Материальное и процессуальное представительство: гражданско-правовой и семейно-правовой аспекты

Кодифицированные акты гражданского и семейного законодательства России оперируют понятием «законные представители» ребенка, но при этом достаточно узко определяют круг лиц, выступающих в качестве законных представителей ребенка, традиционно включая его родителей, усыновителей, опекунов и попечителей. Действующее гражданское и семейное законодательство России, как отмечает К.Н. Сапрыкин, «не в полной мере учитывает специфику законного представительства как способа реализации прав детей и тот факт, что на практике может возникнуть потребность в заключении сделок между детьми и их представителями» [11, с. 10]. В частности, здесь обнаруживается несовершенство правового регулирования отношений по отчуждению имущества, принадлежащего на праве собственности ребенку: законодательно установлен запрет родителям как законным представителям ребенка и их близким родственникам на вступление в договорные отношения с ребенком (п. 3 ст. 182 ГК РФ). При осуществлении родителями полномочий по управлению имуществом ребенка, в силу пункта 3 статьи 60 СК РФ, на них распространяются правила гражданского законодательства (ст. 37 ГК РФ) в отношении распоряжения имуществом подопечного.

Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. не оперирует понятием «законные представители». В тексте Конвенции используются понятия «родители» и «законные опекуны»: «Государства-участники уважают права и обязанности родителей и в соответствующих случаях законных опекунов руководить ребенком в осуществлении его права методом, согласующимся с развивающимися способностями ребенка» (п. 2 ст. 14), «уважают право ребенка, который разлучается с одним или обоими родителями, поддерживать на регулярной основе личные отношения и прямые контакты с обоими родителями, за исключением случая, когда это противоречит наилучшим интересам ребенка» (п. 3 ст. 9). Не допуская разлучение ребенка с матерью и отцом, Конвенция обязывает государство минимизировать степень травмирующего эффекта для ребенка, если такого разлучения при наличии исключительных обстоятельств не избежать. Согласно статье 18 Конвенции, на государствах-участниках лежит обязанность по обеспечению признания принципа общей и одинаковой ответственности обоих родителей за воспитание и развитие ребенка.

В национальном семейном праве именно родители признаются законными представителями несовершеннолетних детей. Представительство интересов ребенка, «которое означает осуществление родителями прав, принадлежащих детям, - как отмечал профессор Е.М. Ворожейкин, - составляет основу родительских прав и обязанностей» [2, с. 193]. Именно на родителей возлагается защита прав и интересов детей в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами без специальных полномочий (п. 1 ст. 64 СК РФ), именно родители как законные представители восполняют недостающий объем гражданской дееспособности несовершеннолетних детей. Представительство родителей базируется на идеях единства интересов родителей и отсутствия противоречия между интересами родителей и интересами ребенка, за которыми закон оставляет приоритет. Наделяя родителей статусом законных представителей несовершеннолетних детей, законодатель исходит из презумпции единства интересов родителей и совпадения интересов родителей и детей. Вместе с тем специфика родительского (родительско-детского или детско-родительского) правоотношения позволяет каждому из родителей самостоятельно принимать решения и выступать в защиту прав и интересов ребенка в процессе осуществления родительских прав и обязанностей, руководствуясь интересами ребенка, в т. ч. от злоупотреблений со стороны другого родителя (ст. 70, 73 СК РФ). В то же время родители не вправе представлять интересы своих детей в случае конфликта интересов, когда органом опеки и попечительства установлены противоречия между интересами родителей и детей. В такой ситуации орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей.

В Конвенции о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей 1980 г.¹ закреплены понятия и легальные дефиниции права родительской опеки и права доступа. В тексте Конвенции обращено внимание на автономный по отношению к национальным законодательствам государств характер толкования права родительской опеки и права доступа, особо отмечено: «для целей Конвенции». В силу статьи 5 Конвенции, «права опеки» включают права, относящиеся к заботе о личности ребенка, и в частности право определять место жительства ребенка; «права доступа» включают право взять ребенка на ограниченный период времени в место иное, чем место его постоянного проживания. Ключевым критерием для разграничения права опеки и права доступа служит право опр е - делять место жительства ребенка [15, р. 75]. Объем прав лиц, наделенных правами опеки, различается в разных государствах. Так, например, в Германии, в силу положений § 1626a Гражданского уложения Германии Конвенция о гражданско-правовых аспектах междуна-родного похищения детей: заключена в г. Гааге 25 окт. 1980 г. Документ вступил в силу 1 дек. 1983 г. Россия присоединилась с оговоркой: Федер. закон от 31 мая 2011 г. № 102-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федера-ции. 2011. № 51, ст. 7452. Гражданское уложение Германии» (ГГУ) от 18 авг. 1896 г. (ред. от 02.01.2002) (с изм. и доп. по 31.03.2013) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой систе-мы «КонсультантПлюс»., родители ребенка, не состоящие между собой в браке, осуществляют заботу о ребенке совместно при наличии одного из условий: 1) они заявят о желании совместно осуществлять заботу о ребенке либо 2) заключат между собой брак. В иных случаях заботу о ребенке осуществляет мать, что по сути означает возможность матери самостоятельно, без согласия отца, определять место жительства ребенка. В Сербии вопрос о том, кому из родителей после расторжения брака будет доверена опека и забота о ребенке, решается судом исходя из соглашения родителей, руководствуясь наилучшими интересами ребенка [19; 20]. В Пакистане суды при принятии решения об опеке учитывают мнения большинства мусульманских юристов, которые утверждают, что после семи лет опека над мальчиком переходит к отцу, а опека над девочкой переходит к отцу после достижения ею половой зрелости. Во всех делах, касающихся несовершеннолетних, суд будет отдавать предпочтение благополучию и интересам ребенка, что выше прав родителей. В интересах благополучия ребенка считается, что ребенок должен быть с матерью в его / ее нежные годы, поэтому мать получит предпочтение перед другими родственников, включая отца [22].

