Использование цифровых технологий при голосовании на общем собрании участников (акционеров) хозяйственного общества

Размещено на http://www.Allbest.Ru/

Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА)

Кафедра предпринимательского и корпоративного права

Е.В. Ельникова, к.ю.н., доцент

Аннотация

В статье рассматриваются вопросы, связанные с осуществлением права на участие в общем собрании участников (акционеров) хозяйственных обществ посредством использования цифровых технологий. Представлены нормы российского корпоративного законодательства, обеспечивающие возможность осуществления голосования на общем собрании с применением электронных средств. Сформулирован вывод о необходимости расширения диспозитивного регулирования, предоставляющего корпорациям более широкие возможности в определении необходимых для них направлений для внедрения новых технологий.

Рассмотрены преимущества использования электронных форм голосования в акционерных обществах с большим числом акционеров. Обозначены риски, сопровождающие использование цифровых технологий при осуществлении голосования на общем собрании. Обращено внимание на необходимость разработки способов обеспечения доказательственной базы при совершении участником корпорации действий по голосованию в электронной форме. Высказано мнение о том, что внедрение цифровых технологий в процедуры голосования на общем собрании участников (акционеров) приводит к постепенному нивелированию различий между принятием решений в очной и заочной формах голосования.

Ключевые слова: цифровые технологии, корпорация, общее собрание участников, электронное голосование.

Abstract

Use of digital technologies in voting at the general meeting of participants (shareholders') business entity

Е.V. Elnikova, Associate Professor of the Department of Business and Corporate Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL), Cand. Sci. (Law)

The article deals with issues related to the exercise of the right to participate in the General meeting of participants (shareholders) of economic companies through the use of digital technologies. The Russian corporate legislation provides for the possibility of voting at the General meeting using electronic means.

The conclusion is made that it is necessary to expand the dispositive regulation, which provides corporations with more opportunities to determine the directions necessary for them to implement new technologies. The advantages of using electronic voting forms in joint-stock companies with a large number of shareholders are considered. The risks associated with the use of digital technologies when voting at the General meeting are highlighted. Attention is drawn to the need to develop ways to ensure the evidence base for the Commission member of the Corporation's actions by voting in electronic form. It was suggested that the introduction of digital technologies in the voting procedures at the General meeting of participants (shareholders) leads to a gradual leveling of the differences between decision-making in face-to-face and absentee voting.

Keywords: digital technologies, Corporation, General meeting of participants, electronic voting.

Современный период развития общества характеризуется тем, что цифровые технологии стремительно входят в различные сферы общественной жизни, изменяя их качество и содержание. Как основной тренд, определяющий развитие современного общества, все более широко используется новая категория - цифровизация, которая «из простого метода улучшения разных частных сторон жизни превращается в драйвер мирового общественного развития, обеспечивающий повышение эффективности экономики и улучшение качества жизни»Халин В.Г., Чернова Г.В. Цифровизация и ее влияние на российскую экономику и общество: преимущества, вызовы, угрозы и риски // Управленческое консультирование. 2018. №10. С. 47..

В новых условиях, связанных с диджитализацией (от англ. digital - цифровой, дискретный, электронный, числовой) не только технологических, но и экономических, политических, образовательных, управленческих, научно-исследовательских, социальных и иных процессов, требуются соответствующие им знания, компетенции, навыки, умения, способные обеспечить стабильное функционирование.

Внедрение цифровых технологий в деятельность хозяйствующих субъектов направлено на ускорение процессов взаимодействия в бизнес-отношениях и, как следствие, сокращение различного рода издержек (материальных, временных, трудовых, организационных и пр.), минимизацию потерь на транзакциях. Для корпоративных юридических лиц использование цифровых технологий позволяет, помимо того, обеспечить снижение расходов, связанных с осуществлением корпоративного управления, а также с обеспечением прав участников корпорации.

Поскольку значительная часть корпоративных процедур регулируется нормативными правовыми актами (и во многих случаях императивно), применение цифровых технологий в корпоративных отношениях возможно лишь в пределах, определяемых нормами корпоративного права. Установление внутренними документами корпорации определенного порядка осуществления тех или иных корпоративных действий с использованием соответствующих цифровых технологий не может игнорировать их нормативно-правовую регламентацию.

