Краудфандинг: законодательное оформление web-модели финансирования в контексте правовой доктрины и зарубежного опыта

Понятно, что все эти охранительные правоположения направлены на пресечение, по существу, квалифицированного мошенничества, создание препятствий для повторного всплеска проблем, которые мы имели с обманутыми вкладчиками в начале 1990-х годов. Вместе с тем они позволяют в значительной мере противостоять нарушениям законных прав и интересов лиц, предоставляющих денежные средства, и в рамках краудфандинга.

Только время покажет, насколько в новой модели российского правового регулирования краудфандинга удалось обеспечить баланс между принципами свободы экономической деятельности и безопасности. Пока же нельзя не заметить, что положения об ответственности оператора инвестиционной платформы сформулированы в самых общих выражениях и главное основание для ответственности - это нарушение им правил инвестиционной платформы. Не решен в законе и вопрос о снижении или устранении риска нецелевого использования привлеченных инвестиций. Возможно, разработчики полагали достаточным уже имеющиеся правовые средства как гражданско-правового, так и уголовно-правового характера. Однако такое решение представляется небесспорным в силу весьма общего описания прав и обязанностей инвестора и лица, привлекающего инвестиции. Еще один момент - отсутствие развернутых положений о преодолении конфликтов интересов, которые могут возникать в деятельности оператора инвестиционной платформы. Инвестирование через посредника в обязательном порядке требует тщательного описания конфликта интересов и мер по его предотвращению.

Возможно, большей части негативных последствий удастся избежать за счет широкого арсенала средств воздействия на оператора платформы, которыми закон вооружил Банк России, среди них - проверки деятельности, направление предписания и, самое главное, возможность принятия нормативных актов в развитие закона.

В-шестых, второй предметный блок отношений, урегулированных Законом о краудфандинге, - возникновение и обращение утилитарных цифровых прав. Здесь следует обратить внимание, что первоначально предполагалось ввести понятие «токен инвестиционного проекта». Под ним предлагалось понимать «токен, записанный на имя инвестора в базе данных, обозначающий имущественные права... уступка которых осуществляется путем внесения записи в указанную базу данных о переходе токена на имя другого лица». В итоге многочисленных обсуждений от указанного понятия было решено отказаться в пользу «утилитарных цифровых прав». Впрочем, новый термин, если и добавил определенности, то ненамного, «утилитарность» прав в качестве идентифицирующего признака вызывает не меньше вопросов.

Специального определения таких прав закон не дает, указывая лишь (ст. 8) на возможность приобретения, отчуждения и осуществления следующих цифровых прав (утилитарные цифровые права): 1) требовать передачи вещи (вещей); 2) требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности; 3) требовать выполнения работ и (или) оказания услуг. Заметим схожесть и отличие этих прав от определения таковых ценной бумаги: если для последней используется конструкция «права, удостоверенные (закрепленные)», то в отношении утилитарных прав просто указывается на право требования, которое имеет совершенно определенные границы возникновения и осуществления - в информационной платформе.

Закон о краудфандинге также допускает выдачу нового вида ценных бумаг (ст. 9) - цифровых свидетельств, под которыми понимаются неэмиссионные бездокументарные ценные бумаги, не имеющие номинальной стоимости, удостоверяющие принадлежность ее владельцу утилитарного цифрового права, распоряжаться которым имеет возможность депозитарий, и закрепляющие право ее владельца требовать от этого депозитария оказания услуг по осуществлению утилитарного цифрового права и (или) распоряжения им определенным образом.

Выводы

Индустрия финансовых услуг, использующая потенциал «толпы» (народного финансирования), становится все более социальной и автоматизированной, с одной стороны, расширяя возможности потребителей, с другой - проверяя на прочность банковские и кредитные системы, создавая новые рынки (краудфандинговые платформы, где спрос и предложение взаимодействуют непосредственно). Цифровые платформы являются инструментами для финансовой дезинтермедиации (новых форм посредничества). Впрочем, «альтернативность» краудфандинга как источника финансирования по мере введения правового регулирования в большинстве государств теряет свое значение ключевого маркера для определения данного явления.

Перед нами пример <^йеЛ-разрушения» традиционной конструкции финансирования, основанной, главным образом, на банковской модели, отработанном за долгие годы взаимодействии финансовых институтов, со всеми элементами публичного контроля, включая противодействие финансированию терроризма и иным нелегальным проявлениям. Fintech не только может способствовать повышению конкуренции в сфере финансовых услуг, некоторые из новых решений могут вести к миграции деятельности за пределы периметра пруденциального регулирования. Поэтому важно при мониторинге применения Закона о краудфандинге анализировать последствия таких миграций для финансовой стабильности, а также влияние нового регулирования на традиционные финансовые институты.