В современном правовом пространстве не существует терминологического единства (опека, единоличная опека, совместная опека, право опеки и т.д.), как нет единства мнений и в понимании опеки, оно не сформировано даже в государствах - членах ЕС. Государства - члены ЕС применяют различные модели опеки и юридического представительства. Общепринятого определения понятия «опекун» не существует. В то время как законодательство ЕС признает важность опеки и юридического представительства для защиты наилучших интересов и благополучия ребенка, оно не определяет ни понятие опекуна, ни его функции. В дополнение к термину «опекун» законодательство ЕС использует термин «законный или иной представитель» и термин «специальный представитель» для описания лица, назначенного для оказания помощи и поддержки несопровождаемым детям или детям, родители которых лишены возможности осуществлять родительские права. Использование терминов «опекун», «представитель» и «законный представитель» является непоследовательным¹, и национальные терминологии также различаются, поэтому акцент должен делаться на функции назначенного лица, а не на титул или используемую терминологию [18, рр. 13-14].

Используемая в Конвенции терминология (право опеки и право доступа, место обычного и место постоянного проживания) не коррелирует с терминами российского законодательства. В силу статьи 2 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» Статья 16 Директивы о борьбе с торговлей людьми (2011/36/ЕС) предписывает государствам-членам прини-мать необходимые меры для обеспечения того, чтобы в соответствующих случаях несопровождаемым детям- жертвам торговли людьми назначался опекун. Статья 14 обязывает государства-члены назначать опекуна или представителя для ребенка, ставшего жертвой торговли людьми, с момента установления личности ребенка вла-стями и «когда, в соответствии с национальным законода-тельством лица, несущие родительскую ответственность, в результате конфликта интересов между ними и ребен-ком-жертвой лишаются возможности обеспечивать наи-лучшие интересы ребенка и/или представлять его интере-сы». Опекун должен сопровождать ребенка на протяже-нии всего процесса, пока не будет найдено долговремен-ное решение. Об опеке и попечительстве: Федер. закон от 24 апр. 2008 г. № 48-ФЗ (ред. 01.03.2020) // Собр. законодательст-ва Рос. Федерации. 2008. № 17, ст. 1755., опека - это форма устройства малолетних граждан (не достигших возраста четырнадцати лет несовершеннолетних граждан) и признанных судом недееспособными граждан, при этом назначенные органом опеки и попечительства граждане (опекуны) являются законными представителями подопечных и совершают от их имени и в их интересах все юридически значимые действия.

В целях расширения возможностей родителей по защите прав и интересов детей поддерживаем предложение о закреплении в кодифицированном акте семейного законодательства России и придании самостоятельного значения праву доступа к ребенку, где бы он ни находился, с учетом требований, продиктованных спецификой обстоятельств, но не в том смысле, которое придается праву доступа в Конвенции о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей. По мнению Е.Г. Комиссаровой и Т.В. Красновой, норма о таком праве родителя, как право доступа к ребенку, должна коррелировать с положением пункта 2 статьи 55 СК РФ (о праве ребенка на общение в экстремальной ситуации), но «не ограничиваться только экстремальными ситуациями, а иметь широкое действие» [5, с. 672-697].

Упоминание о законных представителях содержится в целом ряде статей Гражданского кодекса РФ. Местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, в силу статьи 20 ГК РФ, признается место жительства их законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов. Согласно статье 26 ГК РФ, несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя, а, в силу статьи 28 ГК РФ, сделки от имени малолетних совершают их родители, усыновители, опекуны. Доверенности от имени малолетних и недееспособных граждан выдают их законные представители (п. 1 ст. 185 ГК РФ).

