Правовое регулирование изъятия детей из семьи сотрудниками ОВД: проблемы теории и практики

Размещено на http://allbest.ru

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИЗЪЯТИЯ ДЕТЕЙ ИЗ СЕМЬИ СОТРУДНИКАМИ ОВД: ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ПРАКТИКИ

Рыбалка Елена Александровна,

профессор кафедры гражданско-правовых дисциплин Ростовского юридического института МВД России доктор философских наук, профессор.

Казанцева Екатерина Валентиновна,

старший преподаватель кафедры государственных и гражданско-правовых дисциплин, Крымского филиала Краснодарского университета МВД России кандидат юридических наук.

В статье анализируется действующее в РФ законодательство, регулирующее порядок изъятия сотрудниками ОВД детей из семьи при непосредственной угрозе их жизни или здоровью. Выделены недостатки правового регулирования порядка изъятия (отобрания) детей и предложены пути их устранения.

Ключевые слова: ребенок, законные представители, опека, попечительство, отобрание, изъятие, семейное законодательство, сотрудники органов внутренних дел.

LEGAL REGULATION OFTHE REMOVAL OF CHILDREN FROM THE FAMILY BY POLICE OFFICERS: PROBLEMS OFTHEORYAND PRACTICE

Rybalka Elena Alexandrovna - Professor, the Department of Civil Law Disciplines, the Rostov Law Institute of the Ministry of Internal Affairs of Russia, Doctor of Philosophy, Professor.

Kasanzeva Ekaterina Valentinovna - Senior Lecturer, the Department of State and Civil Law Disciplines, the Krimean Branch of the Krasnodar Law University of the Ministry of Internal Affairs of Russia, PhD in Law.

The article analyzes the current legislation regulating the procedure for the removal of children from their families by police officers in the event of immediate threat to their life or health. Shortcomings of legal regulation of the removal (taking away) of children are highlighted and ways of their elimination are suggested.

Keywords: child, legal representative, guardianship, taking away, withdrawal, family law, police officer.

правовой порядок семья изъятие дети

«С детьми необходимо мягкое обращение, потому что наказания ожесточают их».

Шарль Луи Монтескье

Дети, согласно п. 4 ст. 67.1 Закона Российской Федерации о поправке к Конституции Российской Федерации от 14.03.2020 № 1-ФКЗ «О совершенствовании регулирования отдельных вопросов организации и функционирования публичной власти», являются важнейшим приоритетом государственной политики России [1].

Государственная политика России в сфере гарантии прав и законных интересов ребенка предусматривает: во-первых, разработку и принятие законных и подзаконных нормативно-правовых актов, нормы которых во многих случаях, по нашему мнению, остаются «чисто декларативными»; во-вторых, создание обширной системы институтов, деятельность которых направлена на защиту прав и интересов ребенка, к примеру: Уполномоченный Президента Российской Федерации по правам ребенка; Министерство просвещения; Министерство здравоохранения; органы опеки и попечительства; судебные органы; правоохранительные органы; различные общественные организации и так далее.

К проблемам в сфере гарантии прав и законных интересов ребенка можно отнести:

1) недостаточность эффективности существующего механизма обеспечения и защиты прав и интересов детей (об этом свидетельствует рост количества обращений о нарушении прав детей, случаи несоблюдения прав детей на охрану здоровья, образование, обеспечение жильем и так далее); 2) ежегодный рост количества зафиксированных случаев жестокого обращения с детьми, в том числе насилие в отношении них; 3) неопределенность юридической ответственности субъектов правоотношений (к примеру - воспитателей, медиков, работников органов опеки и попечительства) за ненадлежащую реализацию прав и свобод детей и совершенных при этом злоупотреблений. Эти и другие проблемы дают основания считать реализацию государственной политики в сфере гарантии прав и законных интересов ребенка недостаточно эффективной.

Также недостаточно эффективной остается и реализация в отраслевом законодательстве такой цели государственной политики как защита несовершеннолетних от факторов, которые негативно влияющих на их развитие (физическое, интеллектуальное, психическое, духовное и нравственное) (абз. 4 ст. 4 Федерального закона от 24.07.1998 № 124-ФЗ [2]). Так, одним из способов защиты детей от указанных факторов является отобрание или изъятие их при непосредственной угрозе жизни или здоровью.

