Об этапах эмиссии жилищных облигаций и ее особых организационно-правовых предпосылках

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Об этапах эмиссии жилищных облигаций и ее особых организационно-правовых предпосылках

М.Ю. Слепич

Слепич Максим Юрьевич - специалист по связям с общественностью СООО «Гейм Стрим», исследователь в области юридических наук.

Slepitch M.J. On Stages of Issuance of Housing Bonds and its Special Organizational and Legal Prerequisites

Термин «эмиссия эмиссионных ценных бумаг» приводится в абзаце сорок первом ч. 1 ст. 1 Закона «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон) и определяется как установленная Законом совокупность действий эмитента, направленных на возникновение права собственности или иного вещного права на эмиссионные ценные бумаги у их первого владельца О рынке ценных бумаг.. По мнению А. Ю. Синенко, «этап эмиссии - это часть ее процедуры, состоящая из совокупности определенных действий эмитента и иных лиц, объединенных одной характерной только для данного этапа целью» . Дополняя позицию А. Ю. Синенко, С. А. Сазонов уточняет, что «каждый из этапов не может быть начат до полного завершения и надлежащего юридического оформления результатов предыдущего этапа» Синенко А. Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. С. 25. Сазонов С. А. Правовое регулирование облигаций и их обращения на рынке ценных бумаг России. С. 93..

Поскольку эмиссия жилищных облигаций неразрывно связана с привлечением значительных денежных средств граждан и юридических лиц, такие действия вкупе с предпосылкой доминирования интересов и воли эмитента опосредуют необходимость детального правового анализа отдельных этапов эмиссии для выявления возможных правовых рисков и внесения предложений по совершенствованию существующего механизма эмиссии жилищных облигаций.

Во-первых, принимаемое эмитентом решение должно быть оформлено в виде документа. Во-вторых, содержание рассматриваемого документа должно удовлетворять установленным законодательством требованиям. Общие требования к содержанию решения описаны в ч. 2, 6 и 7 ст. 13 Закона. При этом перечень является открытым, поскольку в силу части третьей указанной статьи республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, может быть установлена необходимость включения в решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг иных сведений, прямо не предусмотренных в ч. 2 ст. 13 Закона. В-третьих, данные, изложенные в решении о выпуске ценных бумаг, должны быть достаточными для установления объема прав, удостоверенных этими ценными бумагами. При этом для жилищных облигаций, выпуск которых возможен лишь в бездокументарной форме, решение о выпуске служит фактически единственным способом фиксации прав. Вместе с тем, как справедливо отмечает А. Ю. Синенко, «решение о выпуске ценных бумаг само по себе не может являться ценной бумагой (объектом гражданских прав), поскольку лишено остальных конституирующих признаков ценной бумаги, таких, например, как презентативность, а права, удостоверенные эмиссионными ценными бумагами, могут осуществляться или передаваться без предъявления решения о выпуске» Синенко А. Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. С. 49-50..

Как сказано в ст. 13 Закона, решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг принимается, а в случаях, установленных законодательством Республики Беларусь о хозяйственных обществах, и утверждается в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь о хозяйственных обществах, а также предусмотренном учредительными документами эмитента либо установленном его уполномоченным органом управления. Таким образом, гражданско-правовая природа решения эмитента жилищных облигаций заключается в письменном выражении воли юридического лица с фиксацией в соответствующем документе, иными словами, решение эмитента представляет собой одностороннюю сделку.

В силу абз. 28 ч. 1 ст. 1 Закона проспект эмиссии является документом, содержащим сведения об эмитенте эмиссионных ценных бумаг, о его финансовом положении и предстоящем размещении эмиссионных ценных бумаг, а также иные сведения, состав которых устанавливается Законом и республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг.