Вместе с тем Гражданский кодекс России не называет в числе законных представителей приемных родителей, патронатных воспитателей, равно как и медицинские организации, образовательные организации, организации, оказывающие социальные услуги, и иные аналогичные организации, в которые помещаются дети, оставшиеся без попечения родителей. Не упомянуты в этом качестве и органы опеки и попечительства, на которые в силу закона возложены разные по правовой природе полномочия: анализ содержания статьи 8 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» позволяет условно разграничить властно-распорядительные и представительские полномочия. Органы опеки и попечительства, реализуя возложенные на них властно-распорядительные функции, наделены следующими полномочиями: по выявлению и учету граждан, нуждающихся в установлении над ними опеки или попечительства; по установлению опеки или попечительства; по осуществлению надзора за деятельностью опекунов и попечителей, деятельностью организаций, в которые помещены недееспособные или не полностью дееспособные граждане; по освобождению и отстранению опекунов и попечителей от исполнения ими своих обязанностей; по выдаче разрешений на совершение сделок с имуществом подопечных. Наряду с перечисленными полномочиями, присущими органу опеки и попечительства как органу публичной власти, следует выделить такж е представительские полномочия: на заключ е - ние договоров доверительного управления имуществом подопечных; на обращение в суд с заявлением о признании гражданина недееспособным или об ограничении его дееспособности, а также о признании подопечного дееспособным; на представление законных интересов несовершеннолетних граждан и недееспособных граждан, находящихся под опекой или попечительством, в отношениях с любыми лицами (в т. ч. в судах), если действия опекунов или попечителей противоречат законодательству Российской Федерации и (или) законодательству субъектов Российской Федерации или интересам подопечных либо если опекуны или попечители не осуществляют защиту законных интересов подопечных. Неслучайно О.Н. Замрий именует участие органа опеки и попечительства в семейных правоотношениях как органа публичной власти «своеобразной формой публичного представительства интересов ребенка», по сути, речь идет о роли органа опеки и попечительства как представителя государства по защите прав и интересов ребенка [4, с. 150.] При осуществлении предписанных законом функций и полномочий орган опеки и попечительства вступает в правоотношения, но, как правило, субъектом семейных правоотношений не является, так как не реализует собственные права и обязанности. Орган опеки и попечительства своими действиями способствует реализации прав, свобод, законных интересов несовершеннолетних и недееспособных лиц. И здесь может быть проведена некая параллель с определением роли прокурора и суда, которые не имеют субъективных семейных прав и обязанностей при рассмотрении гражданского дела по спору, вытекающему из семейных правоотношений, они наделены властными полномочиями по разрешению возникшего спора. В то же время в случаях, определенных законом, орган опеки и попечительства может быть уполномочен на осуществление действий как законный представитель ребенка. В силу пункта 1 статьи 121 Семейного кодекса РФ, обязанности по опеке и попечительству могут быть возложены непосредственно на орган опеки и попечительства, если дети признаются оставшимися без попечения родителей вследствие их смерти, болезни, длительного отсутствия или уклонения от исполнения родительских обязанностей. В таких ситуациях орган опеки и попечительства обеспечивает временное устройство несовершеннолетнего ребенка до решения вопроса о его передаче под опеку или попечительство. Если с момента выявления ребенка, оставшегося без попечения родителей, в течение месяца ему не был назначен опекун (попечитель), на орган опеки и попечительства по месту выявления несовершеннолетнего ребенка возлагается исполнение обязанностей опекуна или попечителя. Права и обязанности опекуна (попечителя) за органом опеки и попечительства сохраняются до назначения ребенку опекуна (попечителя) либо до устройства ребенка в организацию для д е - тей, оставшихся без попечения родителей; пока этого не произойдет, орган опеки и попечительства обязан заботиться о ребенке, защищать его права и законные интересы, принимать меры к устройству ребенка в новую семью. Семейным кодексом РФ запрещена деятельность любых юридических и физических лиц по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, кроме органов опеки и попечительства. Вывод очевиден: когда ребенок признается оставшимся без попечения единственного или обоих родителей, орган опеки и попечительства, по существу возложенных на него государством полномочий, выступает в качестве единственного законного представителя несовершеннолетнего лица, хоть и не поименован в этом статусе в кодифицированных актах гражданского и семейного законодательства.

Детализация лиц, которые могут выступать в качестве законных представителей несовершеннолетних детей, осуществляется в нормах Семейного кодекса РФ, Гражданского кодекса РФ, Гражданского процессуального кодекса РФ¹, Федерального закона «Об опеке и попечительстве».

Реформа гражданского процессуального законодательства на процессуальных правах законных представителей и правилах их участия в гражданском процессе не отразилась негативно. Согласно статье 52 ГПК РФ, свободы и законные интересы недееспособных или не обладающих полной дееспособностью граждан защищают в суде их родители, усыновители, опекуны, попечители. Они имеют полномочия представителей в силу закона и совершают от имени представляемых лиц все процессуальные действия, право на которые принадлежит представляемым, с ограничениями, предусмотренными законом. Законные представители могут поручить ведение дела в суде другому лицу, избранному ими в качестве представителя, при условии, что оно отвечает требованиям, установленным статьей 49 ГПК РФ. Федеральным законом от 28 ноября 2018 г. №451-ФЗ Гражданский процессуальный кодекс Российской Феде-рации: Федер. закон от 14 нояб. 2002 г. № 138-ФЗ (ред. от 31.07.2020) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2002. № 46, ст. 4532. О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: Федер. закон от 28 нояб. 2018 г. № 451-ФЗ // http://www.pravo.gov.ru. было введено требование профессионального представительства в судах, за исключением дел, рассматриваемых мировыми и районными судами. При этом очень важно, что на законных представителей требования профессионального представительства не были распространены в силу прямого указания части 3 статьи 52 ГПК РФ. Представителями в суде, за исключением дел, рассматриваемых мировыми судьями и районными судами, могут выступать адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица, имеющие высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности (ч. 2 ст. 49 ГПК РФ). В отношении оформления и подтверждения полномочий профессиональных представителей в части 5 статьи 53 ГПК РФ закреплены разные правила для лица, обладающего статусом адвоката и не обладающего таковым: полномочия адвоката на ведение дела в суде удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием; полномочия иных лиц, оказывающих юридическую помощь, подтверждают документы о высшем юридическом образовании или ученой степени по юридической специальности, а также документы, удостоверяющие их полномочия.

