Особливості створення окремих юридичних осіб

Размещено на http://www.allbest.ru/

Дніпропетровський державний університет внутрішніх справ

ОСОБЛИВОСТІ СТВОРЕННЯ ОКРЕМИХ ЮРИДИЧНИХ ОСІБ

Лілія ТИМЧЕНКО кандидат юридичних наук

Любов КАЗАКОВА студентка

м. Дніпро

Анотація

юридичний особа законодавство правовий

У статті досліджено особливості створення окремих юридичних осіб. Розглянуто нормативно-правові засади створення юридичної особи відповідно до законодавства України. Визначено елементи життєвого циклу юридичної особи та поняття механізму створення юридичної особи.

На сучасному етапі було ухвалено чимало змін до кодифікованих нормативних актів, які регулюють питання створення та функціонування юридичних осіб, проте на цьому етапі цивільне та господарське законодавство містить чимало недоліків та суперечностей, що негативно відбивається на зростанні динаміки реєстрації юридичних осіб в Україні. Юридична особа, як і фізичні особи, має свій життєвий цикл, що розпочинається з моменту заснування (створення) організації до моменту її припинення. Створення юридичної особи як один з елементів її життєвого циклу являє собою складний процес, що охоплює спектр матеріальних та процесуальних дій, об'єднаних в етапи або стадії, та спрямованих на наділення юридичної особи спектром необхідних властивостей.

У статті проаналізовано загальний порядок створення юридичних осіб, розкрито його головні етапи відповідно до чинного цивільного та господарського законодавства України. Розглянуто особливості створення окремих видів юридичних осіб, а саме порядок створення товариства з обмеженою відповідальністю та товариства з додатковою відповідальністю, акціонерних товариств, юридичних осіб-банків, кредитних спілок. Визначено, що особливістю створення досліджуваних юридичних осіб є наявність додаткових етапів, які містить порядок створення юридичної особи. Встановлено, що особливістю набуття статусу юридичної особи та зайняття нею певним видом діяльності є ліцензування. Проаналізовано проблемні питання, які виникають у процесі легалізації окремих видів юридичних осіб. Зроблено висновок, що окремі види юридичних осіб мають свої особливості створення, що визначають специфіку набуття певним суб'єктом права повноправного статусу суб'єкта господарювання.

Ключові слова: юридична особа, створення юридичної особи, механізм створення юридичних осіб, законодавство.

Annotation

Liliia Tymchenko, Liubov Kazakova. Features of creation of separate legal entities. The article is devoted to the study of the peculiarities of the creation of individual legal entities. The article considers the legal basis for the creation of a legal entity in accordance with the laws of Ukraine. At the present stage, many amendments to the codified regulations governing the establishment and operation of legal entities have been adopted, but at this stage, civil and commercial legislation contains many shortcomings and contradictions, which negatively affects the growth of registration of legal entities in Ukraine. A legal entity, like individuals, has its own life cycle, which begins from the moment of foundation (creation) of the organization until the moment of its termination.

The elements of the life cycle of a legal entity and the concept of the mechanism of creation of a legal entity are determined. The general order of creation of legal entities is analyzed, its key stages in accordance with the current civil and economic legislation of Ukraine are revealed. Peculiarities of creation of separate types of legal entities are considered, namely the order of creation of limited liability company and additional liability company, joint-stock companies, legal entities-banks, credit unions. It is determined that the peculiarity of the creation of the studied legal entities is the presence of additional stages, which include the procedure for creating a legal entity. It is established that the peculiarity of acquiring the status of a legal entity and engaging in a certain type of activity is licensing. Problematic issues that arise in the process of legalization of certain types of legal entities are analyzed. It is concluded that certain types of legal entities have their own peculiarities of creation, which determine the specifics of the acquisition by a certain subject of the right of the full status of a business entity.

Keywords: legal entity, creation of legal entity, mechanism of creation of legal entities, legislation

Постановка проблеми

Сучасне суспільне життя важко уявити без участі в ньому юридичних осіб, які є представниками інтересів громадян, суспільних груп та держави, тому значення цих суб'єктів для цивільного обороту важко переоцінити. Актуальність теми створення юридичної особи зумовлена тим, що, незважаючи на наявність численних кодифікованих актів, спеціальних законів, які регулюють загальні положення правового інституту юридичних осіб в Україні, конструкція юридичної особи, механізм її створення та інші питання залишаються недостатньо вивченими. Внаслідок цього інститут юридичної особи містить чимало теоретичних дискусійних питань та проблем, які виникають на практиці правового регулювання створення та діяльності юридичних осіб і потребують належного упорядкування.

