Е-медіація: перспективи та виклики в Україні

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Національний університет «Одеська юридична академія»

Чернівецький національний університет ім. Ю. Федьковича

Е-медіація: перспективи та виклики в Україні

Чайка Алла Валеріївна,

магістр права юридичного факультету адвокатури та антикорупціиної діяльності, студентка магістратури, помічник адвоката АО «Мітрас» координатор LegalTech-проєкту MARATUS

Анотація

У статті розглядаються перспективи та виклики онлайн - медіації в Україні. Онлайн-медіація дозволяє залучати сторін з різних регіонів без необхідності фізичного переміщення, що зменшує витрати на транспорт та час. Важливим є дослідження питання правового регулювання онлайн-медіації в Україні, вивчення зарубіжного досвіду та аналізу викликів та перспектив розвитку цього інструменту в Україні.

Доведено, що в інших країнах онлайн-медіація вже успішно використовується, і законодавче врегулювання даної процедури може сприяти розвитку цієї форми вирішення спорів. Наведено приклади зарубіжних країн, де онлайн-медіація вже успішно застосовується, а саме: Велика Британія, Китай та Сінгапур. У статті також зазначається, що в Україні законодавчо онлайн-медіація не врегульована, але існують «Рекомендації для медіаторів щодо підготовки та проведення онлайн-медіації» затвердженні 10.11.2021 рішенням правління ГО «НАМУ».

Україна наразі знаходиться на початковому етапі розвитку онлайн - медіації, але враховуючи світовий досвід та потенціал цього інструменту, зроблено висновки про те, що необхідно розробити відповідне законодавство та стандарти для його впровадження. Чітке визначення онлайн-медіації в законодавстві сприятиме розвитку цієї форми вирішення спорів.

Також зроблено висновки щодо ефективності такого інструменту, як онлайн-медіація, зокрема в електронній комерції, а також щодо необхідності подальших досліджень та розробки нормативно-правових актів, що визначатимуть поняття онлайн-медіації та її порядок.

Ключові слова: Онлайн-медіація, е-медіація, ODR, OnlineDisputeResolution, вирішення суперечок онлайн, електронна комерція, зарубіжний досвід.

Abstract

Chaika Alla Valeriivna Master of Laws, Faculty of Law of the Bar and Anti-Corruption Activities, National University «Odesa Law Academy», student, Yuriy Fedkovych Chernivtsi National University, Assistant Attorney at Mitras Law Firm, Coordinator of the MARATUS LegalTech Project, Chernivtsi

E-mediation: prospects and challenges in Ukraine

This article discusses the prospects and challenges of online mediation in Ukraine. Online mediation allows parties from different regions to engage without physical travel, thereby reducing transportation costs and time. A crucial aspect is researching the legal regulation of online mediation, exploring international experiences, and analyzing the challenges and prospects for the development of this tool in Ukraine.

It has been proved that online mediation is already successfully used in other countries, and legislative regulation of this procedure could contribute to the development of this form of dispute resolution. Examples are given from foreign countries where online mediation is already successfully applied, namely: the United Kingdom, China, and Singapore. The article also notes that in Ukraine, online mediation is not legally regulated, but there exist «Recommendations for mediators on the preparation and conduct of online mediation» approved on 10.11.2021 by the decision of the NGO «NAMU» board.

Ukraine is currently at the initial stage of online mediation development, but considering the global experience and potential of this tool, it is necessary to develop appropriate legislation and standards for its implementation. Clear definition of online mediation in the law will promote the development of this form of dispute resolution.

Conclusions are made about the effectiveness of such a tool as online mediation, particularly in e-commerce, as well as about the necessity for further research and development of regulations that will define the concept of online mediation and its procedure.

Keywords. Online mediation, ODR, Online Dispute Resolution, online dispute settlement, e-commerce, foreign experience.

