Сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и Соединенных Штатов Америки о реорганизации коммерческих организаций (на примере законодательства штата Делавэр)

Размещено на http://www.allbest.ru/

сравнительный анализ законодательства российской федерации И СОЕДИНЕННЫХ ШТАТОВ АМЕРИКИ О РЕОРГАНИЗАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ (НА ПРИМЕРЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ШТАТА ДЕЛАВЭР)

Романова Екатерина Вячеславовна, магистрант,

направление подготовки 40.04.01 Юриспруденция,

Научный руководитель: Ефимцева Татьяна Владимировна,

доктор юридических наук, доцент

Аннотация

Процедура реорганизации юридических лиц сегодня является неотъемлемой частью их хозяйственной деятельности, изучение различных подходов к регулированию указанных процессов в разных странах способствует трансформации законодательства в этой области. Цель заключается в разработке теоретических и практических положений, направленных на совершенствование законодательства о реорганизации. Достижению цели способствовало использование следующих методов: диалектический, комплексного познания, сравнительно-правовой метод. В работе установлено, что реорганизация в РФ и США имеет общие черты, но в большей степени законодательство данных стран в регулировании указанного вопроса отличается друг от друга. Научная новизна проявляется в комплексном сравнительно-правовом анализе законодательства о реорганизации в РФ и США, сопоставлении их законодательной и правоприменительной базы. Практическая значимость заключается в том, что проведенный анализ может быть использован для внесения изменений в действующее законодательство о реорганизации и банкротстве. В дальнейшем необходимо продолжить изучение института реорганизации в правовых системах стран.

Ключевые слова: реорганизация, Российская Федерация, Соединенные Штаты Америки, слияние, присоединение, договор слияния, договор консолидации.

Abstract

законодательство реорганизация банкротство правоприменительный

COMPARATIVE ANALYSIS OF LEGISLATION OF THE RUSSIAN FEDERATION AND THE UNITED STATES OF AMERICA ABOUT REORGANIZATION OF COMMERCIAL ORGANIZATIONS (DELAWARE LEGISLATION)

Romanova Ekaterina Vyacheslavovna, graduate student, training direction 40.04.01. Jurisprudence

Research advisor: Efimtseva Tatiana Vladimirovna, Doctor of Law, Associate Professor, Head of the Department of Entrepreneurial and Natural Resources Law

The procedure for the reorganization of legal entities today is an integral part of their business activities, the study of various approaches to the regulation of these processes in different countries contributes to the transformation of legislation in this area. The goal is to develop theoretical and practical provisions aimed at improving the legislation on reorganization. The achievement of the goal was facilitated by the use of the following methods: dialectic, integrated cognition, and comparative legal method. The work found that the reorganization in the Russian Federation and the United States has common features, but to a greater extent the legislation of these countries in regulating this issue differs from each other. Scientific novelty is manifested in a comprehensive comparative legal research of the legislation on reorganization in the Russian Federation and the USA, a comparison of their legislative and enforcement framework. The practical significance lies in the fact that the analysis can be used to amend existing legislation on reorganization and bankruptcy. In the future, it is necessary to continue studying the institution of reorganization in the legal systems of countries.

Key words: reorganization, Russian Federation, United States of America, consolidation, merger, agreement of consolidation, agreement of merger.

Основная часть

Процедура реорганизации сегодня является неотъемлемой частью хозяйственной жизни юридических лиц.

Изучение российской нормативно-правовой базы по вопросу реорганизации позволило резюмировать следующее - существует два способа осуществления данной процедуры - добровольный и принудительный. Использование данных терминов осуществляется лишь в доктрине, соответственно о добровольности свидетельствует принятое учредителями организации решение о начале процедуры реорганизации. В свою очередь, принудительной реорганизации в основном распространена в антимонопольном праве. Например, выделение или разделение организации, созданной путем слияния или присоединения без предварительного согласия контролирующего органа, сюда относятся и организации (ст. 34 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

Мы можем провести сравнительный анализ порядка реорганизации в Российской Федерации и Соединенных Штатах Америки. К примеру, можно отметить, что реорганизация в РФ осуществляется на основании федерального законодательства, в то время как в США реорганизация регулируется корпоративным законодательством разных штатов. В основу законодательства штатов положен Модельный Закон о предпринимательских корпорациях, принятый в 1985 году.

Как уже было сказано, регулирование коммерческих отношений в США основано на праве субъектов Федерации, в данной статье в качестве примера рассмотрен Закон о корпорациях (DGCL), который включен в раздел 8 Конституции штата Делавэр. Формы реорганизации, используемые в соответствии с указанным нормативным правовым актом, имеют общие черты с слиянием, присоединением и преобразованием, известными по праву Российской Федерации [5]. Сам термин «реорганизация» применяется в законодательстве США о банкротстве в качестве одной из процедур оздоровления бизнеса.

Иная трактовка слова «reorganization», выводимая из налогового законодательства, встречается в юридических словарях, где под ним понимается «совокупность соглашений, охватывающая слияние, консолидацию, рекапитализацию, приобретение акций или активов другой корпорации, а также изменение места организации» [7].

Проведенный анализ положений нормативных правовых актов РФ и США, регламентирующих процедуру реорганизации корпораций, позволяет определить примерную последовательность действий, совершаемых реорганизуемыми юридическими лицами.

Первым шагом, с которого и начинается непосредственно вся процедура реорганизации, является принятие решения о реорганизации в любой из форм, поименованных в законодательстве. Также на данном этапе между участвующими в реорганизации лицами подписывается договор о консолидации/слиянии (Agreement of consolidation/merger), который представляет собой договоренность между реорганизуемыми корпорациями, которой устанавливается порядок и условия консолидации или слияния.