Краудфандинг, как и все новые «цифровые» явления, зародился в регулятивной среде, созданной для решения других вопросов и «настроенной» на более консервативные модели привлечения ресурсов. Такое регулирование (этот вывод верен для всех государств) не могло обеспечить оптимальную нормативную базу, поскольку не учитывало существенных особенностей web-модели финансирования. В России правовое регулирование краудфандинга также появилось на фоне и вследствие фактического развития таких отношений.

И отечественные тренды совпадают с имеющими место в других государствах: зарождение феномена, его активное (вне специального регулирования) развитие, возникновение споров из договоров, заключаемых с использованием краудфандинговых площадок, осознание критической важности регулирования, и наконец, появление самого регулирования.

Практика показала, что традиционная регламентация работы финансовых рынков, ориентированная на достаточно крупные проекты и бизнес, осуществляемые на профессиональной основе, без должного учета специфики рынков краудфандинга может препятствовать их развитию. С другой стороны, хрупкость этих рынков, отсутствие устоявшихся профессиональных стандартов делают их весьма уязвимыми для мошенничества. А значит, определенный уровень нормативного регулирования желателен не только для защиты инвесторов, спонсоров и лиц, привлекающих финансирование, но и для самих краудфандинговых платформ.

Россия пошла по пути принятия специального закона, который стал частью «рыхлого» и все еще плохо структурированного инвестиционного законодательства. Ключевым идентификатором регулируемой деятельности стала цифровая платформа. Пока сделать вывод об оптимальных моделях регулирования нельзя: нет серьезных эмпирических данных для вывода о том, какие правовые решения (в каких странах) оказались более эффективными. Вместе с тем анализ правового оформления отношений в сфере краудфандинга позволяет проследить логику развития отношений в новой технологической реальности: движение права от строгих форм к более условным «техно»-конструкциям, когда форма реализации («с использованием инвестиционных платформ») становится движителем правового обособления отношений по инвестированию. Следующим пунктом на данном пути является «техно-правовое» регулирование, которое в настоящее время наиболее явственно выражено феноменом смарт-контрактов. В качестве общей тенденции также отметим возрастание роли подзаконного регулирования, выраженного в данном случае актами регуляторов финансового рынка.

Библиографический список

1. Габов А. В., Хаванова И. А.Автономия боевых роботов и право // Пермский юридический альманах. 2019. № 2. С. 361-378.

2. Габов А. В., Хаванова И. А.Эволюция роботов и право XXI века // Вестник Томского государственного университета. 2018. № 435.

С.215-233.

3. Котенко Д. А.Краудфандинг - инновационный инструмент инвестирования // Закон. 2014. № 5. С. 140-145.

4. Кузнецова О. А.Экономико-правовая природа и правовая форма краудфандинговых отношений // Пермский юридический альманах. 2019. № 2. С. 473-483.

5. Макарова Е. Н., Осипова Т. Ю.Развитие краудфандинга в России: виды, крауд- платформы, правовая оболочка // Экономические науки. 2018. № 2(159). С. 29-31.

6. Belleflamme P., Lambert Th., Schwien- bacher A.Crowdfunding: Tapping the Right Crowd // Journal of Business Venturing. 2013. URL: https://perso.udouvain.be/paul.beneflamme/papers /JBV2013.pdf(дата обращения: 20.11.2019).

7. Bogdanova O.Real Estate Crowdfunding in Finland: The Drivers of Campaign Success and the Industry Development. 2018. URL: https://www.theseus.fi/bitstream/handle/10024/142 164/MT_real%20estate%20crowdfunding_final. pdf?sequence=1&isAllowed=y (датаобращения:

25.11.2019) .

8. Bradford C. S.Crowdfunding and the Federal Securities Laws // College of Law, Faculty Publications. 2012. № 119. URL: https://digital- commons.unl.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=111 8&context=lawfacpub (датаобращения:

25.11.2019) .

9. Delivorias A.Crowdfunding in Europe: Introduction and State of Play. EPRS Briefings. January 2017. URL: http://www.europarl.euro- pa.eu/RegData/etudes/BRIE/2017/595882/EPRS_ BRI(2017)595882_EN.pdf (датаобращения:

15.11.2019) .