Проанализировав действующее законодательство, регулирующее правоотношения в семейной сфере, отметим, что в нем отсутствуют нормы, содержащие понятие «изъятие», это понятие используется (применяется) практиками и учеными в научных трудах. Понятие «отобрание» содержит лишь ст. 77 («Отобрание ребенка при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью») Семейного кодекса Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (далее - СК РФ) [3].

На наш взгляд, понятия «отобрать» и «изъять» являются тожественными. Согласно толкователю слов русского языка «отобрать» раскрывается как «взять у кого-либо вопреки или его воли или желанию», а «изъять» - устранить из обращения или отобрать, или конфисковать [4, с. 785, 394]. Отметим, что идентичное толкование указанных понятий содержится и в других словарях.

Как уже отмечалось выше, понятие отобрание содержит только ст. 77 СК РФ, проанализировав которую выделим основные ее признаки процесса отобрания ребенка:

1) Наличие непосредственной угрозы жизни или здоровью ребенка.

Данный признак законодателем в норме не раскрыт, понятие «угрозы жизни или здоровью ребенка» раскрывает Верховный Суд РФ в своем постановлении от 14.11.2017 № 44, выделяя такие его особенности:

- угроза может исходить только от родителей или одного из родителей или лиц, на попечении которых ребенок находится (далее - законных представителей);

- необходима очевидность реальной возможности наступления негативных последствий;

- последствия характеризуются возможностью наступления: смерти, причинения вреда физическому или психическому здоровью;

- наличие причинной связи (между поведением законных представителей и возможным наступлением последствий) в виде: поведения законных представителей (к примеру, отсутствие ухода за ребенком, отвечающего физиологическим потребностям в соответствии с учетом его возраста и состояния здоровья);

- характер и степень опасности должен определяться в каждом конкретном случае с учетом возраста, состояния здоровья ребенка, а также иных обстоятельств [5].

2) Отобрание может производить только работник органа опеки или попечительства или глава муниципального образования.

3) Отобрание производится только на основании соответствующего акта (административно-распорядительный документ органа опеки или попечительства органа опеки или попечительства или муниципального образования), основанием вынесения которого является «непосредственная угроза».

4) Обязательное обращение в течение семи суток субъекта, осуществившего отобрание ребенка, в суд с иском о лишении родительских прав.

Отобрать ребенка - значит применить насилие, прежде всего - к ребенку, которого забирают из его семьи (дома), а потому анализируемая норма является исключительной мерой вмешательства государства в правоотношения родителей и детей. На наш взгляд, норма [ст. 77 СК РФ] имеет значительные недостатки:

1) название нормы намного шире ее содержания;

2) законодателем не раскрыто понятие «отобрание»;

3) непосредственно из нормы, в том числе из содержания всего СК РФ, не ясно, кто совместно с органами опеки и попечительства непосредственно должен участвовать в процессе отобрания ребенка (какие органы или должностные лица), ведь это - исключительная мера вмешательства государства в семейные правоотношения;

4) императивность нормы, которая обязывает орган опеки и попечительства в течение семи дней после «процедуры отобрания» обратиться с иском о лишении родительских прав в суд, который на основании предоставленных доказательств принимает решение о прекращении или ограничении правоотношений родителей и детей.

Таким образом, считаем, что норма направлена не на защиту прав и интересов ребенка, а на привлечение к ответственности законных представителей.

Как уже отмечалось выше, правом отбирать ребенка в порядке ст. 77 СК РФ наделены только органы опеки или попечительства или глава муниципального образования, который наделен полномочия органа опеки и попечительства. Анализ деятельности органов опеки и попечительства позволяет выделить некоторые ее особенности: во-первых, основным документом здесь является Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», который регулирует отношения, возникающие в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства (ч. 1 ст. 1) и закрепляет основные их полномочия (к примеру, выявление и учет граждан, которым необходимо установление опеки или попечительства (п.1 ч. 1 ст. 8)) [6]. Однако указанный закон не содержит нормы, которая закрепляет право или обязанность органа опеки и попечительства по отобранию ребенка в случаях непосредственной угрозы его жизни или здоровью. К тому же, сам закон содержит единое упоминание термина «отобрание» в ст. 12 [«Предварительные опека и попечительство»].

На наш взгляд, законодателю следовало бы дополнить ст. 8 («Полномочия органа опеки и попечительства») частью: «немедленно отобрать ребенка у родителей (одного из них) или у других лиц, на попечении которых он находится, при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью».