Законные представители, в силу части 4 статьи 53 ГПК РФ, должны предъявить документы, удостоверяющие их статус и полномочия. Очевидно, что документом, подтверждающим статус и полномочия родителя как законного представителя, является свидетельство о рождении ребенка, которое выдается органом записи актов гражданского состояния на основании актовой записи о рождении ребенка. Права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей, удостоверенном в установленном законом порядке (ст. 47 СК РФ). В силу пункта 1 статьи 61 СК РФ, родители наделены равными правами на законное представительство их детей. Права и обязанности родителя выступать в гражданском процессе законным представителем ребенка могут быть прекращены в следующих случаях: 1) при приобретении ребенком полной дееспособности до достижения возраста 18 лет в результате вступления в брак или эмансипации (п. 2 ст. 21, ст. 27 ГК РФ; ч. 2 ст. 37 ГПК РФ); 2) при лишении родителя в судебном порядке родительских прав (ст. 6971 СК РФ); 3) при ограничении родительских прав (ст. 73-74 СК РФ); 4) при исключении по решению суда сведений о родителе из записи акта о рождении ребенка (ст. 75 Федерального закона «Об актах гражданского состояния»); 5) при усыновлении (удочерении) ребенка без сохранения судом прав и обязанностей между ребенком и его кровными родственниками (ст. 137 СК РФ); 6) при выявлении органами опеки и попечительства противоречия интересов родителей и ребенка (п. 2 ст. 64 СК РФ). В силу пункта 2 статьи 15 закона «Об опеке и попечительстве», опекуны являются законными представителями своих подопечных и вправе выступать в защиту их прав и законных интересов в любых отношениях без специального полномочия. Попечитель может выступать в качестве законного представителя подопечного в случаях, предусмотренных федеральным законом (п. 3 ст. 15 СК РФ). Попечители оказывают несовершеннолетним под о - печным содействие в осуществлении принадлежащих им прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

Вместе с тем юридически полномочия опекуна (попечителя) возникают с момента принятия акта органа опеки и попечительства о назначении лица опекуном (попечителем).

Требования к усыновителям, опекунам и попечителям, приемным родителям, патронат - ным воспитателям конкретизируются в подзаконных нормативных актах¹.

В силу статьи 137 СК РФ, усыновленные дети и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям и их потомству приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению; таким образом, юридически усыновители приравниваются к родителям.

Согласно пункту 1 статьи 148.1 СК РФ, права и обязанности опекуна или попечителя ребенка возникают в соответствии с Федеральным законом «Об опеке и попечительстве», глава третья которого посвящена правовому статусу опекуна и попечителя. Необходимо обратить внимание на то, что опекун всегда является законным представителем, а попечитель может выступать в этом качестве в случаях, прямо предусмотренных законом. Из содержания легальных дефиниций «опека» и «попечительство», закрепленных в статье 2 Закона, четко прослеживается это различие: опекуны являются законными представителями подопечных и совершают от их имени и в их интересах все юридически значимые действия; попечители обязаны оказывать несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, охранять несовершеннолетних подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц, а также давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими действий. Как правило, лицу, нуждающемуся в опеке и попечительстве, назначается один опекун или попечитель, но органу опеки и попечительства предоставлено право исходя из интересов лица, нуждающегося в установлении над ним опеки или попечительства, назначить нескольких опекунов или попечителей, в т. ч. при устройстве в семью на воспитание детей, оставшихся без попечения родителей (п. 7 ст. 10). При назначении нескольких опекунов или попечителей представительство и защита прав и законных интересов подопечного осуществляются одновременно всеми опекунами или попечителями. Ведение дел подопечного может быть поручено одному опекуну (попечителю), полномочия которого должны быть отражены в доверенности от остальных опекунов или попечителей (п. 8, 9 ст. 10).

Российский закон наделяет родителей рядом возможностей, которых не было до принятия Федерального закона «Об опеке и попечительстве». Во-первых, родители наделены правом обратиться в орган опеки и попечительства с совместным заявлением о назначении их ребенку опекуна или попечителя на период, когда они по уважительным причинам не смогут выполнять родительские обязанности, с указанием конкретного лица (ст. 13 закона «Об опеке и попечительстве»). В акте органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя указывается срок действия полномочий опекуна или попечителя. Во-вторых, единственному родителю несовершеннолетнего ребенка предоставлена возможность определить на случай своей смерти (обоим родителям на случай их одновременной смерти) опекуна или попечителя ребенку. Такое распоряжение единственный родитель или оба родителя могут сделать в заявлении в орган опеки и попечительства по месту жительства ребенка. В-третьих, поданное в орган опеки и попечительства заявление об определении на случай смерти единственного родителя (одновременной смерти обоих родителей) ребенку опекуна или попечителя может быть отменено на основании заявлений об этом единственного родителя, а также заявления одного из родителей или совместного заявления родителей.

Орган опеки и попечительства может отказать в удовлетворении просьбы о назначении опекуном или попечителем лица, указанного родителем или родителями, только в случае, если такое назначение противоречит гражданскому законодательству или семейному законодательству либо интересам ребенка (п. 5 ст. 13 закона «Об опеке и попечительству»).

Свободное принятие гражданином обязанностей по опеке или попечительству и свободный отказ от исполнения опекуном или попечителем своих обязанностей выступают базовым принципом российского права (ст. 5 закона «Об опеке и попечительстве»), что коренным образом отличает современный подход от первой и второй кодификаций отечественного семейного законодательства (КЗАГС РСФСР 1918 г., КЗоБСО РСФСР 1926 г.).

