Использование средств массовой информации и информационно-телекоммуникационных сетей как признак преступлений, предусматривающих ответственность за незаконный оборот предметов и материалов

Первые изменения УК РФ, в соответствии с которыми совершение деяния с использованием СМИ и (или) ИТС стало признаваться квалифицирующим признаком преступления, начались в 2006 году⁵.

Наблюдая за такими изменениями, можно отметить, что законодатель действует скорее по наитию, реагируя на конкретные факты, вместо того чтобы проводить последовательную политику в сфере уголовного нормотворчества, связанную с установлением ответственности за деяния, совершаемые с использованием достижений науки и техники последних лет. Схожую точку зрения высказывает Н. В. Летёлкин, по мнению которого криминализация использования сетей телекоммуникации осуществляется бессистемно, зачастую нарушая принципы справедливости и дифференциации уголовной ответственности. Общественная опасность деяний, сопряжённых с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, остаётся в настоящее время недооценённой [9, с. 217].

В русском языке совокупность действий в сфере товаров и торговли принято называть оборотом. Соответственно, если такой оборот осуществляется в нарушение закона, то он представляет собой незаконный оборот.

Понятие «незаконный оборот» охватывает значительный круг деяний, однако в настоящей статье мы рассмотрим интересующий нас с научной точки зрения незаконный оборот предметов и материалов, исключая деньги и прочие финансовые инструменты.

В Словаре современного русского литературного языка слово «незаконный» определено как «противоречащий закону, произвольный, недозволенный» Словарь современного русского литературного языка. - Т. 7. - Москва-Ленинград: Издательство Академии наук СССР, 1958. - С. 880., а слово «оборот», имеющее несколько значений, - как «образ действий, приём, способ, которым что-либо делается, либо обращение денежных средств и товаров» Словарь современного русского литературного языка. - Т. 8. - Москва-Ленинград: Издательство Академии наук СССР, 1959. - С. 337..

Разъяснение понятия «оборот» даётся в двух федеральных законах, и зависит оно от предмета, на который направленно регулирующее воздействие закона.

Применительно к оружию оборотом считается «производство оружия, торговля оружием, продажа, передача, приобретение, коллекционирование, экспонирование, учёт, хранение, ношение, перевозка, транспортирование, использование, изъятие, уничтожение, ввоз оружия в Российскую Федерацию и вывоз его из Российской Федерации» Об оружии: Федеральный закон от 13 декабря 1996 г. №150-ФЗ (ст. 1)..

В отношении наркотических средств и психотропных веществ оборотом считается «разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозка, пересылка, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, ввоз на территорию Российской Федерации, вывоз с территории Российской Федерации, уничтожение наркотических средств, психотропных веществ, разрешённые и контролируемые в соответствии с законодательством Российской Федерации»⁹.

В ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998 г. №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» даётся законодательное определение незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров: под ним следует понимать «оборот наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, осуществляемый в нарушение законодательства Российской Федерации».

Указанные перечни действий являются исчерпывающими применительно к каждому конкретному предмету оборота, а значит, определение незаконного оборота неотрывно связано с предметом этого оборота и включает в себя только те действия, которые установил законодатель.

В УК РФ также не даётся общего определения, что считать незаконным оборотом. Вместе с тем в отдельных статьях разъясняются сходные понятия. Так, в ст. 228² «Нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ» перечислены действия, совершение которых попадает под регулирование указанными правилами оборота - это правила производства, изготовления, переработки, хранения, учёта, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения наркотических средств или психотропных веществ либо их прекурсоров.

В других статьях также указывается, что следует понимать под незаконным оборотом применительно к конкретному общественно опасному деянию: так, например, в ст. 234 УК РФ «Незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта» перечислены следующие действия: «незаконные изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка или пересылка в целях сбыта, а равно незаконный сбыт».

Наиболее лаконичное (среди содержащихся в УК РФ) определение незаконному обороту даёт статья 138¹ «Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации», где под ним понимаются «незаконные производство, приобретение и (или) сбыт».

