Договоры франчайзинга и коммерческой концессии: компаративистский аспект исследования

Размещено на http://www.allbest.ru/

Договоры франчайзинга и коммерческой концессии: компаративистский аспект исследования

Franchising and commercial concession agreements: the comparative aspect of the research

Базыкина Ирина Сергеевна,

Степанова Анжелика Сергеевна

В статье рассматривается проблема разграничения договора коммерческой концессии и договора франчайзинга. Проводится сравнительно-правовой анализ с использованием форм и функций сравнительного правоведения через призму зарубежного опыта. Указываются общие и отличительные черты данных правовых институтов, а также их преимущества и недостатки.

Ключевые слова:

договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, сравнительно-правовой анализ, зарубежный опыт, предпринимательская деятельность.

This article deals with the problem of distinguishing between a commercial concession agreement and a franchising agreement. A comparative legal analysis is carried out using the forms and functions of comparative law through the prism of foreign experience. The general and distinctive features of these legal institutions, as well as their advantages and disadvantages are indicated.

Keywords:

commercial concession agreement, franchise agreement, comparative legal analysis, overseas experience, entrepreneurial activity.

На сегодняшний день в практической деятельности возникает немало вопросов относительно разграничения таких договоров, как коммерческая концессия и франчайзинг. Понятия данных договоров чаще всего воспринимают как равнозначные дефиниции, но, как правило, такое суждение является не совсем верным и вводит в заблуждение предпринимателей. При разграничении данных правовых институтов целесообразнее всего использовать сравнительно-правовой метод, поскольку он дает возможность найти общие и отличительные черты различных правовых систем иностранных государств, их преимущества и недостатки, раскрывает и демонстрирует зарубежный опыт, который также в дальнейшем можно было бы заимствовать в отечественное законодательство или, наоборот, в случае неудач воздержаться от него. Использование данного метода позволяет в известной степени компенсировать законотворческий процесс. Ведь особенность компенсаторного подхода заключается в его практикоориентированности и полезности, предполагает высокую степень мобильности и оперативности принимаемых законотворческих и правоприменительных решений либо их приемлемости для стремительно трансформирующихся общественных отношений [2].

В ходе исследования нами применялись контрастирующая (обнаружение отличий), сопоставительная (обнаружение схожих черт) формы сравнения, а также прогностическая функция и функция расширения сферы познания.

Прежде чем проводить сравнительно-правовой анализ, выделим две позиции, от которых нам следует отталкиваться: данные договоры являются идентичными по своим правовым характеристикам либо все-таки не считаются равнозначными, и это абсолютно два разных правовых института.

В настоящее время договор коммерческой концессии в России принято считать достаточно новым и малоизученным. На законодательном уровне данный договор регулируется частью второй ГК РФ, а его понятие закреплено в ст. 1027 ГК РФ. Под договором коммерческой концессии принято понимать договор, согласно которому правообладатель обязуется передать за вознаграждение на срок или без указания срока пользователю право на использование в своей предпринимательской деятельности товарного знака, знака обслуживания, коммерческого обозначения и других объектов, входящих в комплекс исключительных прав и предусмотренных данным договором.

Что касается договора франчайзинга, как правило, он больше признан за рубежом и в некоторой степени является прототипом договора коммерческой концессии. Стоит отметить, что в 2014 г. в Государственную Думу был подан на рассмотрение законопроект «О франчайзинге», но в конечном итоге он был отклонен в связи с имеющимися недоработками. Соответственно, на законодательном уровне данное понятие не закреплено, поэтому мы обратимся к доктринальному толкованию. Под договором франчайзинга, как указывает А.А. Устюжанин, можно понимать договор, согласно которому правообладатель (франчайзер) предоставляет другой малораспространенной компании (франчайзи) франшизу на торговлю товарами, предоставление услуг на определенной территории под торговой маркой правообладателя [3].

Исходя из вышесказанного, можно выделить общие черты договоров коммерческой концессии и франчайзинга. В данном случае мы применяем сопоставительную форму сравнения для обнаружения схожих черт. В первую очередь, данные договоры задействованы в общественных отношениях, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности. Также в условиях каждого из них говорится о передаче исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности.