Исследуя возможность признания за проспектом эмиссии статуса оферты, А. Ю. Синенко предлагает рассматривать его в качестве таковой при наличии одновременно двух условий: 1) эмитент предпринимает активные действия по рассылке (иной передаче) проспекта потенциальным владельцам ценных бумаг или делает его доступным для них иным способом; 2) проспект эмиссии содержит прямое указание на то, что является офертой1. Такая позиция представляется не совсем верной по следующим причинам. В силу пункта 1 ст. 405 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение Синенко А. Ю. Правовое регулирование эмиссии корпоративных ценных бумаг в Российской Федерации. С. 65. Гражданский кодекс Республики Беларусь.. Также оферта должна содержать существенные условия договора. Таким образом, ни прямого указания в проспекте, что последний является офертой, ни действия эмитента по его распространению не делают проспект эмиссии офертой, если в нем не указаны все существенные условия совершения сделок с ценными бумагами. Применительно к жилищным облигациям ранее мы отмечали, что индивидуализировать предмет исполнения по договору с эмитентом в рамках эмиссионных документов не представляется возможным. Более того, проспект эмиссии жилищных облигаций в силу норм Инструкции о порядке эмиссии, обращения и погашения жилищных облигаций, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30 июня 2016 г. № 54 (далее - Инструкция № 54), не будет содержать такое существенное условие, как цену размещения жилищных облигаций, ограничиваясь лишь максимальной ценой размещения Об утверждении Инструкции о порядке эмиссии, обращения и погашения жилищных облигаций.. Следовательно, проспект эмиссии жилищных облигаций нельзя признать офертой, поскольку он не соответствует тем требованиям, которые законодательство предъявляет к содержанию любой оферты.

По мнению отдельных ученых, непосредственно на этапе государственной регистрации эмиссии происходит возникновение облигации как объекта гражданского правоотношения, а именно в момент регистрации Департаментом по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь выпуска жилищных облигаций, удостоверяющего одинаковый объем прав их владельцев и имеющего одинаковые условия размещения ценных бумаг, и присвоения такому выпуску государственного регистрационного номера. Как отмечает по этому поводу Д. В. Ломакин, анализируя особенности гражданского оборота бездокументарных акций: «...что же подлежит размещению в процессе эмиссии ценных бумаг, если акция как оборотоспособный объект права еще не возникла? Именно поэтому следует согласиться с мнением, что акции возникают в момент государственной регистрации выпуска акций» Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. С. 188.. Это утверждение вполне применимо и к жилищным облигациям.

Учитывая сказанное выше, приравнивание момента создания облигаций к моменту регистрации их выпуска и присвоения им государственного регистрационного номера фактически означает, что в указанный момент у эмитента возникает и право собственности на такие облигации. Согласимся с мнением Ж. В. Коршуновой, по которому именно в этот момент оправдывает себя разграничение прав на ценную бумагу и прав по ценной бумаге Коршунова Ж. В. Правовой режим безбумажных ценных бумаг. С. 56., ведь отсутствие такой позиции полностью исключает оборотоспособность облигаций. Именно поэтому пребывание облигации в собственности эмитента не является традиционным совпадением должника и кредитора в одном лице, ведь приобретение права требования по облигации происходит не автоматически, а через саму облигацию как вещь.

Учитывая вышеизложенное, мы полагаем, что как облигация, так и права собственности на нее возникают у эмитента в момент регистрации выпуска и присвоения ему государственного регистрационного номера, однако момент возникновения прав по облигации совпадает с моментом ее размещения, то есть с момента перехода в собственность от эмитента к другим участникам правоотношений.

Ст. 22 Закона упоминает только о двух способах размещения облигаций - путем проведения открытой и закрытой продажи. Открытая продажа предполагает размещение жилищных облигаций среди неограниченного круга лиц, а закрытая продажа, в свою очередь, требует определения круга субъектов, но не более пятидесяти, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг.

Говоря о размещении облигаций путем открытой продажи, отметим, что в юридической литературе под «неограниченным кругом лиц» понимаются не «все», а лица, которые не могут быть заранее определены в качестве конкретной стороны правоотношения Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь: постатейный. Т. 1. С. 749.. В таком контексте ни одно размещение жилищных облигаций нельзя признать открытым, поскольку в силу требований п. 5 Инструкции № 54 правом приобретения жилищных облигаций в процессе их размещения наделены юридические и физические лица, заключившие договор с эмитентом. С учетом представленных особенностей размещения облигаций считаем возможным утверждать, что размещение жилищных облигаций всегда будет носить только закрытый характер. Подобный вывод влечет необходимость корректировки ч. 2 ст. 22 Закона путем дополнения предложением следующего содержания: «Размещение жилищных облигаций осуществляется в порядке, предусмотренном настоящим Законом и иными актами законодательства Республики Беларусь», а также указанием на неприменение количественного ограничения в отношении круга лиц, среди которых допускается размещение жилищных облигаций.