На практике нередко это может приводить к тому, что корпорации, которые готовы к активному внедрению самых передовых цифровых технологий, могут быть лишены такой возможности в силу отставания нормативно-правового регулирования. Отсюда следует, что одним из ключевых условий обеспечения возможности применения цифровых технологий в корпоративных отношениях является формирование надлежащей нормативно-правовой базы, позволяющей корпорациям самостоятельно определять целесообразность их использования с учетом конкретных целей, задач, обстоятельств деятельности отдельной корпорации.

Таким образом, развитие корпоративного законодательства должно в каком- то смысле работать на опережение, заблаговременно создавая необходимые правовые условия для легализации использования цифровых технологий, чтобы исключить негативные процессы, связанные с их искусственным сдерживанием. В этом смысле преобладающее значение будет иметь расширение диспозитивного регулирования, предоставляющего корпорациям широкие возможности по определению необходимых для них направлений для внедрения новых технологий. В то же время активная роль законодательства проявляется в том, что, устанавливая императивные правила, требующие использования определенных форм и видов цифровых технологий, оно стимулирует корпорации предпринимать действия по ускорению их внедрения.

Следует отметить, что определенные шаги в направлении создания правовых условий для применения цифровых технологий в корпоративных отношениях уже предприняты в российском корпоративном законодательстве. Так, в 2015 г в Федеральный закон от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах»Федеральный закон от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 1. (далее - Закон об АО) были внесены изменения в части расширения способов голосования акционеров на общем собрании за счет использования цифровых технологийФедеральный закон от 29.06.2015 №210-ФЗ (ред. от 29.12.2015) «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2015. №27. Ст. 4001.. До внесения этих изменений направление акционерам бюллетеней для голосования заказным письмом рассматривалось в качестве традиционного и наиболее распространенного способа голосования при проведении общих собраний акционеров в форме заочного голосования и общих собраний в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций 50 и более, а также иного общества, устав которого предусматривает обязательное направление или вручение бюллетеней до проведения общего собрания акционеров (п.2 ст.69 Закона об АО). Иной порядок был установлен для обществ со значительным - более 500 тыс. - числом акционеров, если их устав предусматривал опубликование бланков бюллетеней для голосования в определенном печатном издании, доступном для всех акционеров общества (п.3 ст.60 Закона об АО).

После внесения изменений в Закон об АО появилось прямое указание на возможность использования иного способа направления бюллетеня для голосования - в виде электронного сообщения по адресу электронной почты соответствующего лица, указанному в реестре акционеров общества, если такой способ предусмотрен уставом общества (пп.3 п.2 ст.60 Закона об АО).

Кроме того, появилось упоминание об «электронной форме» бюллетеня. Согласно п.4 ст.60 Закона об АО уставом общества может быть предусмотрено заполнение электронной формы бюллетеней лицом, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, на сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, адрес которого указан в сообщении о проведении общего собрания акционеров, в том числе и в ходе проведения общего собрания акционеров с фиксацией даты и времени заполнения, если они не реализовали свое право на участие в таком собрании иным способом.

Таким образом, акционер может голосовать по вопросам повестки дня общего собрания, проводимого в очной форме, в режиме онлайн.

Корпоративная практика ведущих российских природоресурсных компаний подтверждает их заинтересованность в применении новых форм голосования акционеров, связанных с использованием цифровых технологий. Так, Устав ПАО «Нефтяная компания “Роснефть”» содержит положение о том, что возможность электронного голосования акционеров с помощью электронных средств на общем собрании определяет совет директоров (п. 9.1.3). Информационное сообщение о проведении годового общего собрания акционеров общества по итогам 2019 г. подтверждает предоставление акционерам возможности электронного голосования путем заполнения электронной формы бюллетеня для голосования в личном кабинете акционера на сайте общества в сети Интернет в установленное время доступа. законодательство цифровой голосование собрание акционер

Аналогичное положение содержит устав ПАО «Газпром» (п. 23.1). Тем не менее при проведении годового общего собрания в 2019 г. предусмотренная уставом возможность голосования акционеров по вопросам повестки дня путем заполнения электронной формы бюллетеня не была реализована по причине отсутствия необходимого решения совета директоров, несмотря на то, что количество акционеров ПАО «Газпром», проживающих как в Российской Федерации, так и за рубежом, составляет несколько сотен тысяч. В связи с затруднительностью личного присутствия всех акционеров на годовом общем собрании акционерам было рекомендовано реализовать свое право на участие в собрании через своих представителей по доверенности или путем направления обществу заполненных бюллетеней для голосования.