Основна частина

Постановка проблеми. В Україні та світі за останні декілька років все більшого поширення набувають інструменти для проведення онлайн-зустрічей. Ще до поширення COVID-19 було відомо, що технології є важливим інструментом, що значно впливає на розвиток та ефективність суспільства. Під час карантину роль онлайн-зустрічей ще більше зросла, і такі платформи, як Zoom, GoogleMeet, MicrosoftTeamsнабули великої популярності [1, ст. 50]. В період російської збройної агресії проти України школи, ВНЗ, різні підприємства та установи знову почали працювали в режимі «онлайн». Медіатори так само були вимушені адаптуватися до сучасних реалій. Однак навіть за відсутності форс-мажорних обставин, онлайн-медіація є корисним інструментом, адже дозволяє залучати сторін з різних географічних регіонів без необхідності їх фізичного переміщення. Це особливо корисно в ситуаціях, коли сторони знаходяться в різних країнах або на великій відстані один від одного. Крім того, онлайн-медіація зменшує витрати на транспорт та допомагає заощадити час. Таким чином, з огляду на поширеність та корисність такого інструменту, як онлайн-медіація, важливим є дослідження питання правового регулювання проведення медіації в Інтернеті, розкриття можливостей цього інструменту, дослідження зарубіжного досвіду та законодавства в цій сфері, а також аналіз викликів та можливих перспектив розвитку онлайн-медіації в Україні.

Аналіз останніх досліджень і публікацій. Даній темі було присвячено багато уваги вітчизняних та іноземних вчених. Серед українських досліджень слід згадати праці О. Белінської, А. Біцай, В. Бучко, С. Короєд, Н. Мазаракі, Ю. Розман, Л. Романадзе. Серед іноземних: DzimistarishviliUcha, SarahRudolphColeandKristenMBlankley, KristiJ. Paulson, ErinR. Archerdтощо.

Метою статті є дослідження питання правового регулювання онлайн-медіації в Україні, розкриття можливостей цього інструменту, дослідження зарубіжного досвіду та законодавства в цій сфері, а також аналіз викликів та можливих перспектив розвитку онлайн-медіації в Україні.

Виклад основного матеріалу. Інтернет-покупки, онлайн-банкінг, електронні платежі та оплата рахунків, онлайн-освіта, електронне надання адміністративних послуг та інших послуг держави (Електронний суд, послуги Дія тощо). Це не вичерпний перелік правочинів, які у сучасних реаліях можна здійснити не виходячи із дому. Давно минув той час, коли для здійснення усіх цих правочинів необхідно бути фізично присутнім в певному місці. Завдяки широкому використанню Інтернету, більшість з нас може виконувати різноманітні дії зручно та ефективно в онлайн-режимі, що було немислимо ще 20-30 років тому. Колись Н. Ротшильд зауважив: «Хто володіє інформацією, той володіє світом». Сьогодні ж знайти будь-яку інформацію не є проблемою, навіть навпаки: інформації настільки багато, що не складно потрапити до пастки дезінформації.

Ринок сьогодні став набагато менш «локальним». Ця характеристика вже присутня в сьогоднішніх комерційних транзакціях. Наприклад, Інтернет відкрив можливість покупцям у Сінгапурі спілкуватися та укладати угоди з продавцями в США або навпаки. Коли виникають суперечки в таких обставинах, сісти за стіл переговорів і знайти взаємовигідне рішення є складнішим [2, ст. 193].

Сьогодні врегулювання порядку проведення онлайн-медіації стало необхідністю. Тож, як зазначає Ноам Ебнер, виокремлення онлайн-медіації (е-медіації), як окремого елемента в системі ODR (OnlineDisputeResolution - вирішення суперечок онлайн) - є ознакою зрілості сфери [3, ст. 157].

Слід зазначити, що в світі поряд із терміном ODRвикористовуються й інші терміни, зокрема: «Інтернет-урегулювання спорів» (InternetDisputeResolution (IDR); «електронне врегулювання спорів» (ElectronicDisputeResolution (EDR); «електронно - альтернативне врегулювання спорів» (ElectronicADR (EADR); «онлайн-альтернативне врегулювання спорів» (OnlineADR (OADR) [10, ст. 116].

У Великій Британії ще наприкінці 1990-х років різні стартапи почали пропонувати послуги електронного посередництва або онлайн-медіації організаціям і бізнесу. Компанії розробили список навчених онлайн-посередників, яких вони призначатимуть для сприяння розв'язанню суперечок онлайн, переважно через листування електронною поштою. Ця послуга тепер пропонується по всьому світу як постачальниками послуг, так і все частіше окремими професійними посередниками. Хоча компанії часто використовують онлайн-медіацію для вирішення великих конфліктів на великій відстані (наприклад, суперечки між клієнтами eBay), спектр спорів, які розглядаються онлайн-медіатором, розширився й охопив робочі та сімейні конфлікти за участю людей, які проживають в одному районі [4].