В законодательстве зарубежных государств можно обнаружить принципиально иной подход к решению вопроса об условиях и порядке принятия гражданином прав и обязанностей по опеке и попечительству и отказа от них. По Германскому гражданскому уложению (§ 1785 BGB), «каждый немец обязан принять на себя обязанности по опеке, для осуществления которых он выбран судом по семейным делам, если его назначению не препятствует ни одна из причин, предусмотренных законодательством»¹. Отказ от принятия обязанностей по опеке допускается для определенных законом лиц (BGB § 1786), например: для родителя, который преимущественно осуществляет уход за двумя или более детьми дошкольного возраста либо который подтвердит, что возложенная на него забота о семье будет постоянно затруднять исполнение обязанностей по опеке; для лица, которому исполнилось шестьдесят лет; для лица, которое осуществляет заботу не менее чем о трех несовершеннолетних детях или их имуществе; для лица, которое вследствие болезни или иного недуга не в состоянии надлежащим образом исполнять обязанности по опеке. За необоснованный отказ лица от принятия обязанностей по опеке предусмотрены меры имущественного и административного характера, суд по семейным делам может принудить лицо к принятию обязанностей по опеке под угрозой установления штрафа. Всеобщий гражданский кодекс Австрии предусматривает обязанность лица, которое суд намерен уполномочить на опеку, «сообщить суду все обстоятельства, которые могли бы сделать его кандидатуру не подходящей для опеки. Если это лицо виновно не исполняет эту обязанность, то оно отвечает за причиненный ребенку вред вследствие такого несообщения. Лицо, которое особенно хорошо подходит, может отказаться от возложения на него полномочий по Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению. 4-е изд., перераб. М.: Инфотро- пик Медиа, 2015 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.- правовой системы «КонсультантПлюс». опеке только в том случае, если опека для него оказалась бы невыполнимой» (§ 189)¹.

В российском законодательстве предусмотрена возможность привлечения органов опеки и попечительства к ответственности за вред, причиненный подопечному в результате незаконных действий или бездействия органов опеки и попечительства либо должностных лиц этих органов, в т. ч. в результате издания не соответствующего законодательству акта органа опеки и попечительства (ст. 29 закона «Об опеке и попечительстве»). В отношении опекунов и попечителей закон не использует категорию юридической ответственности, но среди оснований прекращения опеки и попечительства предусматривает освобождение и отстранение от исполнения обязанностей опекуна (попечителя). Освобождение от исполнения обязанностей опекуна (попечителя) возможно, в т. ч. временно в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна или попечителя. Освобождение от исполнения обязанностей опекуна (попечителя) может происходить по его просьбе при наличии уважительных как объективных, так и субъективных причин, изложенных в письменном заявлении в адрес органа опеки и попечительства (изменение семейного положения опекуна (попечителя); отсутствие взаимопонимания с подопечным; конфликты с супругом опекуна (попечителя) и нежелание совместно решать возникающие трудности в семье и т.п.). Отстранение в отличие от освобождения от исполнения обязанностей опекуна (попечителя) всегда является следствием виновного поведения лица: ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей; нарушения прав и законных интересов подопечного, при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи; при выявлении органом опеки и попечительства фактов существенного нарушения опекуном (попечителем) установленных законом или договором правил охраны имущества подопечного и (или) распоряжения им (п. 5 ст. 29 закона «Об опеке и попечительстве»). Отстранение от исполнения обязанностей опекуна (попечителя) следует квалифицировать как меру семейно-правовой ответственности, подтверждением тому служат разъяснения Минюста России от 20 июля 2015 г. по вопросу: имеют ли право родители, лишенные родительских прав, на общение с детьми, воспитывающимися в замещающих семьях посторонних граждан? Всеобщий гражданский кодекс Австрии. М.: Инфотро- пик Медиа, 2011 [Электронный ресурс]. Доступ из справ.- правовой системы «КонсультантПлюс». Ответы на вопросы граждан, связанные с обеспечением прав детей-сирот и детей, оставшихся без попечения ро-дителей // http://minjust.ru. При лишении родительских прав родители утрачивают право жить вместе со своими детьми и воспитывать их, право на общение с ними. Таким образом, даже при согласии на это законных представителей ребенка родители, лишенные родительских прав, не имеют права на общение со своими детьми В практике ЕСПЧ по семейным делам была выражена позиция Суда по вопросу о возможности быть представи-телем ребенка для матери, лишенной родительских прав. Суд постановил, что, несмотря на отсутствие законных оснований к представительству, сам статус кровной мате-ри дает женщине возможность подать жалобу в защиту своего ребенка. В рассматриваемом деле гражданка Ита-лии была лишена родительских прав ввиду обнаруженно-го у нее «изменения личности», свидетельствовавшего о невозможности принимать полноценное участие в жизни детей, которых намеревались передать в общину. Мать была не согласна с таким решением, однако националь-ные суды отказались удовлетворять ее жалобу на запрет общаться с детьми и их помещение в общину / Scozzari and Giunta v. Italy, 13 July 2000 Judgment [Grand Chamber] // HUDOC Database [Electronic Resource]. URL: http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-58752.. В случае установления факта нарушения данного запрета со стороны опекунов (попечителей) орган опеки и попечительства может применить к таким законным представителям меры ответственности вплоть до освобождения от исполнения обязанностей опекуна (попечителя). Отстранение от выполнения обязанностей опекуна (попечителя) является принудительной мерой, которая применяется по инициативе органа опеки и попечительства за виновные действия опекуна или попечителя и в отличие от освобождения не может носить временный характер. Решение об отстранении от исполнения возложенных обязанностей не зависит от желания опекуна (попечителя), потому что является мерой юридической ответственности, применяемой к лицу за виновные действия. В случае выявления фактов жестокого обращения с детьми, оставления ребенка без надлежащего ухода, когда в действиях опекуна или попечителя обнаружены признаки административного или уголовного правонарушения, по инициативе органа опеки и попечительства, органа прокуратуры или иного заинтересованного лица в отношении опекуна или попечителя возбуждается уголовное или административное дело. Опекун или попечитель может быть отстранен от исполнения обязанностей законного представителя не только в случае его негативного воздействия на личность подопечного, но и при нарушении его имущественных прав (растрата, присвоение имущества подопечного, безвозмездная передача имущества подопечного третьим лицам, умышленное повреждение или уничтожение имущества подопечного).