Стоит отметить, что размещение облигаций каким-либо иным способом, кроме открытой и закрытой продажи, Закон не предусматривает. В то же время еще один способ размещения облигаций - конвертация - представляет собой размещение облигаций одного выпуска эмитента среди владельцев облигаций другого выпуска (других выпусков), ранее эмитированного (эмитированных) данным эмитентом (далее - облигации предыдущего выпуска), путем обмена на облигации предыдущего выпуска. Очевидно, что правовое содержание понятия конвертации не позволяет отнести его к одному из двух предусмотренных Законом оснований размещения облигаций. Как следствие, положения ч. 1 ст. 22 Закона требуют внесения изменений в части закрепления возможности размещения облигаций путем их конвертации.

По мнению законодателя, предоставление эмитентом отчета об итогах размещения эмиссионных ценных бумаг в адрес Департамента по ценным бумагам можно рассматривать в качестве заключительного этапа эмиссии, который вместе с тем не оказывает влияния на юридические факты, связанные с возникновением жилищной облигации как ценной бумаги. С учетом подхода к определению эмиссии в отношении жилищных облигаций ее следует считать завершенной в момент возникновения права собственности или иного вещного права на такие облигации у их первых владельцев. Содержание отчета об итогах размещения облигаций позволяет обобщить ключевую информацию о конкретном выпуске: сведения о размещенных облигациях, включая их форму, количество, дату государственной регистрации выпуска, номинальную стоимость, а также итоги размещения облигаций в виде количества размещенных облигаций (в номинальном и процентном выражениях), а также их общую номинальную стоимость. Исходя из порядка предоставления отчета и его содержания, такие действия носят уведомительный характер, связаны с необходимостью контроля за деятельностью эмитентов со стороны уполномоченного государственного органа и не должны рассматриваться как часть эмиссии жилищных облигаций.

Необходимо обратить внимание на тот факт, что законодательство предъявляет ряд имущественных требований к лицам, намеревающимся выступить в качестве эмитента жилищных облигаций. В частности, к ним относятся наличие у застройщика прав на земельный участок, на котором предполагается осуществлять возведение объекта жилищного строительства, а также наличие утвержденной в установленном законодательством порядке проектной документации на объект жилищного строительства.

Отметим, что выполнение таких имущественных требований не является одним из легально закрепленных этапов эмиссии ценных бумаг. В то же время невыполнение указанных имущественных требований попросту не позволит заинтересованному лицу получить статус эмитента жилищных облигаций, а выявление пороков в предоставленных для государственной регистрации выпуска жилищных облигаций документах на этапе их размещения повлечет негативные последствия как для самого эмитента, так и для владельцев жилищных облигаций. Такой вывод следует из содержания ст. 20 Закона, в силу которой эмиссия эмиссионных ценных бумаг может быть признана недобросовестной, а выпуск эмиссионных ценных бумаг недействительным, если они осуществлены с нарушением порядка эмиссии эмиссионных ценных бумаг. Следствием признания эмиссии эмиссионных ценных бумаг недобросовестной, а выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным является принятие уполномоченным государственным органом мер реагирования в виде приостановления или запрещения эмиссии эмиссионных ценных бумаг.

Выбор уполномоченным государственным органом одного из двух указанных способов реагирования на допущенные эмитентом нарушения детерминирован рядом объективных и субъективных факторов, главным из которых является устранимость допущенных эмитентом нарушений в пределах срока размещения эмиссионных ценных бумаг. В частности, при возникновении имущественных споров между эмитентом и собственниками объектов недвижимого имущества, расположенных на земельном участке для строительства объекта жилищного строительства, такие споры, вполне вероятно, могут быть успешно урегулированы сторонами в ближайшей перспективе и не повлекут нарушения сроков строительства объекта жилищного строительства. Тем самым уполномоченному государственному органу следует лишь приостановить эмиссию облигаций и предоставить эмитенту разумный срок для урегулирования обозначенных споров.

