Контролирующие лица в сделках с заинтересованностью

Аннотация

Ключевые слова: сделки, с особым порядком совершения; сделки с заинтересованностью; контролирующие лица; аффилированные лица.

Annotation

The article deals with the concept of controlling persons in relation to the definition and execution of transactions with interested parties. An analysis of similar concepts in various branches of legislation was carried out; conclusions were drawn about their similarities and differences. In addition, the criteria by which a person can be recognized as controlling are formulated.

Key words: transactions with special procedures for their conclusion; interested party; controlling persons; affiliated entities.

Нормативное регулирование крупных сделок развивается по пути защиты, прежде всего, контрагентов общества, в то время как институт сделок с заинтересованностью призван защитить интересы также и участников самого общества. Внутри юридического лица существуют различные группы субъектов, чьи интересы могут конфликтовать с интересами самого юридического лица, к которым можно отнести, например, учредителей юридического лица, членов его исполнительных органов, работников. Каждый субъект при этом имеет стремление получить первоочередное удовлетворение своих потребностей, что априори невозможно и приводит к возникновению конфликтных ситуаций. При этом, каждый субъект имеет два вида интереса: корпоративный, связанный с обществом и конкретизирующийся в зависимости от характера взаимоотношений с обществом, и личный, который, в свою очередь может разделяться на собственный интерес и интересы третьих лиц, которые каким-либо образом связаны с рассматриваемым субъектом (связь при этом может быть установлена как через корпоративные отношения, трудовые, так и личные).

Наиболее остро встает проблема поиска компромисса между участниками общества, обладающими разным количеством голосов и, следовательно, разной возможностью принять участие в управлении обществом и принятии управленческих решений. Не менее распространенными конфликтными ситуациями являются противоречия между органами юридического лица, которые формируют волю юридического лица (например, общее собрание его участников) и которые транслируют ее в отношении с окружающими (исполнительные органы общества) Так, потенциальной конфликтной может быть ситуация, при которой сформированная определенным образом воля под воздействием интересов субъектов, ответственных за ее проявление вовне, может быть реализована с нарушением баланса интересов. Одной из особенностей, присущей данным отношениям и затрудняющей адекватное регулирование, способствующий возникновению конфликтных ситуаций, является их высокая латентность и трудная доказуемость [Малкина, Виктория Ильинична. Конфликт интересов в юридических лицах: диссертация кандидата юридических наук: 12.00.03/ Малкина Виктория Ильинична; Москва, 2021. - 197 с. [Электронный ресурс].Ц^:Ьі;1;рв://І2ак.т/ир1оад/іЬ1оск/а99/Віввег1;а1;віуа-Ма1кіпа-УІ.рді^:` (дата обращения: 10.05.2022)].

В связи с вышеизложенным, перед законодателем стоит задача установления таких критериев, которые позволили бы определить лиц, несущих потенциально конфликтный интерес, в качестве превентивной меры для поддержания баланса интересов сторон и недопущения его нарушения.

С принятием Федерального закона от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» такие критерии сместились от более формальных в сторону сущностных [Цепов Г.В. Реформа правового режима сделок хозяйственных обществ с заинтересованностью: шаг вперед, два шага назад? // Вестник Арбитражного суда Московского округа. 2019. N 1. С. 24 - 43].

Прежде всего, было исключено понятие аффилированных лиц. Ранее заинтересованными лицами считались акционер, либо участник, общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосующих акций общества или голосов от общего числа голосов участников общества.

В литературе неоднократно указывалось на то, что использование в корпоративном законодательстве заимствованного из англо-американского права понятия «аффилированные лица», определение которому дается в ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции исходя из целей и задач именно антимонопольного законодательства, не только «существенно», «почти до бесконечности» расширяет круг лиц, участие которых превращает сделку в сделку с заинтересованностью, но и ставит под удар сбалансированность регулирования корпоративных отношений [Маковская А.А. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: анализ и комментарий Законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью». Москва: Статут, 2020. 375 с.]

Понятие аффилированности являлось более широким, чем понятие контроля, так, если аффилированность означает влияние, то контроль - способность одного лица определять решения другого [Шиткина И.С. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность // Закон. 2016.N 12. С. 123 - 138.] В связи с этим существенно ограничился круг сделок, которые надлежит совершать в особом порядке, позволяя им работать свободнее, не опасаясь их оспаривания по причинам отсутствия одобрения.