10. Castrataro D.A Social History of Crowdfunding. URL: https://socialmediaweek.org/ blog/ 2011/12/a-social-history-of-crowdfunding/ (датаобращения: 15.11.2019).

11. IOSCOCrowdfunding. 2015. Survey

Responses Report. FR29/2015. Accessed June 1,

2019. URL:https://www.iosco.org/library/pub-

docs/pdf/IOSCOPD520.pdf(дата обращения:

01.11.2019) .

12. SMSGPosition Paper on Crowdfunding.

2014. ESMA/2014/SMSG/010. URL: https://www. esma.europa.eu/sites/default/files/library/2015/11/ 2014-smsg-010.pdf (датаобращения:

01.11.2019) .

13. Crowdfunding-WortschцpferMichael

Sullivan in Interview. URL: https://www.crowd- funding. de/crowdfunding-wortschoepfer-michael- sullivan-im-interview/ (датаобращения:

01.11.2019) .

14. Gabison G.Understanding Crowdfunding and its Regulation. How can Crowdfunding help ICT Innovation? European Commission Joint Research Centre - Institute for Prospective Technological Studies. 2015. URL: http://publications. jrc.ec.europa.eu/repository/bitstream/JRC92482/lb na26992enn.pdf (датаобращения: 01.11.2019).

15. Gierczak M., Bretschneider U., Haas Ph. Blohm I., Leimeister J.Crowdfunding: Outlining the New Era of Fundraising. URL: https://www.re- searchgate.net/profile/Ivo_Blohm/publication/2754 06725_Crowdfunding_-_The_New_Era_of_Fund- raising/links/5694ccdb08ae820ff0739d17.pdf (датаобращения: 01.11.2019) .

16. Howe J.The Rise of Crowdsourcing.URL:https://www.wired.com/2006/06/crowds/(дата обращения: 11.11.2019).

17. Kirby E., Worner Sh. Crowd-funding:

An Infant Industry Growing Fast. Staff Working Paper of the IOSCO Research Department. SWP3/2014. URL:https://www.iosco.org/research/pdf/swp/Crowd-funding-An-Infant-Indus- try-Growing-Fast.pdf (дата обращения:.

18. Report«Licensing of FinTech Business

Models». 2019. 12 July. 2019. ESMA50-164-2430. URL:https://www.esma.europa.eu/sites/default/

files/library/esma50-164-2430_licensing_of_fin- tech.pdf (датаобращения: 11.11.2019).

19. Rusu I.Report on the international Experience in the Field of Legal and Regulatory Provisions Concerning Crowdfunding Activities. 2016. URL: http://iom.md/sites/default/files/publications/ Migration%20and%20development/pdf/8_Report %20on%20best%20international%20practices%20 in%20the%20regulation%20of%20crow dfund- ing.pdf (датаобращения: 11.10.2019).

20. Unleashingthe Potential of Crowdfunding in the European Union. URL: https://eur- lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=COM: 2014:172:FIN (датаобращения: 11.09.2019).

References

1. Gabov A. V., Khavanova I. A. Avtono- miya boevykh robotov i pravo[Autonomy of Killer Robots and the Law]. Permskij yuridicheskij al'manakh- Perm Legal Almanac. 2019. Issue 2. Pp. 361-378. (In Russ.).

2. Gabov A. V., Khavanova I. A. Evolyuciya robotov i pravo XXI veka [Evolution of Robots and the 21st-Century Law]. Vestnik Tomskogo gosu- darstvennogo universiteta-Tomsk State University Journal. 2018. Issue 435. Pp. 215-233. (In Russ.).

3. Kotenko D. A. Kraudfanding - innova- cionnyj instrument investirovaniya [Crowdfunding as an Innovative Investment Tool]. Zakon - ZA- KON. 2014. Issue 5. Pp. 140-145. (In Russ.).

4. Kuznecova O. A. Ekonomiko-pravovaya priroda i pravovaya forma kraudfandingovykh ot- noshenij [Economic and Social Nature and Legal Form of Crowdfunding Relations]. Permskij yuri- dicheskij al'manakh - Perm Legal Almanac. 2019. Issue 2. Pp. 473-483. (In Russ.)

5. Makarova E. N., Osipova T. Yu. Razvitie kraudfandinga v Rossii: vidy, kraud-platformy, pravovaya obolochka [Development of Crowdfunding in Russia: Types, Crowd-Platforms, Legal Aspect]. Ekonomicheskie nauki - Economic Sciences. 2018. Issue 2(159). Pp. 29-31. (In Russ.)