В то же время в случае лишения застройщика прав на земельный участок, на котором предполагалось возведение объекта жилищного строительства, например, в случае признания утратившим силу акта выбора места размещения земельного участка, следует критически оценивать возможность исполнения эмитентом своих обязательств по жилищным облигациям путем передачи их владельцам объекта жилищного строительства (его частей). Как следствие, такая ситуация предполагает принятие уполномоченным государственным органом решения о запрещении эмиссии жилищных облигаций.

Таким образом, надлежащее исполнение имущественных требований к лицам, намеревающимся эмитировать жилищные облигации, а именно оформление прав на земельный участок, на котором предполагается осуществлять возведение объекта жилищного строительства, утверждение проектной документации на объект жилищного строительства, а также снос объектов недвижимого имущества на предоставленном застройщику земельном участке, необходимо рассматривать как особые организационно-правовые предпосылки эмиссии жилищных облигаций, невыполнение или ненадлежащее выполнение которых является основанием для отказа в регистрации проспекта эмиссии, а в случае выявления пороков непосредственно на этапе эмиссии жилищных облигаций - основанием для приостановления или запрещения эмиссии жилищных облигаций.

Гражданско-правовая природа решения эмитента жилищных облигаций заключается в письменном выражении воли юридического лица с фиксацией в соответствующем документе.

Облигация как ценная бумага и право собственности на нее возникают у эмитента в момент регистрации выпуска и присвоения ему государственного регистрационного номера, однако момент возникновения прав по облигации совпадает с моментом ее размещения.

Исходя из порядка предоставления отчета об итогах размещения выпуска жилищных облигаций и его содержания, такие действия не должны рассматриваться как часть эмиссии жилищных облигаций.

Нормативно закрепленным этапам процедуры эмиссии жилищных облигаций предшествует выполнение застройщиком ряда имущественных требований, которые необходимо рассматривать как особые организационно-правовые предпосылки эмиссии жилищных облигаций, невыполнение или ненадлежащее выполнение которых является основанием для отказа в регистрации проспекта эмиссии, а в случае выявления пороков непосредственно на одном из этапов эмиссии жилищных облигаций - основанием для приостановления или запрещения эмиссии жилищных облигаций.

1. Гражданский кодекс Республики Беларусь [Электронный ресурс]: 7 дек. 1998 г., № 218-З: принят Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобр. Советом Респ. 19 нояб. 1998 г.: вред. Закона Респ. Беларусь от 18.12.2019 г.//ЭТАЛОН. Законодательство Республики Беларусь / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2020.

2. Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь: постатейный: в 3 т. / рук.авт. коллектива и отв. ред. В. Ф. Чигир. - Минск: Журн. «Пром.-торговоеправо»,2003. - Т. 1 /Т.В. Авдеева [и др.]. - 773 с.

3. Коршунова, Ж. В. Правовой режим безбумажных ценных бумаг /Ж. В. Коршунова //Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права: сб. науч. тр./ С.-Петерб. гос. ун-т. - СПб., 2000. - Вып. 3. - С. 49-59.

4. Ломакин, Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах/Д. В. Ломакин. - М.: Статут, 2008. - 509 с.

5. О рынке ценных бумаг [Электронный ресурс]: Закон Респ. Беларусь, 5 янв. 2015 г., № 231-З: вред.

6. Закона Респ. Беларусь от 17.07.2017г.//ЭТАЛОН. Законодательство Республики Беларусь / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2020.

7. Об утверждении Инструкции о порядке эмиссии, обращения и погашения жилищных облигаций [Электронный ресурс]: постановление М-ва финансов Респ. Беларусь, 30 июня 2016 г., № 54: вред. постановления М-ва финансов Респ. Беларусь от 13.03.2019 г. // ЭТАЛОН. Законодательство Республики Беларусь / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2020.

8. Сазонов, С. А. Правовое регулирование облигаций и их обращения на рынке ценных бумаг России: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / С. А. Сазонов. - М., 2007. - 224 л.

9. Синенко, А. Ю. Правовое регулирование эмиссии корпоративных ценных бумаг в Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / А. Ю. Синенко. - М., 2001. - 228 л.

10. Синенко, А. Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика/ А. Ю. Синенко. - М.: Статут, 2002. - 223 с.