До принятия Федерального закона «Об опеке и попечительстве» приемная семья в структуре раздела VI СК РФ «Формы воспитания детей, оставшихся без попечения родит елей» (гл. 21) позиционировалась в качестве самостоятельной формы устройства на воспитание детей, оставшихся без попечения родит елей, а патронатная семья (патронат, патронатное воспитание) даже не упоминалась в кодифицированном акте семейного законодательства России. Правовое регулирование этого вопроса с учетом положений статьи 72 Конституции Российской Федерации было передано на уровень субъектов РФ. В силу статьи 2 закона Пермской области, «патронатное воспитание - форма устройства ребенка (детей), находящегося на попечении органа опеки и попечительства, на воспитание в семью патронатного воспитателя при сохранении обязанностей опекуна (попечителя) в отношении ребенка у органа опеки и попечительства»¹. По сути, патронатное воспитание существовало в Пермской области как своеобразная переходная форма от несемейных форм устройства ребенка, оставшегося без родительского попечения, к семейным. Среди семейных форм устройства СК РФ устанавливал три самостоятельные формы: 1) усыновление (удочерение); 2) опеку и попечительство; 3) приемную семью. Патронатные воспитатели не были законными представителями ребенка (детей), обязанности опекуна (попечителя) в отношении ребенка возлагались на органы опеки и попечительства. Закон О патронатном воспитании: закон Перм. обл. от 6 окт. 2000 г. № 1129-164 (ред. от 06.05.2004, с изм. от 27.04.2007) // Звезда. 2004. 15 мая. Действие закона рас-пространяется на территорию Пермского края. Закон применяется к правоотношениям, возникшим до 1 сентяб-ря 2008 г. Пермской области определял патронатного воспитателя как лицо, осуществляющее воспитание и защиту прав и законных интересов ребенка, при сохранении функций законного представителя ребенка у органов опеки и попечительства (уполномоченной службы, которая могла создаваться в составе органа опеки и попечительства, в качестве самостоятельного учреждения, а также на базе учреждения для детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей).

С принятием и введением в действие с 1 сентября 2008 года Федерального закона «Об опеке и попечительстве», закрепившего в числе одной из пяти задач защиту прав и интересов подопечных (ст. 4) и обеспечение защиты прав и законных интересов подопечных как одного из трех основных принципов государственного регулирования деятельности по опеке и попечительству (ст. 5), приемная семья перестала существовать как самостоятельная форма устройства детей, оставшихся без родительского попечения, и наряду с патронатом (патронатной семьей) была отнесена к такой массовой семейной форме, какой является опека и попечительство. Вместо трех семейных форм устройства детей в семью осталось две: усыновление (удочерение) и опека и попечительство, в т. ч. приемная и патронатная семьи, которые отнесены к разновидностям «возмездной» опеки и попечительства. В силу статьи 14 закона «Об опеке и попечительстве», установление опеки или попечительства возможно по договору об осуществлении опеки или попечительства (в т. ч. по договору о приемной семье либо по договору о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании). Опека или попечительство по договору об осуществлении опеки или попечительства устанавливается на основании акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя на возмездных началах.

Приемные родители осуществляют права и исполняют обязанности опекуна или попечителя по отношению к принятому на воспитание ребенку (п. 2 ст. 153 СК РФ). Согласно пункту 4 статьи 155.1 СК РФ, на органы опеки и попечительства возлагается исполнение обязанностей опекуна или попечителя ребенка по завершении пребывания ребенка в образовательной организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, до достижения им возраста восемнадцати лет. Детям, которые помещены под надзор в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, опекуны или попечители не назначаются. Исполнение обязанностей по содержанию, воспитанию и образованию детей, а также защите их прав и законных интересов возложено законом на эти организации (п. 2 ст. 155.2 СК РФ).

Вместе с тем временное пребывание ребенка в организации для детей-сирот в целях получения медицинских, социальных, образовательных или иных услуг либо в целях обеспечения временного проживания ребенка, когда родители, усыновители либо опекуны или попечители по уважительным причинам не могут исполнять свои обязанности в отношении ребенка, не прекращает прав и обязанностей родителей, усыновителей либо опекунов или попечителей в отношении этого ребенка (п. 2 ст. 155.1 СК РФ).