6. Belleflamme P., Lambert Th., Schwien-

bacher A. Crowdfunding: Tapping the Right Crowd. Journal of Business Venturing. 2013. Available at: https://perso.uclouvain.be/paul.belle- flamme/papers/JBV2013.pdf(accessed

20.11.2019) . (In Eng.).

7. Bogdanova O. Real Estate Crowdfunding

in Finland: the Drivers of Campaign Success and the Industry Development. 2018. Available at: https://www.theseus.fi/bitstream/handle/10024/142164/MT_real%20estate%20crowdfunding_finapdf?sequence= 1&isAllowed=y(accessed. (In Eng.).

8. Bradford C. S. Crowdfunding and the Federal Securities Laws. College of Law, Faculty Publications. 2012. Issue 119. Available at: https://digitalcommons.unl.edu/cgi/viewcontent.cgi ?article= 1118&context=lawfacpub (accessed. (In Eng.).

9. Delivorias A. Crowdfunding in Europe: Introduction and State of Play. EPRS Briefings. January 2017. Available at: http://www.europarl. europa.eu/RegData/etudes/BRIE/2017/595882/ EPRS_BRI(2017)595882_EN.pdf (accessed. (In Eng.).

10. Castrataro D. A Social History of Crowdfunding. Available at: https://socialmedia- week.org/blog/2011/12/a-social-history-of-crowd- funding/ (accessed 15.11.2019). (In Eng.).

11. IOSCO Crowdfunding 2015 Survey Responses Report. FR29/2015. December 2015. Available at: https://www.iosco.org/library/pub- docs/pdf/IOSCOPD520.pdf (accessed 01.11.2019). (In Eng.).

12. SMSG Position Paper on Crowdfunding.ESMA/2014/SMSG/010. Available at: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/libr ary/2015/11/2014-smsg-010.pdf(accessed. (In Eng.).

13. Crowdfunding-Wortschopfer Michael Sullivan in Interview. Available at: https://www. crowdfunding.de/crowdfunding-wortschoepfer- michael-sullivan-im-interview/(accessed

01.11.2019) . (In Eng.).

14. Gabison G. Understanding Crowdfunding and Its Regulation. How Can Crowdfunding Help ICT Innovation? European Commission Joint Research Centre -- Institute for Prospective Technological Studies. 2015. Available at: http://publi- ctions.jrc.ec.europa.eu/repository/bitstream/JRC92 482/lbna26992enn.pdf (accessed 01.11.2019). (In Eng.).

15. Gierczak M., Bretschneider U., Haas Ph., Blohm I., Leimeister J. Crowdfunding: Outlining the New Era of Fundraising. Available at: https://www.researchgate.net/profile/Ivo_Blohm/p ublication/275406725_Crowdfunding_-_The_ New_Era_of_Fundraising/links/5694ccdb08ae820f f0739d17.pdf (accessed 01.11.2019). (In Eng.).

16. Howe J. The Rise of Crowdsourcing. Available at:https://www.wired.com/2006/06/crowds/ (accessed 11.11.2019). (In Eng.).

Kirby E., Worner Sh. Crowd-Funding:An Infant Industry Growing Fast. Staff Working Paper of the IOSCO Research Department. SWP3/2014. Available at:https://www.iosco. org/research/pdf/swp/Crowd-funding-An-Infant- Industry-Growing-Fast.pdf (accessed 11.11.2019). (In Eng.).

17. Report on the Licensing of FinTech Business Models. ESMA50-164-2430. July 12, 2019. Available at: https://www.esma. europa.eu/ sites/default/files/library/esma50-164-2430_licen- sing_of_fintech.pdf (accessed 11.11.2019). (In Eng.).

18. Rusu I. Report on the International Experience in the Field of Legal and Regulatory Provisions Concerning Crowdfunding Activities. May

2016. Available at: http://iom.md/sites/default/ files/publications/Migration%20and%20developm ent/pdf/8_Report%20on%20best%20international %20practices%20in%20the%20regulation%20of% 20crowdfunding.pdf (accessed 11.10.2019). (In Eng.).

19. Unleashing the Potential of Crowdfunding in the European Union. Available at: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/? uri=COM:2014:172:FIN (accessed 11.09.2019). (In Eng.).

Размещено на Allbest.ru