Чтобы вести речь о том, что данные договоры не являются тождественными, необходимо иметь полное представление о договоре франчайзинга, но ввиду того, что такой договор не регулируется отечественным законодательством, стоит обратиться к зарубежному опыту.

Прежде всего отметим, что понимают под договором коммерческой концессии в других странах. С этой целью мы использовали контрастирующую форму сравнения, направленную на обнаружение отличий. В ряде отдельных стран договор коммерческой концессии и договор франчайзинга имеют разное значение. К примеру, в Бельгии и Португалии термин «коммерческая концессия» следует рассматривать несколько уже по сравнению с франчайзингом [1]. Для них договор коммерческой концессии - это соглашение, согласно которому одна сторона покупает у другой товары, изготовленные или приобретенные ею с целью последующей реализации на определенной территории. Но стоит сюда добавить условие о передаче права на использование фирменного наименования производителя и т.п., это соглашение уже будет являться договором франчайзинга.

Говоря о нормативно-правовом регулировании договора франчайзинга, нужно отметить, что во многих странах на законодательном уровне данный договор не регулируется (например, в Великобритании и Германии). А вот в таких странах, как Франция и США, были приняты законы, регулирующие договор франчайзинга не только на федеративном уровне, но и на уровне субъектов (Закон Франции от 31 декабря 1989 г. № 89-1008 «О развитии коммерческих и кустарных предприятий и улучшении экономических, правовых и социальных условий их функционирования», Закон США 1956 г. «Об автомобильном дилерском франчайзинге»).

Проведя сравнительный анализ предмета договора франчайзинга, мы можем констатировать, что общих черт много, однако различия в его понимании тоже присутствуют. В правовых актах США и Англии (Руководство и Типовой контракт о международном франчайзинге) предметом договора выступает передача права пользования франчайзинговой системой, включающей интеллектуальную собственность URL: http://zakon.ru/blog/2020/01/14/ osobennosti_registracii_dogovorov_kommercheskoj_koncessii_v_belarusi (дата обращения: 04.10.2022)..

Таким образом, мы видим, что договор коммерческой концессии, который используется в других странах, по правовой природе отличается от коммерческой концессии, закрепленной в гл. 54 ГК РФ. Существует значительное расхождение в понимании франчайзинга США и европейскими странами. Как справедливо отмечает Г.Б. Кочетков, «несмотря на значительные меры по унификации законов, которые регулируют правила ведения бизнеса в странах Европейского союза, по-прежнему сохраняются значительные различия в законодательствах, которые препятствуют быстрому распространению франчайзинга» [4].

Использование различной терминологии связано с эволюцией данных разновидностей договоров. В ходе развития экономических правоотношений субъекты договора коммерческой концессии получили возможность предоставлять право на средство индивидуализации товаров и услуг после того, как это стало рассматриваться не только как право, но и как обязанность правообладателя, появился и новый договор франчайзинга.

Изучив договор коммерческой концессии, считаем возможным сравнить его с договором франчайзинга.

1. Договор франчайзинга в отличие от договора коммерческой концессии дает возможность правообладателю передавать больший объем исключительных прав.

2. По договору франчайзинга правообладатель оказывает поддержку правополучателю в ведении бизнеса, образуя впоследствии «льготные правоотношения».

3. Договор франчайзинга позволяет контролировать область производства продукции, а договор коммерческой концессии ограничивается определением сферы распространения товаров производителя.

Для нахождения путей совершенствования и развития представленного института необходимо выявить слабые и сильные стороны франчайзинга и договора коммерческой концессии. Начнем с заметных преимуществ.

Во-первых, франчайзер использует переданную ему технологию бизнеса, которая в прошлом уже показала действие и результат на практике, принеся при этом прибыль или другую пользу.

Во-вторых, как уже было сказано ранее, если франчайзи собирается открыть свое предприятие, применяя переданную ему технологию бизнеса, то он, несомненно, может рассчитывать на поддержку своего дела со стороны франчайзера. Франчайзер может предоставить нужное оборудование и даже сырье.

В-третьих, любой гражданин, который хочет стать франчайзи, имеет редкую возможность ознакомиться с бизнесом франчайзера еще до момента инвестирования своих средств, так как информация коммерческого предложения франчайзера открыта для каждого желающего, а с самим предприятием можно всегда познакомиться лично.