Во-вторых, федеральное законодательство не содержит нормативно-правового акта, регулирующего процедуру (порядок) отобрания детей в порядке ст. 77 СК РФ. Такой порядок принимается законодателями субъектов РФ, однако каждый субъект выбирает разные виды нормативно-правовых актов: в одних это закон, в других постановление правительства, а в-третьих - приказ министерства субъекта. Считаем, что законодателю необходимо разработать и дополнить Постановление Правительства РФ от 18.05.2009 № 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» [7] - Правилами отобрания ребенка у родителей (одного из них) или у других лиц, на попечении которых он находится, при непосредственной угрозе его жизни или здоровью, которые будут едиными и обязательными для всех субъектов РФ.

В-третьих, трудовое законодательство России исключает деятельность представителей органа опеки и попечительства в нерабочее время, в том числе в ночное время (с 22:00 до 06:00), а также в выходные и праздничные дни.

В-четвертых, в законодательстве отсутствуют основания и права входа в жилище представителей органа опеки и попечительства с целью предотвращения угрозы жизни или здоровью ребенка или, к примеру, проверки поступившей информации.

Согласно действующему законодательству заходить в жилище к гражданам можно только на основании судебного решения или согласия проживающих в жилище на законных основаниях граждан (п. 2 ст. 3 Жилищного кодекса РФ) [8]. Таким образом, если граждане против вхождения в жилище работников органа опеки и попечительства, им необходимо получить решение суда или обратиться к сотрудникам полиции. Напомним, что полиция предназначена для защиты жизни и здоровья граждан и приходит незамедлительно на помощь (ст. 1 Федерального закона «О полиции» от 07.02.2011 № 3-ФЗ (далее ФЗ № 3 от 07.02.2011). Основные направления деятельности полиции определены в ст. 2 указанного закона. С учетом тематики нашего исследования, необходимо обратить внимание на такие, как: защиту личности от противоправных посягательств (п. 1 ч. 1), предупреждение и пресечение преступлений и административных происшествий (п. 2 ч. 1). К тому же, сотрудникам полиции законодателем предоставлено право входить в жилище граждан независимо от воли проживающих, но только в четко определенных случаях, в частности для спасения жизни граждан или пресечения преступления (п. 1, п. 3 ч. 3 ст. 1 5 ФЗ № 3 от 07.02.2011) [9].

Отметим, что деятельность органов внутренних дел организована таким образом, чтобы непрерывно принимать обращения и заявления граждан о преступлениях, происшествиях и незамедлительно на них реагировать. Таким образом, в случае поступления информации об угрозе жизни и здоровью ребенка сотрудники органов внутренних дел обязаны незамедлительно отреагировать, то есть прибыть на место происшествия. При подтверждении информация об угрозе жизни и здоровью ребенка сотрудники обязаны принять все необходимые и законные меры по предотвращению противоправных действий в отношении ребенка.

В случае, если такие факты (об угрозе жизни и здоровью ребенка) происходят в общественных местах, споров практически не возникает: его (ребенка) ограждают от негативных факторов, а в случае отсутствия законных представителей доставляют в территориальный орган, далее передают законным представителям. Но если подобные факты выявлены в жилых помещениях (непосредственно в семье) и исходят они от законных представителей, то такая ситуация требует незамедлительных действий от сотрудников органов внутренних дел и характеризуется не только ограждением ребенка от противоправных действий, но и, в некоторых случаях, его изъятием из семьи. В таких ситуациях действия сотрудников органов внутренних дел вызывают множество споров о законности их действий.

Анализируя законность изъятия ребенка из семьи при непосредственной угрозе его жизни или здоровью сотрудниками органов внутренних дел, прежде всего, отметим, что, на наш взгляд, оградить ребенка от противоправных действий сотрудник органов внутренних дел может тремя способами (в зависимости от того, от кого исходит угроза):

1) Путем передачи его законным представителям, если угроза ребенку исходит от третьих лиц.

Указанный способ характеризуется незамедлительным пресечением противоправных действий в отношении ребенка от третьих лиц, в том числе устранением факторов угрозы жизни и здоровью и передачей ребенка законным представителям (к примеру, угроза исходит от жильцов квартиры, которые не является его законными представителями, или в сквере потерялся малолетний ребенок, или насилие со стороны одноклассников и так далее).

2) Путем передачи представителям органа опеки и попечительства, если угроза исходит от законных представителей.