На сучасному етапі було ухвалено чимало змін до кодифікованих нормативних актів, які регулюють питання створення та функціонування юридичних осіб, проте на цьому етапі цивільне та господарське законодавство містить чимало недоліків та суперечностей, що негативно відбивається на зростанні динаміки реєстрації юридичних осіб в Україні. Завданнями дослідження є необхідність з'ясування механізму створення юридичної особи, його елементів. Особливого розгляду потребує аналіз створення окремих юридичних осіб, оскільки процес їх створення відрізняється від загального порядку.

Аналіз публікацій, в яких започатковано вирішення цієї проблеми

Стан опрацювання цієї проблематики залишається на невисокому рівні, тому потребує подальшого удосконалення. Обрана тема дослідження була предметом наукових праць Д. Манько «Легітимація і легалізація юридичної особи», Р. Шишки «Стадії створення юридичної особи» та ін.

Метою статті є визначення особливостей створення окремих видів юридичних осіб.

Виклад основного матеріалу

Юридична особа, як і фізичні особи, має свій життєвий цикл, що розпочинається з моменту заснування (створення) організації до моменту її припинення. Створення юридичної особи як один із елементів її життєвого циклу являє собою складний процес, що охоплює спектр матеріальних та процесуальних дій, об'єднаних в етапи або стадії, та спрямованих на наділення юридичної особи спектром необхідних властивостей.

Механізм створення юридичної особи являє собою встановлений порядок здійснення засновниками та уповноваженими суб'єктами певних дій, спрямованих на ідентифікацію та визнання з боку держави за певною організацією статусу суб'єкта права.

Створення юридичної особи здійснюється у визначеному законодавством порядку та являє собою багатостадійний процес, що становить систему фактичних та юридичних дій засновників (учасників), домінуючими серед яких є воля й ініціатива тієї або іншої особи (осіб), яка ухвалює рішення про це. Істотними є також інші елементи механізму створення юридичної особи.

Право на створення юридичної особи являє собою можливість суб'єкта вчинити дії, передбачені законом, наслідком яких є створення корпоративного підприємства. Право на створення корпоративного підприємства за своєю сутністю близьке до права на укладення договорів та є виявом правоздатності юридичної особи [8, с. 82].

Механізм створення юридичної особи містить у собі такі етапи:

1) ухвалення рішення щодо створення юридичної особи учасниками (засновниками) юридичної особи, що фіксується у формі установчого документа, який визначає правовий статус юридичної особи;

2) державна реєстрація юридичної особи, яка являє собою офіційне визнання організації суб'єктом права шляхом здійснення реєстраційних дій, що засвідчують державою факт створення юридичної особи.

Окремі види юридичних осіб мають свої особливості, що відображаються також на специфіці їхнього створення. Як справедливо зазначає Д. Г. Манько, процес створення юридичної особи містить у собі дві групи процедур:

1) заснування, що означає фактичне визнання учасниками (майбутніми засновниками) відповідності створюваного ними підприємства їх інтересам, потребам та вимогам законодавства;

2) реєстрація, яка, крім фіксації державою нового суб'єкта права, містить також видачу відповідних документів, що дозволяють виконувати певні види діяльності [10, с. 86].

Тому створення таких юридичних осіб, окрім ухвалення рішення щодо створення юридичної особи та її державної реєстрації, можуть містити додаткові етапи.

Тож створення товариства з обмеженою відповідальністю та товариства з додатковою відповідальністю передбачає вчинення дій, спрямованих на відкриття рахунку в банку для формування статутного капіталу шляхом внесення грошов их внесків учасниками. На сьогодні єдиною підставою для створення цього виду товариства є рішення його засновників. Однак, якщо товариство створюється кількома особами, то в разі потреби вони можуть укласти між собою договір для визначення взаємовідносин м іж ними щодо створення товариства, так званий корпоративний договір. Обов'язковим є додержання письмової форми корпоративного договору, а зміст договору може визначати: порядок заснування товариства, умови здійснення спільної діяльності щодо створення товариства, розмір статутного капіталу, частку у статутному капіталі кожного з учасників, строки та порядок внесення вкладів та інші умови. Він діє до дня державної реєстрації ТОВ, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання [6].