Библиографический список

представительство право гражданский законодательство

1. Бакаева И.В. Договорный режим имущества супругов: брачный договор // Законы России: опыт, анализ, практика. 2019. №1. С. 12-18.

2. Ворожейкин Е.М. Семейные правоотношения в СССР. М.: Юрид. лит., 1972.

3. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учеб. пособие / под общ. ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М.: МФЦФЭР, 2004.

4. Замрий О.Н. Злоупотребление интересом в семейных правоотношениях между родителями и детьми. Тверь, 2018. 219 с.

5. Комиссарова Е.Г., Краснова Т.В. Право ребенка на семейное воспитание: регулятивный аспект // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2019. Вып. 46. С. 672-697.

6. Микрюков В.А., Микрюкова Г.А. О методе гражданского права // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2013. Вып. 1 (19). С. 161-166.

7. Невзгодина Е.Л. Представительство по гражданскому праву // Советское государство и право. 1978. №3.

8. Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве // Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 1998.

9. Орешин Е.И. Договоры о представительстве в российском гражданском праве: авто - реф. дис…. канд. юрид. наук. М., 2007.

10. Орешин Е.И. Правовая природа полномочия представителя // Журнал российского права. 2007. №2.

11. Сапрыкин К.Н. Представительство прав и интересов ребенка по гражданскому и семейному законодательству Российской Федерации: дис…. канд. юрид. наук. М., 2017.

12. Суворов Н.С. О юридических лицах по римскому праву. М.: Статут, 2000. С. 98-100.

13. Шишкин С.Н. Предпринимательско - правовые (хозяйственно-правовые) принципы государственного регулирования экономики // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2011. Выпуск 3 (13). С. 138-147.

14. Beseler G. Volksrecht und Juristenrecht. 1843. URL: http://www.deutschestextarchiv.de/ book/view/beseler_volksrecht_1843? p=152.

15. Beamont P.R., McEleavy P.E. The Hague Convention on International Child Abduction. Oxford University, 1999.

16. Bork. BGH, Urteil vom 17.02.1954 - II ZR 63/53, BGHZ 12, 327, 334. Rn. 1582.

17. Gierke O. von. Deutsches Privatrecht. Bd. 1. Berlin, 1905; ders. Das Wesen der menschli - chen Verbande. Berlin, 1902. URL: https://archive. org/ details/bub_gb_JwFCAAAAYAAJ.

18. Guardianship for Children Deprived of Parental Care a Handbook to Reinforce Guardianship Systems to Cater for the Specific Needs of Child Victims of Trafficking // Luxembourg: Publications Office of the European Union, 2014. URL: https://fra.europa.eu/sites/default/files/fra-2014 - guardianship-children_en_0.pdf

19. Ковачек Станик Г., Самарцик С., Кова - чевик М. Развод брака и за) едничко родителско стараюе као последица развода брака у теорищ и пракси: Зборник радова Правног факултета у Новом Саду 4/2017, 1285-1303.

20. Ковачек Станик Г.Б., Самарцик С.О. Критерщуми за одлучиваюе о вршеюу родител - ског права после развода брака у теорищ и прак - си // Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2018, 869 - 890.

21. Lorenz S. Grundwissen - Zivilrecht: Die Vollmacht, JuS 2010, 771, 772.

22. Mudasra Sabreen. Law on the Custody of Children in Pakistan: Past, Present and Future //LUMS Law Journal 2017: 4 (1).

23. Savigny F.C. von. System des heutigen romischen Rechts. Bd. II. 1840. § 85. URL: http://www.deutschestextarchiv.de/book/view/savig ny_system02_1840? p=486.

24. Schubert C. MuKo zum BGB, § 164 Rn. 209.

25. Windscheid B. Lehrbuch des Pandekte - nrechts. Bd. I. 8. Aufl. Frankfurt, 1875. URL: https://archive.org/details/lehrbuchdespand00unkngo og/page/n10/mode/2up.

References

1. Bakaeva I.V. Dogovornyy rezhim imush - hestva suprugov: brachnyy dogovor [Contractual Regime of Spouses' Property: Marriage Contract]. Zakony Rossii: opyt, analiz, praktika - Laws of Russia: Experience, Analysis, Practice. 2019. Issue Pp. 12-18. (In Russ.).

2. Vorozheykin E.M. Semeynye pravootno - sheniya v SSSR [Family Relations in the USSR]. Moscow, 1972. (In Russ.).

3. Grazhdanskoe i torgovoe pravo zaru - bezhnykh stran: uchebnoe posobie /pod obshh. red. V.V. Bezbakha i V.K. Puchinskogo [Civil and Commercial Law of Foreign Countries: Textbook; ed. by V.V. Bezbakh and V.K. Puchinskiy]. Moscow, 2004. (In Russ.).

4. Zamriy O.N. Zloupotreblenie interesom v semeynykh pravootnosheniyakh mezhdu roditelya - mi i det'mi [Abuse of Interest in Family Legal Relations between Parents and Children]. Tver, 2018. 219 p. (In Russ.).

5. Komissarova E.G., Krasnova T.V. Pravo rebenka na semeynoe vospitanie: regulyativnyy aspekt [The Child's Right to Family Education: the Regulatory Aspect]. Vestnik Permskogo universite - ta. Juridicheskie nauki - Perm University Herald. Juridical Sciences. 2019. Issue 4 (46). Pp. 672697. (In Russ.).