Близько 60 мільйонів суперечок між торговцями на eBayщороку вирішуються за у допомогою ODR. Існує два основних процеси. 1) У спорах щодо несплати за товар покупцями; 2) скарги покупців на те, що доставлені товари не відповідають опису. Сторонам спочатку пропонується самостійно вирішити питання шляхом переговорів в режимі онлайн. У цьому їм допомагають чітко структуровані практичні поради про те, як уникнути непорозумінь і досягти згоди. Також надаються вказівки щодо стандартів, за якими eBayоцінює обґрунтованість скарг. Якщо спір не вдається вирішити шляхом таких переговорів, eBayпропонує послугу онлайн-врегулювання. Цей процес електронного вирішення спорів є швидким і має суворі часові рамки. Претензія повинна бути передана eBayпротягом 30 днів з фактичної або останньої передбачуваної дати доставки і, щоб забезпечити повну можливість для самостійного вирішення, не раніше, ніж через 8 днів з моменту першого звернення до продавця зі скаргою [5].

Успішний досвід використання ODRв зарубіжних країнах та різноманітні дослідження, проведені на цю тему, підтверджують доцільність та необхідність імплементації ODRв Україні. Можна впевнено стверджувати, що правосуддя майбутнього буде мати зовсім інший вигляд, і його необхідно модернізувати шляхом імплементації онлайн-медіації.

У одному дослідженні було виявлено, що медіатори у електронному посередництві використовують більш директивний підхід до вирішення проблем, ніж у особистих розмовах. Дослідження показали, що повільніший темп розмови (електронною поштою) дає можливість медіаторам уважно розробляти свої відповіді та стратегію, не миттєво реагуючи на заяви сторін. Крім того, за допомогою онлайн-медіації простіше урівняти умови між сторонами і уникнути домінування однієї із сторін [4].

Будучи світовим лідером і рушійною силою в галузі технологій та електронної комерції, Китай є важливим об'єктом для вивчення з точки зору розвитку його системи ODR. Більше того, Китай високо оцінюють, як першопрохідця в галузі ODR. Віртуальний ландшафт Китаю, який налічує понад 800 мільйонів користувачів Інтернету, не можна порівняти з жодною іншою юрисдикцією, тому потреба в оцифруванні активно витісняє традиційні механізми врегулювання спорів. Розвиток ODRможна простежити на прикладі платформ електронної комерції та приватного сектору. У цій сфері було зроблено дві значні спроби запровадити ODR: 1. платформи ODR, інтегровані в інституцію електронної комерції; 2. електронне посередництво, підтримане національною галуззю електронної комерції [7, ст. 82].

Важливо дослідити, як китайські суди підтримували та заохочували початок нової ери технологічних реформ. Судова система Китаю зазнала радикальних змін завдяки електронним процесам, і наразі в країні діють три інтернет-суди у великих містах: Ханчжоу (з 2017 року), Пекіні (з 2018 року) та Гуанчжоу (з 2018 року), які з моменту свого створення станом на 2019 рік вирішили понад 120 000 спорів [7, ст. 82].

Інтернет-суд Ханчжоу зосереджується саме на інтернет-спорах та позовах у сфері електронної комерції. Це найбільш авторитетний суд з питань онлайн-медіації. Процедури суду Ханчжоу унікальні тим, що сторони спору зобов'язані здійснювати більшу частину медіації в режимі онлайн. Медіатор зв'язується зі сторонами по телефону, за допомогою відеозв'язку [7, ст. 83].

У Великій Британії медіація є популярним і дуже ефективним інструментом вирішення суперечок, і її популярності сприяє вимога «Практичної інструкції щодо поведінки та протоколів до дії» (Practicedirection-pre-actionconductandprotocols).Даний нормативно-правовий акт пояснює поведінку та встановлює кроки сторін перед початком провадження за певними видами цивільних позовів. Розділ 3 Інструкції: «Перед початком провадження суд очікує, що сторони обмінялися достатньою інформацією, щоб:

(a) зрозуміти позицію одна одної;

(b) приймати рішення про те, як діяти далі;

(c) намагатися врегулювати питання без розгляду;

(d) розглянути форму альтернативного вирішення суперечок (ADR) для допомоги у врегулюванні;

(e) підтримувати ефективне управління провадженнями;

(f) зменшити витрати на вирішення спору» [8]

Сінгапурський Медіаційний закон 2017 року (MEDIATION ACT 2017 2020 REVISED EDITION This revised edition incorporates all amendments up to and including 1 December 2021 and comes into operation on 31 December 2021) містить спеціальні положення про онлайн-медіацію, яка регулюється Центром медіації Сінгапуру (Singapore Mediation Centre). Закон визнає електронні методи комунікації, такі як відеоконференції, для проведення медіаційних процесів.