Данный способ применим в дневное рабочее время и характеризуется незамедлительным пресечением противоправных действий в отношении ребенка и передачей ребенка представителям органа опеки и попечительства.

3) Путем доставления в территориальные органы внутренних дел - если угроза исходит от законных представителей, а незамедлительно передать представителям органа опеки и попечительства не представляется возможным.

Третий способ применим, прежде всего, в нерабочее или ночное время суток, а также в случае невозможности незамедлительной передачи ребенка представителям органа опеки и попечительства. Непосредственно данный способ характеризуется изъятием ребенка из семьи, но только если угроза исходила от законных представителей, а не, к примеру, от «сожителя родителей».

Общеизвестно, что в органах внутренних дел предусмотрены структурные «подразделения по делам несовершеннолетних органов внутренних дел РФ» (далее ПДН), деятельность которых регулируется непосредственно приказом МВД России от 15.10.2013 № 845 (далее - приказ № 845) [10]. Проанализировав данный приказ, отметим, что он не содержит каких-либо указаний по отобранию или изъятию ребенка от законных представителей. Законодателем в пп. 76.5 приказа № 845 закреплено право доставлять несовершеннолетних в помещения территориального органа МВД, но только тех, которые: нуждаются в помощи государства или в социальной реабилитации (пп.76.5), в том числе несовершеннолетних, которые находятся в социально опасном положении или же проживают в семьях, находящихся в социально опасном положении (пп. 76.5.5). Понятие «несовершеннолетний, находящийся в социально опасном положении» определено в Федеральном законе от 24.06.1999 № 120-ФЗ как: «это лицо, которое вследствие безнадзорности или беспризорности находится в обстановке, представляющей опасность для его жизни или здоровья либо не отвечающей требованиям к его воспитанию или содержанию» (абз. 4 ст. 1). По мнению законодателя, «беспризорный» это «безнадзорный», который не имеет места жительства или места пребывания, а вот «безнадзорный» - это ребенок, контроль за которым со стороны законных представителей отсутствует вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по его воспитанию, обучению и (или) содержанию (абз. 2 и 3 ст. 1) [11]. Таким образом, согласно пп. 76.5.5 приказа № 845, если существует непосредственная угроза жизни или здоровью ребенка, то, следовательно, он нуждается в защите государства, а сотрудники ПДН, как представители органа государственной власти, обязаны защищать жизнь и здоровье, права и свободы граждан, в том числе несовершеннолетних, и, соответственно, имеют право доставить такого ребенка в территориальный орган.

Деятельность сотрудников ПДН по доставлению несовершеннолетнего в территориальный орган МВД оформляется протоколом, а сам процесс изъятия ребенка из жилища может быть оформлен лишь только рапортом на имя начальника территориального органа и уведомлением прокурору.

Анализируя правовое регулирование процесса изъятия ребенка сотрудниками органов внутренних дел, необходимо выделить его особенности. Во-первых, это право предоставлено только сотрудникам ПДН. Потому при выявлении фактов непосредственной угрозы жизни или здоровью ребенка иными сотрудниками органов внутренних дел, они обязаны предпринять все необходимые и законные меры по ограждению ребенка от этих угроз. Необходимо отметить, что сотрудник органов внутренних дел независимо от места нахождения и времени суток считается выполняющим служебные обязанности, если он совершает действия по предупреждению и пресечению правонарушений, оказанию помощи лицам, находящимся в состоянии, опасном для их жизни или здоровья (абз. 1 п. 3 ст. 68 ФЗ от 30.11.2011 № 342-ФЗ) [11]. После ограждения ребенка от возможных угроз он обязан дождаться сотрудника ПДН, который имеет право на изъятие ребенка, а в случае необходимости - и доставить ребенка в территориальный орган. Однако если сотрудник ПДН не может прибыть на место происшествия, решение об изъятии может принять только руководитель территориального органа с обязательным незамедлительным уведомлением прокурора.

Во-вторых, право сотрудников органов внутренних дел на изъятие ребенка представляет собой меру чрезвычайного характера, которая является временной и проведение которой возможно только в исключительных случаях, не терпящих отлагательств. Потому для защиты охраняемых законом интересов детей сотрудники имеют право на применение таких институтов - «необходимая оборона» и «крайняя необходимость», которые являются составной частью правовой обязанности сотрудника; реализовываются в рамках мер государственного принуждения; вытекают из федеральных законов; возмещаются в порядке гражданского законодательства [12. с. 133].