Помимо словосочетания «незаконный оборот», в УК РФ в ст. 187 «Неправомерный оборот средств платежей» используется схожее словосочетание «Неправомерный оборот». В указанной статье перечислены действия, составляющие такой оборот: изготовление, приобретение, хранение, транспортировка в целях использования или сбыта, а равно сбыт. В тексте статьи речь также идёт об электронных средствах, электронных носителях информации, технических устройствах, компьютерных программах, предназначенных для неправомерного осуществления приёма, выдачи, перевода денежных средств. В данном контексте слово «неправомерный» выступает как синоним слова «незаконный». О том, что такая позиция верна, свидетельствует в том числе толкование слова «неправомерный», данное в Толковом словаре русского языка Д. Н. Ушакова: «Неправомерный - не имеющий законного оправдания, незаконный» Толковый словарь Ушакова: «Неправомерный» [Электронный ресурс] // Сайт «Толковый словарь Ушакова онлайн». - Режим доступа: https://ushakovdictionary.ru/ word.php?wordid=35546 (дата обращения: 17.11.2020)..

С учётом содержания действий, составляющих «незаконный оборот» в других статьях УК РФ, представляется необходимым в целях приведения текста уголовного закона к единообразию понятий и формулировок заменить слово «неправомерный» на слово «незаконный» в ст. 187 УК РФ.

В УК РФ ответственность за незаконный оборот прямо установлена следующими нормами:

- статья 138¹ «Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации»;

- статья 171³ «Незаконные производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции»;

- статья 191 «Незаконный оборот янтаря, нефрита или иных полудрагоценных камней, драгоценных металлов, драгоценных камней либо жемчуга»;

- статья 234 «Незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта»;

- статья 234¹ «Незаконный оборот новых потенциально опасных психоактивных веществ»;

- статья 242 «Незаконные изготовление и оборот порнографических материалов или предметов»;

- статья 258¹ «Незаконные добыча и оборот особо ценных диких животных и водных биологических ресурсов, принадлежащих к видам, занесённым в Красную книгу Российской Федерации и (или) охраняемым международными договорами Российской Федерации».

Несмотря на отсутствие в УК РФ прямого указания на незаконный оборот, помимо указанных семи случаев к нормам, предусматривающим уголовную ответственность за его совершение, логично отнести и другие, в которых описывается совершение общественно опасного деяния способом, включающим в себя хотя бы одно (любое) из действий, попадающих под понятие оборота.

Проведя тщательный анализ статей УК РФ, мы нашли, что ещё в 182 статьях содержится указание на действия, которые относятся к незаконному обороту, который может осуществляться по отношению к:

- людям;

- растительному или животному миру;

- среде обитания (атмосфера, гидросфера, литосфера);

- предметам и материалам;

- информации и компьютерным программам;

- правам и документам;

- финансовым средствам.

Ещё раз обратим внимание, что в рамках данного исследования нас интересуют нормы права, предусматривающие ответственность за незаконный оборот предметов и материалов. К таковым, по нашему мнению, в УК РФ в настоящий момент относится 80 статей. Данные предметы и материалы могут находится в свободном обороте, в ограниченном обороте или быть запрещёнными к обороту.

Среди выделенных 80 статей некоторые имеют конкретный предмет оборота, например, оружие, наркотические средства, специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации, этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция и прочие, в других же данный предмет указывается обобщённо - имущество.

В диспозиции статей данное отличие проявляется, как правило, в том, что в случае указания конкретного предмета незаконного оборота, обязательно имеется исчерпывающий перечень действий, составляющих такой оборот, или же указаны определённые правила, нарушать которые запрещено.

В случае, когда в статье речь идёт об обобщённом предмете «имущество», действие, которое составляет незаконный оборот, является единичным или альтернативным из нескольких сходных (например, хищение, присвоение или растрата).

Определим, какие из найденных в этих 80 статьях деяний возможно совершить с использованием СМИ и/или информационнотелекоммуникационных сетей. Хотя в большинстве таких статей данный признак не закреплён, тем не менее, такие деяния осуществимы в жизни.

По нашему мнению, число действий, относящихся к «обороту» с использованием СМИ и (или) ИТС, весьма мало. К таковым следует отнести демонстрацию и изменение принадлежности собственности или владения (дарение, купля-продажа, обмен, аренда), а также имеющие с ними схожее значение.

Причём, по нашему мнению, основным признаком таких преступлений выступают не СМИ, а информационно-телекоммуникационные сети, использование которых в преступных целях стало тенденцией. Например, в сфере незаконного оборота наркотиков о переходе торговли данными веществами из реальной жизни в информационно-телекоммуникационную сеть интернет высказываются следующие мнения: «Одной из причин сложившейся неблагоприятной ситуации в данной сфере является реализация наркотических средств бесконтактным способом, посредством их передачи через тайники, расчётов с использованием различных электронных платёжных систем, криптовалюты (например, Bitkoin), что стало возможным за счёт технических возможностей ресурсов сети Интернет и радиоподвижной сотовой связи» [3, с. 174].