Перечень условий, которые должны включить стороны в договор по законодательству рассматриваемых стран определяется в п. 3 ст. 16, п. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», а также в пункте (b) параграфа 251 DGCL. Существуют общие для обеих стран условия, включение которых в договор является обязательным, помимо этого предусматриваются и акцессорные условия [1]. Таковым условием в России для договора присоединения служит перечень изменений, подлежащих внесению в учредительные документы общества, к которому осуществляется такое присоединение.

Параграф 251 DGCL, в отличие от законодательства РФ, требует указать в договоре консолидации информацию о тех дополнениях, которые будут внесены в учредительные документы, оставшейся корпорации, а к договору слияния приложить непосредственно учредительные документы для вновь создаваемой организации. Учредительным документом по праву штата служит сертификат об инкорпорации, выдаваемый регистрирующим органом [3].

Вместе с тем, в Штате Делавэр устанавливается необходимость одобрения уполномоченными органами реорганизуемых корпораций договора слияния или консолидации. При таком одобрении совет директоров обязан действовать «разумно и добросовестно, с надлежащей степенью обдуманности и информированности обо всех его существенных условиях, а не оставлять данный вопрос на усмотрение акционеров» [6].

При реорганизации обществ не стоит забывать и об инвентаризации имущества и обязательств юридического лица. Для переоформления составляется передаточный акт, который подлежит подписанию советами директоров обществ.

Следующим этапом реорганизации является утверждение договора слияния/консолидации и передаточного акта общими собраниями обществ. Законодательство сравниваемых стран по-разному определяет срок извещения о предстоящем собрании и число голосов для принятия решения о реорганизации. Так, в России требуется извещать за 30 дней до дня проведения собрания (п. 1 ст. 52 ФЗ № 208-ФЗ), в то время как в США срок извещения меньше на 10 дней. Что касается числа голосов, то в России для утверждения решения достаточно ³/₄ голосов от числа принимающих участие в собрании общества (п. 4 ст. 49 ФЗ № 208-ФЗ) [2, с. 38]., а в штате Делавэр простого большинства голосов (п. (с) параграфа 251 DGCL).

Далее в соответствии с законодательством РФ должен следовать этап, на котором происходит предупреждение государственных органов и кредиторов о предстоящих изменениях. Предупреждение государственных органов осуществляется посредством направления Федеральной налоговой службы в течение 3 дней с момента принятия решения последним из участвующих в ней юридическим лицом (п. 1 ст. 60 ГК РФ). Уведомление кредиторов осуществляется путем опубликования сообщения о регистрации юридического лица в Вестнике государственной регистрации в соответствии с п. 2 ст. 13.1 ФЗ № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Завершение процедуры реорганизации по праву России ознаменовывается записью в ЕГРЮЛ, внесенной налоговым органом в сроки, установленные законом [4, с. 81].

По праву штата Делавэр (п. (с) параграф 251 DGCL) для завершения процедуры необходимо направить на регистрацию Секретарю штата договор о слиянии/консолидации либо сертификат о слиянии/консолидации.

Итак, делая вывод на основе проведенного сравнительного анализа, стоит отметить, что в сравниваемых странах совпадают общие условия договоров о реорганизации в определенной форме, а также совпадают некоторые этапы проведения процедуры. Тем не менее правовая система рассматриваемых стран различна, отличается и понимание института реорганизации. Для Соединенных Штатов Америки данный институт представляет собой как восстанавливающую меру по распределению имущества должника при проведения процедуры финансового оздоровления, используемую в законодательстве о банкротстве, так и способ корпоративных преобразований корпораций, в то время как в Российской Федерации институт реорганизации играет роль лишь корпоративного преобразования и используется в различных целях, в том числе в качестве перераспределения имущества и его более эффективного использования юридическими лицами, участвующими в реорганизации. Использование процедуры реорганизации в качестве меры по финансовому оздоровлению организации в целом возможно привнести и в институт банкротства по законодательству России.

Литература

1. Аксенова Е. В. Реорганизация юридических лиц по законодательству Российской Федерации: проблемы теории и практики: дис.... канд. юр. наук: 12.00.03. - М., 2006. - 162 с.

2. Жданов Д. В. Реорганизация акционерных обществ в РФ. - М.: Статут, 2001. - 206 с.

3. Зименкова О. Н., Вершинина Е. В., Бурова Е. С. Реорганизация в форме слияния и присоединения акционерных обществ РФ и предпринимательских корпораций США: сравнительно-правовой анализ // Московский журнал международного права. - 2015. - № 2. - С. 122-139.

4. Суханов Е. А. Проблемы реформирования Гражданского кодекса России: Избранные труды 20082012 гг. - М. Статут, 2013. - 496 с.

5. Chapter 1: General Corporation Law [Электронный ресурс]. - Режим доступа: https://delcode.delaware.gov/title8/c001/sc09/index.shtml (дата обращения - 21.05.2020).

6. Smith v. Van Gorkom, 488 A. 2d 858 (Del. 1985), § 34 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: https:// ir.law.fsu.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=2227& context=lr. (дата обращения - 29.03.2020).

7. 11 U.S. Code Chapter 11- Reorganazation [Электронный ресурс]. - Режим доступа: https://www.law. comell.edu/uscode/text/n/chapter-11. (дата обращения - 20.03.2020).

Размещено на Allbest.ru