Статья 81 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 25.02.2022) «Об акционерных обществах», статья 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 02.07.2021, с изм. 25.02.2022) «Об обществах с ограниченной ответственностью» определяют, в каких случаях лицо может быть признано контролирующим. Для этого необходимо, чтобы лицо, могло иметь возможность распоряжаться более, чем половиной голосов в высшем органе управления подконтрольной ему организации, либо избирать органы управления подконтрольной ему организации - единоличный орган или более половины коллегиального. Контролирующее лицо может обладать таким правом, будучи участником подконтрольного ему общества, либо может получить право по определённым сделкам. Законодатель к числу сделок, по которым лицо может получить контроль над обществом, относит, например, передачу лицу общества в доверительное управление, либо участие лица в простом товариществе, либо заключение акционерных соглашений, оставляя перечень их открытым.

Понятие контролирующего лица встречается и в других отраслях законодательства. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ определяя критерии отнесения физических, либо юридических лиц к лицам, имеющим контроль над должником, устанавливает, что такое лицо должно в настоящий момент, либо не более, чем за три года до возникновения признаков банкротства, либо принятия судом заявления о признании должника таковым, иметь право давать должнику указания, обязательные для исполнения последним, либо иным образом определять его действия. [Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 30.12.2021, с изм. от 03.02.2022) «О несостоятельности (банкротстве)»]. В данном случае контроль означает право лица давать обязательные указания должнику, либо определять его действия иным образом. Такое право появляется у контролирующего лица вследствие наличия между ним и должников особого рода отношений, либо в силу должностного положения, кроме того, оно может быть основано на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии.

Еще одной отраслью законодательства, оперирующей понятием контролирующих лиц, является антимонопольное право. Федеральный закон «О защите конкуренции» определяет контроль как возможность лица прямо, либо косвенно определять решения, которые принимает другое юридическое лицо. При этом, для реализации такой возможности лицо должно распоряжаться более, чем половиной от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица, либо осуществлять функции исполнительного органа юридического лица. [Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 01.04.2022) «О защите конкуренции»]

Можно сделать вывод, что в рассматриваемых случаях понятие контролирующего лица не является тождественным, несмотря на отдельные сходные характеристики. Наиболее широким видится понятие, используемое законодательством о банкротстве, что кажется вполне естественным, учитывая специфику его регулирования. Наиболее же узким из приведенных определений представляется понятие, выраженное в антимонопольном законодательстве, поскольку оно в качестве критерия контролируемости использует определение возможности определять действия другого юридического лица, в то время как в рассматриваемом регулировании сделок с заинтересованностью, контроль определяется также и для отношений внутри самого хозяйствующего субъекта. Среди же сходных критериев, можно выделить, во-первых, необходимость обладания определенным размером долей, либо акций, и, во-вторых, иметь возможность влиять на принимаемые обществом решения путем избрания органов ее управления.

В целом, можно сделать вывод, что замена понятия аффилированностина контролирующих лиц положительно сказывается на развитии регулирования сделок с заинтересованностью ввиду ограничения круга сделок, которые следует совершать в особом порядке, позволяя обществам свободнее принимать управленческие решения, не опасаясь их оспаривания по причинам отсутствия одобрения. Среди критериев, по которым законодатель определяет контролирующих лиц, можно выделить два основных: имущественный, подразумевающий владение и возможность распоряжения более, чем половиной голосующих акций или долей в высшем органе управления общества и управленческий, подразумевающий возможность оказать влияние на принимаемые обществом решения путем избрания руководящих органов.

Использованные источники

1. Малкина, Виктория Ильинична. Конфликт интересов в юридических лицах: диссертация кандидата юридических наук: 12.00.03/ Малкина Виктория Ильинична; Москва, 2021. - 197 с. [Электронный ресурс].URL:https://izak.m/upload/iЫock/a99/Dissertatsiya-Malkina-VI.pdf(дата обращения: 10.05.2022)

2. Цепов Г.В. Реформа правового режима сделок хозяйственных обществ с заинтересованностью: шаг вперед, два шага назад? // Вестник Арбитражного суда Московского округа. 2019. N 1. С. 24 - 43

3. Маковская А.А. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: анализ и комментарий Законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью». Москва: Статут, 2020. 375 с.

4. Шиткина И.С. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность // Закон. 2016. N 12. С. 123 - 138.]

5. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127 -ФЗ (ред. от 30.12.2021, с изм. от 03.02.2022) «О несостоятельности (банкротстве)»

6. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135 -ФЗ (ред. от 01.04.2022) «О защите конкуренции»

Размещено на Allbest.ru