На основании выделения действий, относимых к понятию «оборот», которые возможно совершить с использованием СМИ и ИТС, ещё раз проанализируем статьи УК РФ. Это даст нам понимание того, сколько статей УК РФ содержат в своих диспозициях описание общественно опасных деяний в сфере незаконного оборота предметов и материалов, которые возможно совершить с использованием СМИ и ИТС. В результате мы определили 24 статьи, которые относятся к указанной группе (ст. 138¹, 151¹, 159, 171¹, 171³, 171⁴, 174, 174¹, 175, 191, 222, 222¹, 228, 228¹, 228², 228³, 228⁴, 234, 234¹, 238, 238¹, 242, 242¹, 355 УК РФ).

О мере общественной опасности деяния свидетельствует отнесение его к одной из категорий преступлений по степени и характеру общественной опасности. Н. Д. Дурманов определял преступление как «вредоносное посягательство на жизненные условия общества» [4, с. 88]. Именно вредоносность как отличительная особенность содержательной стороны общественной опасности подчеркивается и другими авторами, предлагающими определение преступления в её контексте. Она предполагает повышенную вредность, причинение существенного вреда охраняемым законом интересам Наумов А. В. Российское уголовное право. Общая часть: курс лекций / 2-е изд. - Москва: Юридическая литература, 2000. - C. 127..

Определим, как влияет использование СМИ и ИТС при совершении преступления на уголовно-правовую оценку содеянного в статьях УК РФ, предусматривающих уголовную ответственность за совершение общественно опасных деяний в сфере незаконного оборота предметов и материалов. Для этого рассмотрим, как такое использование соотносится с категориями тяжести преступлений.

Ответственность за незаконный оборот предметов и материалов, возможность совершить который с использованием СМИ и ИТС прямо предусмотрена УК РФ, установлена в четырёх статьях (ст. 228¹, 238¹, 242, 242¹ УК РФ).

Во всех четырёх указанных статьях совершение деяния с использованием СМИ и ИТС является квалифицированным (особо квалифицированным) составом, а само такое использование СМИ и ИТС - отягчающим (особо отягчающим) признаком состава преступления.

По мнению В. Н. Кудрявцева, разграничительная функция состава имеет важное практическое значение, так как она позволяет дифференцировать ответственность в зависимости от степени общественной опасности различных преступлений, избирая те правовые последствия, которые законодатель считает наиболее эффективными для борьбы с данным видом преступлений [7, с. 75].

В литературе встречаются мнения о том, что включение соответствующего признака с использованием ИТС в структуру квалифицированных составов отдельных преступлений является неправильным. Например, по мнению Н. В. Летёлкина, подобная модель формирования уголовной политики в рассматриваемой сфере приводит к нарушению принципа справедливости уголовного законодательства. Он считает, что использование сетей телекоммуникации может учитываться, а может и не учитываться при квалификации тождественных по своей природе деяний [8, с. 43].

Позволим себе с ним не согласиться. По нашему мнению, использование ИТС при совершении преступления зачастую повышает его общественную опасность, а значит, установление в отдельных, объективно того требующих, случаях более строгого наказания за совершение общественно опасного деяния с использованием ИТС, наоборот, отвечает требованиям принципа справедливости в уголовном праве, позволяет при квалификации тождественных по своей природе деяний в одних случаях учитывать использование ИТС, а в других нет.

Определим, к преступлениям какой категории тяжести относятся выделенные нами общественно опасные деяния, содержащие в своих диспозициях описание незаконного оборота предметов и материалов, возможность совершить которые с использованием СМИ и ИТС прямо предусмотрена УК РФ, а также рассмотрим, как влияет отягчающий признак «использование СМИ и (или) ИТС» на наказание за совершение таких деяний.

Во всех четырёх статьях предусмотрено увеличение максимального наказания, если при совершении преступления были использованы СМИ и (или) ИТС (см. табл. 1).

Из данных, указанных в таблице, следует что:

1. использование при совершении преступления ИТС и (или) СМИ увеличивает максимальное наказание на срок от 1 до 4 лет лишения свободы;

2. в трёх из четырёх случаев использование при совершении преступления ИТС и (или) СМИ переводит преступление в более тяжкую категорию.

Все квалифицированные составы преступлений в сфере незаконного оборота предметов и материалов, совершённые с использованием СМИ и (или) ИТС, относятся к категории тяжких и особо тяжких, тогда как основной состав этих преступлений лежит в категориях от преступлений небольшой тяжести до тяжких.

Таблица 1