором страхування від невиконання або неналежного виконання страхувальником своїх професійних обов'язків;

- страхування професійної відповідальності щодо захисту майнових інтересів необмеженого кола осіб від невиконання або неналежного виконання страхувальником своїх професійних обов'язків.

7. за механізмом відшкодування шкоди за договором професійної відповідальності адвоката:

- судовий порядок виплати страхового відшкодування за договором страхування професійної відповідальності адвоката, що передбачає виплату страхового відшкодування на підставі рішення суду, що набуло законної сили, про визнання права вимоги клієнта до адвоката про відшкодування шкоди внаслідок невиконання або неналежного виконання ним своїх професійних обов'язків;

- позасудовий (претензійний) порядок виплати страхового відшкодування за договором страхування професійної відповідальності адвоката, що передбачає виплату страхового відшкодування страховиком в претензійному порядку у разі відсутності спору між адвокатом (страхувальником) та клієнтом (третьою особою) про відшкодування заподіяної адвокатом шкоди.

- змішана система, яка поєднує в собі претензійний та судовий порядок виплати страхового відшкодування за договором страхування професійної відповідальності адвоката. Пропонуємо створити при кваліфікаційній палаті кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури регіону спеціальний комітет, до складу якого будуть входити адвокати із членів кваліфікаційної палати для врегулювання питання позасудового порядку виплати страхового відшкодування. Якщо сторони не дійшли згоди та звернулися до суду, прийняте рішення КДКА регіону про застосування до адвоката дисциплінарного стягнення має бути враховане при розгляді справи, як доказ про невиконання або ж неналежного виконання адвокатом своїх професійних обов'язків. Судове ж рішення про визнання права вимоги клієнта до адвоката про відшкодування шкоди внаслідок невиконання або ж неналежного виконання адвокатом своїх професійних обов'язків буде обов'язковим для страховиків [15, с. 194].

Висновки

Під поняттям «модель страхування професійної відповідальності адвоката» варто розуміти теоретичну конструкцію, яка характеризує страхування професійної відповідальності адвоката через його основні складові елементи. Моделі страхування професійної відповідальності адвоката можна виділити за такими критеріями: підстави звернення до страхування (добровільність чи обов'язковість, змішана система, яка поєднує в собі як обов'язкову, так і добровільну підставу звернення), вид відповідальності (договірної та недоговірної (деліктної) відповідальності), групи страхових ризиків (пошкодження майна клієнта, порушення строків надання правничої допомоги, професійної некомпетентності, невиконання своїх професійних обов'язків), правовий статус адвоката як страхувальника (індивідуальне чи колективне, змішана система, яка поєднує в собі індивідуальне та колективне страхування), правовий статус страховика (індивідуальне, колективне, самострахування чи змішана система), правовий статус клієнта (захист майнових інтересів тільки конкретно визначеної особи чи захист майнових інтересів необмеженого кола осіб), механізм відшкодування шкоди (судовий, позасудовий чи змішаний порядок).

страхування відповідальність адвокат цивільний

Список використаних джерел

1. Султанова Л. Обґрунтування вибору методу моделювання у дослідженні процесу розвитку полікультурної компетентності майбутніх викладачів. Витоки педагогічної майстерності. 2016. Випуск 17. С. 169-174.

2. Вартофский М. Модели. Репрезентация и научное понимание. Москва : Прогресс. 1988. 508 с.

3. Моделирование как метод научного исследования: гносеологический анализ / Б.А Глинский, Б.С. Грязнов, Б.С. Дынин, Е.П. Никитин. Минск : Изд-во МГУ 1965. 248 с.

4. Файєр О.А. Страхування професійної відповідальності: цивільно-правовий аспект : дис. ... канд. юр. наук : 12.00.03. Харків, 2011. 198 с.

5. Стрэнг Р Практика страхования профессиональной ответственности адвокатов в США. Вестник Адвокатской палаты Иркутской области. 2006. №10. С. 28-30.

6. Мельниченко Р.Г. Профессиональная ответственность адвоката : Монография. Волгоград, ЗАОр «НПП «Джан- гар»», 2010. 168 с.

7. Токмаков И. Обязательное страхование профессиональной ответственности адвоката: есть ли необходимость? Адвокатская практика. 2011. № 4. С. 14-20.

8. Вільчик Т.Б. Адвокатура як інститут реалізації права на правову допомогу: порівняльно-правовий аналіз законодавства країн Європейського Союзу та України : дис. ... докт. юрид. наук. Харків. 2016. 490 с.

9. Михайлова А.С. Гражданско-правовое регулирование страхования профессиональной ответственности адвокатов по законодательству Российской Федерации : дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2011.233 с.

10. Наумов Д.В. Гражданско-правовое регулирование обязательного страхования профессиональной имущественной ответственности адвоката : дис. .канд. юр. наук. Волгоград. 2011.210 с.

11. Обловацька Н.О. Страхування професійної відповідальності адвокатів України. Наука і практика. 2010. № 9. С. 25-28.

12. Заборовський В.В. Страхування цивільно-правової відповідальності адвокатів в Україні: обов'язкове чи добровільне. Науковий вісник Ужгородського національного університету. Серія Право. 2017. Вип. 43. Т 2. С. 194-198.

13. Заборовський В.В. Правовий статус адвоката в умовах становлення громадянського суспільства та правової держави в Україні : дис. ... докт. юрид. наук. Київ. 2017. 577 с.

14. Кухнюк Д. Актуальні питання страхування професійної відповідальності адвокатів в Україні / Д. Кухнюк, А. Кухар. Адвокат. 2012. №12. С. 20-23.

15. Чекмарьова Л.Ю. Актуальні питання виплати страхового відшкодування за договором страхування професійної відповідальності адвоката. Підприємство, господарство і право. 2018. № 7. С. 190-195.

Размещено на Allbest.ru