6. Mikryukov V.A., Mikryukova G.A. O me - tode grazhdanskogo prava [On the Method of Civil Law]. Vestnik Permskogo universiteta. Juridi - cheskie nauki - Perm University Herald. Juridical Sciences. 2013. Issue 1 (19). (In Russ.).

7. Nevzgodina E.L. Predstavitel'stvo po grazhdanskomu pravu [Representation under Civil Law]. Sovetskoe gosudarstvo i pravo - Soviet State and Law. 1978. Issue 3. (In Russ.).

8. Nersesov N.O. Ponyatie dobrovol'nogo predstavitel'stva v grazhdanskom prave [The Concept of Voluntary Representation in Civil Law]. Izbrannye trudy po predstavitel'stvu i tsen - nym bumagam v grazhdanskom prave [Selected Works on Representation and Securities in Civil Law]. Moscow, 1998. (In Russ.).

9. Oreshin E.I. Dogovory o predstavitel'stve v rossiyskom grazhdanskomprave: avtoref. dis…. kand. yurid. nauk [Contracts on Representation in Russian Civil Law: Synopsis of Cand. jurid. sci. diss.]. Moscow, 2007. (In Russ.).

10. Oreshin E.I. Pravovaya priroda polno - mochiya predstavitelya [The Legal Nature of the Representative's Authorities]. Zhurnal rossiyskogo prava - Journal of Russian Law. 2007. Issue 2. Pp. 113-121. (In Russ.).

11. Saprykin K.N. Predstavitel'stvo prav i in - teresov rebenka po grazhdanskomu i semeynomu zakonodatel'stvu Rossiyskoy Federatsii: diss. kand.yurid.nauk [Representation of the Rights and Interests of the Child in Civil and Family Legislation of the Russian Federation: Cand. jurid. sci. diss.]. Moscow, 2017. (In Russ.).

12. Suvorov N.S. O yuridicheskikh litsakh po rimskomu pravu [On Legal Entities under Roman Law]. Moscow, 2000. Pp. 98-100. (In Russ.).

13. Shishkin S.N. Predprinimatel'sko - pravovye (khozyaystvenno-pravovye) printsipy go - sudarstvennogo regulirovaniya ekonomiki [Entrepreneurial and Legal (Economic and Legal) Principles of State Regulation of the Economy]. Vest - nik Permskogo universiteta. Juridicheskie nauki - Perm University Herald. Juridical Sciences. 2011. Issue 3 (13). (In Russ.).

14. Beseler G. Volksrecht und Juristenrecht. 1843. Available at: http://www.deutschestextar - chiv.de/ book/view/beseler_volksrecht_1843? p =152. (In Germ.).

15. Beamont P.R., McEleavy P.E. The Hague Convention on International Child Abduction. Oxford University, 1999. (In Eng.).

16. Bork. BGH, Urteil vom 02.17.1954 - II ZR 63/53, BGHZ 12, 327, 334. Rn. 1582. (In Germ.).

17. Gierke O. von. Deutsches Privatrecht. Vol. 1. Berlin, 1905; ders. Das Wesen der men - schlichen Verbande. Berlin, 1902. Available at: https://archive.org/details/bub_gb_JwF CAAAAY AAJ. (In Germ.).

18. Guardianship for Children Deprived of Parental Care. A Handbook to Reinforce Guardianship Systems to Cater for the Specific Needs of Child Victims of Trafficking. Luxembourg: Publications Office of the European Union, 2014. Available at: http://www5.austlii.edu.au/au/jour - nals/UWSLawRw/2003/5.html. DOI: 10.2811 / 7016. (In Eng.).

19. Kovachek Stanih G., Samarpih S., Kovachevih M. Razvod braka i zajednichko rodite^sko stararne kao posleditsa razvoda braka u teoriji i praksi [Divorce and joint parental care as a consequence of divorce in theory and practice]. Zbornik radova Pravnog fakulteta u Novom Sadu - Collected Papers of the Faculty of Law in Novi Sad. 2017. Vol. 51. Issue 4. Pp. 1285-1303. (In Serb.).

20. Kovachek Stanih G.B., Samar^h S.O. Kriterijumi za odluchivaihe o vrshehu rodite^skog prava posle razvoda braka u teoriji i praksi [Criteria for taking a decision concerning the exercise of parental rights after divorce in theory and practice]. Zbornik radova Pravnog fakulteta u Novom Sadu - Collected Papers of the Faculty of Law in Novi Sad. 2018. Vol. 52. Issue 3. Pp. 869 - 890. (In Serbian).

21. Lorenz S. Grundwissen-Zivilrecht: Die Vollmacht, JuS 2010, 771, 772. (In Germ.).

22. Sabreen M. Law on the Custody of Children in Pakistan: Past, Present and Future. LUMS Law Journal. 2017. Vol. 4 (1). (In Eng.).

23. Savigny F.C. von. System des heutigen romischen Rechts. 1840. Vol. II. § 85. Available at: http://www.deutschestextarchiv.de/book/view/ savigny_system02_1840? p=486. (In Germ.).

24. Schubert C. MuKo zum BGB, § 164 Rn. 209. (In Germ.).

25. Windscheid B. Lehrbuch des Pandekte-

nrechts. 8th ed. Frankfurt, 1900. Vol. I. Available at: https://archive.org/details/lehrbuchdespan d00unkngoog/page/n10/mode/2up. (In Germ.).

Размещено на Allbest.ru