Відкриття рахунку в банку в разі створення господарського товариства регулюється положеннями Інструкції про порядок відкриття, використання і закриття рахунків у національній та іноземних валютах, затвердженої постановою Правління Національного банку України від 12.11.2003 р. № 492. Для формування статутного (чи складеного капіталу, пайового або неподільного фонду) юридичної особи в банку може бути відкритий лише один рахунок у національній та (або) іноземній валюті. Перед відкриттям рахунку для формування статутного фонду засновникам господарського товариства необхідно ухвалити рішення щодо визначення особи (уповноваженої засновниками особи), якій надається право розпорядчого підпису під час здійснення грошових операцій за цим рахунком. Це рішення оформляється у вигляді нотаріально засвідченої довіреності, якщо хоча б одним із засновників господарського товариства є фізична особа.

Для відкриття поточного рахунку для формування (статутного або складеного капіталу, пайового або неподільного фонду) суб'єкта господарювання - юридичної особи (крім банків) необхідно подати низку документів, а саме:

1) заяву про відкриття поточного рахунка з підписом уповноваженої на відкриття рахунку особи;

2) один примірник оригіналу установчого документа або його нотаріально засвідчену копію;

3) нотаріально засвідчену довіреність особи (копію), якій надано право за рішенням засновників (учасників) відкривати та розпоряджатися рахунком новостворюваної юридичної особи.

Засновники та учасники господарського товариства мають перерахувати кошти на рахунок для формування статутного фонду до моменту державної реєстрації юридичної особи. Цей рахунок стане поточним рахунком після того, як банк отримає документи про реєстрацію юридичної особи. Якщо засновникам товариства відмовлено у державній реєстрації, то кошти з рахунку повертаються засновникам та учасникам господарського товариства, а відкритий рахунок закривається [7].

Відповідно до законодавства для державної реєстрації товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю необхідно подати до органу державної реєстрації документ про сплату учасниками (власниками) товариства внеску до його статутного фонду в розмірі, передбаченому законом. Таким документом є довідка, що видається банком, у якому відкритий рахунок. При цьому довідки банків можуть містити лише інформацію щодо розміру грошових внесків, внесених для формування статутного фонду товариства.

Щодо особливостей створення акціонерного товариства, то відповідно до ст. 9 ЗУ «Про акціонерні товариства» створення акціонерного товариства засновники повинні провести емісію його акцій, установчі збори та здійснити державну реєстрацію акціонерного товариства. Дії, що порушують процедуру створення акціонерного товариства, встановлену в цьому законодавчому акті, є підставою для ухвалення Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку рішення про відмову в реєстрації звіту про результати емісії акцій, і як наслідок - звернення до суду з позовом про ліквідацію акціонерного товариства [2].

ЦК України прямо не вказує на необхідність відкриття поточного рахунку в банку для формування статутного капіталу, а лише встановлює правило про неприпустимість проведення відкритої підписки на акції до повної оплати статутного капіталу. Тому до реєстрації акціонерного товариства може бути сформована лише частина статутного капіталу, розмір якої в кодексі не вказано.

Також необхідно звернути увагу на розбіжності у правовому регулюванні порядку створення акціонерних товариств згідно з Господарським кодексом України та ЦК України. Тож у Господарському кодексі України зберігається старий підхід, передбачений Законом України «Про господарські товариства», що зумовлює потребу в узгодженні положень цивільного та господарського законодавства.

Особливістю набуття статусу юридичної особи та зайняття нею певним видом діяльності є ліцензування [9, с. 135]. Згідно із Законом України «Про ліцензування видів господарської діяльності» визначені органи ліцензування видають ліцензію на право здійснення видів господарської діяльності, визначених у законі. На цьому етапі ліцензуванню підлягають 33 види господарської діяльності (банківська діяльність, надання фінансових послуг (крім професійної діяльності на ринку цінних паперів, освітньої діяльності тощо), більшість з яких ліцензується з урахуванням особливостей, визначених спеціальними законами [4].

Зокрема, специфічні риси має механізм створення юридичних осіб - банків. Відповідно до ст. 19 Закону України «Про банки і банківську діяльність» юридична особа, яка має намір займатись банківською діяльністю, повинна отримати банківську ліцензію. Ліцензування банків передбачено національним законодавством для підвищення надійності та стабільності банківської системи, забезпечення захисту інтересів кредиторів і вкладників [3].