В-четвертых, франчайзер имеет строго установленный уровень контроля над партнерами, однако направлен он исключительно на увеличение эффективности деятельности франчайзи путем обнаружения потенциальных проблем на стадии их зарождения. В основном же франчайзи имеют экономикоюридическую самостоятельность.

В-пятых, франчайзер использует проверенные и эффективные для продукта или услуги каналы рекламы, помогает составлять план маркетингового развития, предоставляет материалы для ведения социальных сетей и сайта. В некоторых компаниях используется корпоративная федеральная реклама. Но за это могут требовать рекламные отчисления. Например, франчайзинговая сеть сервисов по ремонту смартфонов и гаджетов «Pedant.ru» использует как федеральную, так и региональную маркетинговую стратегию для всех партнерских отделений (сейчас в сети более 445 представительств). На рынке г. Москвы проводится более агрессивная реклама, так как конкуренция там выше. В других регионах, где игроков меньше, используется более спокойная стратегия, которая помогает франчайзи быстро обзавестись потребительской аудиторией.

Как мы видим, у данных договоров имеется большое количество преимуществ, но, как показывает практика, при их применении выявляются недостатки, которые приведем ниже.

Во-первых, главным недостатком договора коммерческой концессии будет являться то, что отсутствует способ урегулирования и защиты. Например, когда франчайзи выходит из франшизы и открывает собственное дело под собственным брендом, применяя технологию, которую передал франчайзер, бывшие партнеры становятся конкурентами. Чаще всего за этим стоит целенаправленное непредоставление технологий бизнеса, что в последующем отразится на доверии.

Во-вторых, франчайзи не защищен от некомпетентных действий самого франчайзера (например, пренебрежение к стандартам производства), что в будущем может пагубно отразиться на его репутации.

В-третьих, жесткие рамки, которые устанавливает владелец бренда, существенно ограничивают действия самого франчайзи. К примеру, франчайзи может устанавливать размер арендуемого помещения или даже продавать франшизу только на том условии, что покупатель приобретает помещение в собственность.

В результате проведенного сравнения мы можем сделать вывод, что, имея небольшую схожесть, все-таки данные договоры, исходя из зарубежной практики, имеют отличия по своему содержанию и, следовательно, не являются тождественными. С целью минимизации негативных последствий для сторон коммерческих отношений, на наш взгляд, необходимо, во-первых, выработать единую терминологию в сфере коммерческой концессии, во-вторых, разработать их точные дефиниции для однозначности понимания и применения как гражданами, так и правоприменительными органами. Но на сегодняшний день в России франчайзинг не регулируется на законодательном уровне, соответственно, чтобы иметь полное представление о нем, на данном этапе нам следует обращаться к зарубежному опыту развития данного правового института и заимствовать лучшие элементы, адаптируя их под условия нашей страны, в целях создания правовых норм для развития малого и среднего бизнеса.

Библиографический список

договор коммерческой концессии франчайзинг

1. Еременко, В.И. Особенности правового регулирования коммерческой концессии в Российской Федерации / В.И. Еременко // Государство и право. - 2017. - № 10. - С. 62-75.

2. Тепляшин, П.В. Социально-правовая обусловленность реализации компенсаторного подхода в современной законотворческой и правоприменительной деятельности государства / П.В. Тепляшин // Обеспечение прав участников уголовного судопроизводства с ограниченными возможностями: компенсаторный подход : материалы международной научно-практической конференции (18-19 июня 2021 г.). Часть 1. - Красноярск: Национальный исследовательский университет «Московский институт электронной техники»; Сибирский юридический институт МВД России; Красноярский государственный аграрный университет, 2021. - С. 100-106.

3. Устюжанин, А.А. Зарубежный опыт и российская практика развития франчайзинга : автореф. дис. ... канд. экон. наук / А.А. Устюжанин. - М., 2010. - 25 с.

4. Ющенко, Н.А. Проблемы разграничения понятий «коммерческая концессия» и «франчайзинг» / Н.А. Ющенко // Актуальные проблемы экономики и права. - 2014. - № 4. - С. 236-241.

Размещено на Allbest.ru