Следует отметить, что в законодательстве иных государств возможности проведения в бизнес-корпорациях собраний без личного присутствия с использованием технических средств связи были закреплены намного раньше, нежели в российском законодательстве. Закон о бизнес-корпорации штата Коннектикут, действующий с 1997 г., допускает возможность любому или всем директорам с разрешения совета директоров участвовать или проводить собрание с использованием любых средств связи, с помощью которых все директора-участники могут одновременно слышать друг друга во время собрания, если в свидетельстве о регистрации или уставе корпорации не предусмотрено иное. Директор, участвующий в собрании таким образом, считается лично присутствующим на собрании (Sec. 33-748). Закон об акционерных обществах Германии предоставляет возможность определять форму осуществления акционером права голоса уставом акционерного общества (§134).

Преимущества использования цифровых технологий особенно явно проявляются при принятии решений по вопросам повестки дня общего собрания хозяйственного общества, проводимого в очной форме, особенно в случаях, когда законодатель не допускает возможности принятия решения по определенным вопросам путем голосования в заочной форме (опросным путем).

Примечательно, что именно обстоятельства, связанные с распространением коронавирусной инфекции, побудили законодателя отказаться от обязательности очной формы проведения годового общего собрания акционеров. Из-за сложившейся ситуации с коронавирусом акционерным обществам разрешено проводить в 2020 г. общие собрания в форме заочного голосования, вне зависимости от повестки дня, в том числе годовые собранияФедеральный закон от 18.03.2020 №50-ФЗ «О приобретении Правительством Российской Федерации у Центрального банка Российской Федерации обыкновенных акций публичного акционерного общества “Сбербанк России” и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Российская газета. 20.03.2020. №60..

Таким образом, временно утрачивает силу запрет на принятие решения общего собрания акционеров путем заочного голосования по вопросам избрания совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии общества, утверждения аудитора общества, а также утверждения годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества (п.2 ст.50, пп.11 п.1 ст.48 Закона об АО).

Для акционерных обществ уточняющие рекомендации в отношении выбора формы и способа проведения общих собраний сформулированы в письме Банка России от 03.04.2020, согласно которому им рекомендовано использовать заочную форму голосования, а также воздерживаться от личного присутствия и использовать дистанционные формы направления волеизъявления (заполнение бюллетеня в электронной форме на сайте в сети Интернет или направление в адрес общества заполненного бюллетеня либо сообщения о волеизъявлении через депозитарий, осуществляющий учет прав на акции, и т.д.).

Также Банк России рекомендовал обществам, в дополнение к предусмотренным законодательством обязательным способам волеизъявления акционеров, по возможности обеспечивать акционерам дистанционное участие в годовом собрании путем электронного голосования на сайте акционерного общества, регистратора или центрального депозитария.

Рассмотренные изменения акционерного законодательства в отношении возможности принятия решений годовых общих собраний путем проведения заочного голосования не были продублированы применительно к обществам с ограниченной ответственностью (ООО). В отличие от акционерных обществ, в ООО на данном этапе отсутствует возможность принятия решений на очередном общем собрании участников опросным путем по всем вопросам его компетенции. По- прежнему имеет силу установленное в п.1 ст.38 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО) исключение, согласно которому решение общего собрания участников ООО об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов не может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем).

При сохранении указанных ограничений в отношении возможности выбора формы голосования участников ООО по названному вопросу не исключено, что в условиях ограничения перемещения граждан в ситуации, связанной с пандемией коронавирусной инфекции, могут возникнуть проблемы, связанные с проведением очередного общего собрания в форме совместного присутствия. Ситуация еще более усугубляется в случае, если в качестве участников ООО выступают лица без гражданства либо имеющие иностранное гражданство, в отношении которых распоряжением Правительства РФ от 16.03.2020 №635-р установлены ограничения на въезд в Россию в период с 18.03.2020 до 30.04.2020 включительноПисьмо Банка России от 03.04.2020 №ИН-06-28/48 «Информационное письмо о проведении общих собраний акционеров в 2020 году»Распоряжение Правительства РФ от 16.03.2020 №635-р.