Для здійснення процедури банківського ліцензування юридична особа протягом року з дня державної реєстрації має подати до Національного банку України визначені законодавством документи та необхідну інформацію, зокрема:

1) копію статуту з відміткою державного реєстратора про проведення державної реєстрації юридичної особи;

2) копії зареєстрованого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій (для банку, що створюється у формі акціонерного товариства);

3) відомості про кількісний склад органів управління;

4) відомості за формою, визначеною Національним банком України, завдяки яким робиться висновок:

- про наявність як мінімум трьох осіб, призначених членами правління;

- про професійну придатність та ділову репутацію членів та голови правління, головного бухгалтера та керівника підрозділу внутрішнього аудиту;

- про наявність організаційної структури та відповідних спеціалістів, необхідних для забезпечення надання банківських та інших фінансових послуг, банківського обладнання, комп'ютерної техніки, програмного забезпечення, приміщень, що відповідають вимогам, встановленим Національним банком України;

5) копії внутрішніх актів банку, що регламентують надання банківських та інших фінансових послуг, визначають порядок здійснення внутрішнього контролю та процедуру управління ризиками;

6) бізнес-план на три роки, складений згідно з вимогами, встановленими Національним банком України;

7) копію платіжного документа про внесення плати за видачу банківської ліцензії, розмір якої встановлюється Національним банком України.

Після отримання визначеного в законі переліку документів до Національного банку України протягом двох місяців ухвалює рішення щодо надання банківської ліцензії чи про відмову в ліцензуванні. Одночасно з наданням ліцензії вносяться відомості про юридичну особу до Державного реєстру банків [8, с. 203].

Отже, особливістю створення юридичних осіб, які здійснюють банківську діяльність, є отримання такою юридичною особою ліцензії Національного банку України - з цього моменту юридична особа має право здійснювати фінансово -господарську діяльність.

Механізм створення окремих видів юридичних осіб, як зазначає Г. Шишка, створюються, крім встановленої процедури, шляхом здійснення визначених дій, які вимагаються законом. Наприклад, проаналізуємо правовий порядок створення кредитних спілок. Зокрема, у ст. 6 Закону України «Про кредитні спілки» від 20.12.2001 р. № 2908-III визначаються засади створення кредитної спілки, що передбачає проведення установчих зборів із складанням протоколу, надання якого потребується для державної реєстрації цих юридичних осіб. При цьому невід'ємною частиною протоколу є реєстр осіб, що брали участь в установчих зборах з особистими підписами учасників. Підставою створення кредитної спілки є рішення установчих зборів, а засновниками кредитної спілки можуть бути тільки фізичні особи (не менше ніж 50 осіб) [11].

Частина 2 ст. 3 Закону України «Про кредитні спілки» визначає, що кредитна спілка юридично визнається юридичною особою з моменту її державної реєстрації, проте набуття цим видом юридичних осіб статусу повноправного учасника господарських відносин є необхідність її подвійної реєстрації. Кредитна спілка проходить державну реєстрацію як юридична особа та реєстрацію як фінансова установа. Державна реєстрація кредитної спілки здійснюється відповідно до положень Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», а її реєстрація як «фінансової установи» здійснюється шляхом внесення відповідного запису до державного реєстру фінансових установ Державною комісією регулювання ринків фінансових послуг України [5].

Висновки

Отже, створення юридичної особи здійснюється у визначеному законодавством порядку та являє собою багатостадійний процес, що становить систему фактичних та юридичних дій засновників (учасників), домінуючими серед яких є воля й ініціатива тієї або іншої особи (осіб), яка ухвалює рішення про це. Окремі види юридичних осіб мають свої особливості створення, що визначають специфіку набуття певним суб'єктом права повноправного статусу суб'єкта господарювання.

Проаналізувавши особливості створення різних видів юридичних осіб, ми встановили, що специфіка створення цих суб'єктів права полягає у встановленні законодавством додаткових етапів цього процесу: відкриття рахунку в банку для формування статутного капіталу шляхом внесення грошових внесків учасниками до моменту державної реєстрації товариств з додатковою та обмеженою відповідальністю; отримання ліцензії на право зайняття певною діяльністю (зокрема, банківською); здійснення визначених дій, які вимагаються законом.

Список використаних джерел

1. Цивільний кодекс України від 16.01.2003. URL: https://zakon.iada.gov.Ua/laws/show/435-15#Text.

2. Про акціонерні товариства: Закон України від 17.09.2008. URL: https://zakon.rada.gov.Ua/laws/show/514-17#Text.

3. Про банки і банківську діяльність: Закон України від 07.12.2000. URL: https://zakon.rada.gov.Ua/laws/show/2121-14#.

4. Про ліцензування видів господарської діяльності: Закон України від 02.03.2015. URL: https://zakon.rada.gov.Ua/laws/show/222-19#Text.