В-третьих, в случае, если сотрудники органов внутренних дел не примут решение об изъятии ребенка при наличии непосредственной угрозы его жизни или здоровью, при этом они имели возможность оказать помощь ребенку и были обязаны иметь о нем заботу, они могут быть привлечены к уголовной ответственности (ст. 125 Уголовного кодекса РФ). Возможность оказания сотрудником органов внутренних дел помощи ребенку заключается в его изъятии у законных представителей как источника угрозы. А вот обязанность иметь заботу о ребенке предусмотрена в законных и подзаконных нормативных правовых актах. Так, в Федеральном законе от 24.06.1999 № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних», установлено, что субъекты (органы и учреждения) системы профилактики безнадзорности несовершеннолетних, в том числе сотрудники органов внутренних дел, обязаны: обеспечить соблюдение прав и законных интересов ребенка; осуществлять защиту несовершеннолетних от всех форм физического и психического насилия; выявлять несовершеннолетних и семьи, находящиеся в социально опасном положении (ст. 9) [11]. Таким образом, указанный закон устанавливает обязанность субъектов профилактики, в том числе и сотрудников органов внутренних дел, иметь заботу о ребенке после выявления фактов непосредственной угрозы его жизни или здоровью.

В-четвертых, совершая действия, связанные с изъятием ребенка у законных представителей, сотрудники органов внутренних дел должны не просто изолировать ребенка из неблагоприятной среды, но и обеспечить подтверждение факта непосредственной угрозы жизни или здоровью ребенка, а сам процесс должен происходить при обязательном присутствии педагога и (или) психолога. Так, необходимо составить акт обследования условий жизни семьи, отобрать письменные показания свидетелей, соседей, воспитателя, психолога и иные доказательства с учетом возникшей ситуации.

На основании изложенного считаем, что законодателю необходимо предоставить право изымать ребенка при непосредственной угрозе его жизни или здоровью у законных представителей всем сотрудникам органов внутренних дел, закрепив это право в ст. 1 3 фЗ № 3 от 07.02.2011. Однако преимущественное право на осуществление процесса изъятия оставить за сотрудниками ПДН.

Подводя итог, отметим, что право изымать ребенка из семьи сотрудниками органов внутренних дел возникает только при наличии реальной, непосредственной угрозы жизни и здоровью ребенка и предоставлено сотрудникам ПДН на основании приказа № 845 (который зарегистрирован в Министерстве юстиции РФ, что подтверждает его законность). Иные сотрудники органов внутренних дел имеют право на изъятие ребенка из семьи только в случае применения институтов «необходимая оборона» и «крайняя необходимость».

Действующее законодательство, регулирующее право и процесс отобрания или изъятия ребенка при непосредственной угрозе его жизни и здоровью, требует существенных изменений и дополнений.

Литература

2. ФЗ от 24.07.1998 № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в РФ» // СПС «КонсультантПлюс».

3. Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 № 223-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс».

4. Даль В.И. Толковый словарь рус. яз. М., 2015.

5. Постанов. Пленума Верховного Суда РФ от 14.11.2017 № 44 «О практике применения судами законодательства при разрешении споров, связанных с защитой прав и законных интересов ребенка при непосредственной угрозе его жизни или здоровью, а также при ограничении или лишении родительских прав» // СПС «КонсультантПлюс».

6. ФЗ от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» // СПС «КонсультантПлюс».

7. Постанов. Правит. РФ от 18.05.2009 № 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» // СПС «КонсультантПлюс».

8. Жилищный кодекс РФ от 29.12.2004 № 188-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс».

9. ФЗ «О полиции» от 07.02.2011 № 3-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс».

10. Приказ МВД России от 15.10.2013 № 845 «Об утв. инструкции по организации деят. подразделений по делам несовершеннолетних ОВД РФ» // СПС «КонсультантПлюс».

11. ФЗ от 24.06.1999 № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» // СПС «КонсультантПлюс».

12. ФЗ от 30.11.2011 № 342-ФЗ «О службе в ОВД РФ и внесении изм. в отдельные зако- нодат. акты РФ» // СПС «КонсультантПлюс».

13. Казанцева Е.В., Тохтаров Т.С. К вопросу об институтах необходимой обороны и крайней необходимости в деят. ОВД // Актуал. вопросы права и правоприм.: сб. ст. по итогам Всерос. научно-практич. конф. Краснодар, 2019.

Размещено на Allbest.ru