В сложившейся обстановке важное значение имеют оперативно принятые законодателем изменения, направленные на продление сроков проведения годовых (очередных) собраний как акционеров, так и участников ООО до 30.09.2020 включительноФедеральный закон от 07.04.2020 №115-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части унификации содержания годовых отчетов государственных корпораций (компаний), публично-правовых компаний, а также в части установления особенностей регулирования корпоративных отношений в 2020 году и о приостановлении действия положений отдельных законодательных актов Российской Федерации» // Российская газета. 10.04.2020. №78.. Однако указанная мера не способна полностью устранить проблемы, возникающие в связи с проведением очередного общего собрания в ООО, поскольку распоряжением Правительства РФ от 29.04.2020 №1170-р установленные ранее ограничения на въезд в РФ продлены на неопределенный срокРаспоряжение Правительства РФ от 29.04.2020 №1170-р «О внесении изменений в распоряжения Правительства РФ от 16.03.2020 №635-р и от 27.03.2020 №763-р». В такой ситуации проведение очередного общего собрания участников ООО в установленной Законом об ООО форме совместного присутствия участников возможно посредством участия в таком собрании представителей участников, что допускается Законом об ООО (абз.1 п.2 ст.37), согласно которому участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей.

Примечательно, что задолго до сложившейся в связи с распространением коронавируса ситуации арбитражные суды нескольких инстанций при рассмотрении дела, связанного с требованием признания недействительным протокола очередного общего собрания ООО, проведенного в форме видеоконференции, не усмотрели оснований для признания его недействительным вследствие несоблюдения надлежащей формы проведения собрания, посчитав, что «такая форма проведения собрания никаким образом не повлияла на возможность истца в лице его единоличного органа выразить свою волю, в том числе и проголосовать по вопросам повестки дня очередного общего собрания ответчика»Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.05.2011 по делу №А40-113202/09-62-790 // СПС «КонсультантПлюс»..

Кроме того, при последующем обжаловании вынесенное решение было оставлено в силе всеми инстанциями, вплоть до надзорной, причем кассационный суд посчитал данный способ прогрессивным, отметив, что современные решения видео-конференц-связи (ВКС), обладающие функциональностью систем высокого класса и доступностью простого телефона, существенно расширяют возможности бизнес-коммуникаций, в связи с чем для участников собраний данный способ менее затратен в финансовом плане, а также отвечает признакам бизнес-оперативности в случае возникновения необходимости принятия срочных корпоративных решенийПостановление ФАС Московского округа от 25.10.2011 по делу №А40-113202/09-62-790 // СПС «КонсультантПлюс»..

При наличии объективных и субъективных предпосылок представляется как необходимым, так и вполне возможным расширить рамки очной формы проведения общего собрания ООО, не ограничивая ее исключительно совместным присутствием участников, путем внесения изменений в Закон об ООО, допускающих возможность проведения общего собрания дополнительно в форме видео-конференц-связи, а также электронного онлайн-голосования. Более того, внедрение цифровых технологий в процедуры голосования на общем собрании участников (акционеров) приводит к постепенному нивелированию различий между принятием решений в очной и заочной формах голосования.

Наличие определенных преимуществ голосования посредством использования электронной формы бюллетеня, однако, не должно лишать участника корпорации тех прав, которые он имеет при голосовании в очной форме (например, возможность задать вопрос). Кроме того, необходимо продумать способы разрешения различного рода проблем, сопровождающих новые форматы принятия решений, некоторые из которых уже поднимались ранее исследователями (уязвимости идентификации участников электронного голосования, обеспечения достоверности информации при ее передаче посредством электронных сообщенийСм.: Колонтаевская И. Ф. Правовое регулирование корпоративных отношений в условиях цифровизации // Вопросы российского и международного права. 2019. Т. 9. №10А. С. 179. и пр.).

Необходимо также разработать способы обеспечения доказательственной базы при совершении участником корпорации действий по голосованию в электронной форме, принципы безопасности информационной инфраструктуры, принципы оценки экономической эффективности внедрения цифровых технологий и пр. Успешность решения названных проблем будет предопределять в дальнейшем темпы и эффективность использования цифровых технологий в корпоративной сфере.

Библиография

1. Колонтаевская И.Ф. Правовое регулирование корпоративных отношений в условиях цифровизации // Вопросы российского и международного права. - 2019. - Т. 9. - №10А. - С. 175-184.

2. Халин В.Г., Чернова Г.В. Цифровизация и ее влияние на российскую экономику и общество: преимущества, вызовы, угрозы и риски // Управленческое консультирование. - 2018. - №10. - С. 46-63.

Размещено на allbest.ru