5. Про кредитні спілки: Закон України від 20.12.2001 р. № 2908-Ш. URL: https://zakon.rada.gov.Ua/laws/show/2908-14#Text (дата звернення: 24.01.2022).

6. Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю: Закон України від 06.02.2018. URL: https://zakon.rada.gov.Ua/laws/show/2275-19#Text (дата звернення: 24.01.2022).

7. Про затвердження Інструкції про порядок відкриття, використання і закриття рахунків у національній та іноземних валютах: постанова правління Національного банку України від 12.11.2003 № 492. URL: https://zakon.rada.gov.Ua/laws/show/z1172-03#Text.

8. Гаргонич О. В., Грудицька С. М., Бекірова Е. Е. Корпоративне право: навч. Посібник ; за заг. ред. О. В. Гарагонича, С. М. Грудницької. Київ: Видавничий Дім «Слово», 2014. 344 с.

9. Клименко Н. Г. Ліцензування господарської діяльності як засіб державного регулювання діяльності недержавних інституцій у сфері національної безпеки. Інвестиції та досвід. 2018. № 4. C. 127-135.

10. Манько Д. Г. Легітимація і легалізація юридичної особи. Актуальні проблеми держави і права. 2012. Вип. 63. С. 85-92.

11. Шишка Р. Б. Стадії створення юридичної особи. Історико-правовий часопис. 2014. № 1. URL: http://historylaw.eenU.edU.Ua/pUbl/2014/rozdil_3_aktUalni_problemi_civilistiki/r_shishka_ stadij i_stvorennj ajuridichnoj i_osobi/11-1-0-103.

References

1. Tsyvilnyi kodeks Ukrainy vid 16.01.2003 [Civil Code of Ukraine of January 16, 2003]. URL: https://zakon.rada.gov.Ua/laws/show/435-15#Text. [in Ukr.].

2. Pro aktsionerni tovarystva [On joint stock companies]: Zakon Ukrainy vid 17.09.2008. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/514-17#Text. [in Ukr.].

3. Pro banky i bankivsku diialnist [On banks and banking]: Zakon Ukrainy vid 07.12.2000. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2121-14# (data zvernennia: 24.01.2022). [in Ukr.].

4. Pro litsenzuvannia vydiv hospodarskoi diialnosti [On licensing of types of economic activity]: Zakon Ukrainy vid 02.03.2015. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/222-19#Text.

5. Pro kredytni spilky [On credit unions]: Zakon Ukrainy vid 20.12.2001. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2908-14#Text. [in Ukr.].

6. Pro tovarystva z obmezhenoiu ta dodatkovoiu vidpovidalnistiu [On limited and additional liability companies]: Zakon Ukrainy vid 06.02.2018. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/227519#Text. [in Ukr.].

7. Pro zatverdzhennia Instruktsii pro poriadok vidkryttia, vykorystannia i zakryttia rakhunkiv u natsionalnii ta inozemnykh valiutakh [On approval of the Instruction on the procedure for opening, using and closing accounts in national and foreign currencies]: postanova pravlinnia Natsionalnoho banku Ukrainy vid 12.11.2003 № 492. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z1172-03#Text. [in Ukr.].

8. Harhonych, O. V., Hrudytska, S. M., Bekirova, E. E. (2014) Korporatyvne pravo [Corporate law]: navch. Posibnyk: za zah. red. O. V. Harahonycha, S. M. Hrudnytskoi. Kyiv: Vydavnychyi Dim «Slovo», 344 p. [in Ukr.].

9. Klymenko, N. H. (2018) Litsenzuvannia hospodarskoi diialnosti yak zasib derzhavnoho rehuliuvannia diialnosti nederzhavnykh instytutsii u sferi natsionalnoi bezpeky [Licensing of economic activity as a means of state regulation of non-governmental institutions in the field of national security]. Investytsii ta dosvid. № 4, pp. 127-135. [in Ukr.].

10. Manko, D. H. (2012) Lehitymatsiia i lehalizatsiia yurydychnoi osoby [Legitimation and legalization of a legal entity]. Aktualniproblemy derzhavy iprava. Issue 63, pp. 85-92. [in Ukr.].

11. Shyshka, R. B. (2014) Stadiyi stvorennya yurydychnoyi osoby [Stages of creating a legal entity]. Istoryko-pravovyi chasopys. № 1. URL: http://historylaw.eenu.edu.ua/publ/2014/rozdil_3_ aktualni_problemi_civilistiki/r_shishka_stadiji_stvorennja_juridichnoji_osobi/11 -1-0-103 [in Ukr.].

Размещено на Allbest.ru