Відповідно до ч. 3 даного Закону, «нарада включає зустріч, що проводиться за допомогою електронного зв'язку, відеоконференції або інших електронних засобів. У цьому розділі - «повідомлення даних» означає інформацію, створену, надіслану, отриману або збережену за допомогою електронних, магнітних, оптичних або аналогічних засобів, включаючи, але не обмежуючись, електронний обмін даними (EDI), електронну пошту, телеграму, телекс або телекопію; «електронний зв'язок» означає будь-який зв'язок, який здійснюється за допомогою повідомлень даних» [9].

Законодавче врегулювання процедури онлайн-медіації може мати, як свої переваги, так і певні обмеження. Однак загалом вплив чіткого визначення онлайн-медіації в законодавстві може мати позитивний ефект на розвиток цієї форми вирішення спорів. Коли законодавство чітко визначає та регламентує процес онлайн-медіації це може мати наступні переваги. По перше, чітке згадування онлайн-медіації в законодавстві демонструє визнання її як законної та прийнятої форми вирішення спорів, що може стимулювати довіру та впевненість учасників процесу в даній процедурі. По друге, законодавство може визначати ключові аспекти онлайн-медіації, включаючи процедуру, правила та стандарти. Це надає ясність учасникам щодо того, яким чином проводитиметься онлайн-медіація, які гарантії забезпечення конфіденційності онлайн-медіації тощо.

Регламент №524/2013, що стосується регулювання спорів між споживачами в онлайн середовищі, що був опублікований 08.07.2013 р, включає три розділи: 1) Загальні положення; 2) Онлайн платформа для вирішення спорів (ODR); 3) Заключні положення.

Стаття 1 Регламенту №524/2013 встановлює його мету, якою є досягнення високого стандарту захисту прав споживачів та підтримка належного функціонування Європейського ринку через створення платформи

ODR. В контексті цього Регламенту передбачено підтримку країнам-членам ЄС у розробці прозорої та ефективної системи вирішення спорів між споживачами та онлайн-продавцями.

Стаття 5 Регламенту №524/2013 особливо цікава, оскільки в ній визначено основні засади та принципи створення та роботи платформи ODR[11].

В Україні законодавчо онлайн-медіація не врегульована. Єдиним документом, що надає визначення поняттю онлайн-медіації та визначає її порядок є «Рекомендації для медіаторів щодо підготовки та проведення онлайн-медіації» затвердженні 10.11.2021 рішенням правління ГО «НАМУ» (Протокол №32).

Як зазначається у вище згаданому документі, онлайн-медіація - це спосіб вирішення спорів між сторонами конфлікту за допомогою третьої нейтральної сторони - медіатора, спрямований на пошук рішень, що відображають інтереси кожної сторони, в процесі проведення переговорів у онлайн-режимі з використанням інформацшно-комунікацшних технологій (ІКТ) дистанційної синхронної (одночасної) та/чи асинхронної (неодночасної) комунікації [6].

Серед викликів, які нерідко згадуються медіаторами аданому контексті -є відсутність живого спілкування.

Якщо говорити про етапи імплементації онлайн-медіації, то варто згадати працю Катша і Ріфкіна. Вони розробили триступеневу хронологію розвитку імплементації ODRв юрисдикціях, на яку часто посилаються в юридичному дискурсі для вимірювання рівня інтеграції ODR. Ці етапи були названі як аматорський, експериментальний та підприємницький. На аматорському етапі окремі особи намагаються розвивати ODRна аматорському рівні. Експериментальний етап передбачає, що організації починають випробовувати різні форми ODRза допомогою пілотних програм та проектів. Підприємницький, етап стосується приватних підприємств, які використовують ODRу більш широких масштабах. Наразі рівень інтеграції ODRв Україні перебуває на аматорському рівні відповідно до хронології Катша і Ріфкіна [7].

Висновки. Онлайн-медіація (е-медіація) стає все більш актуальною в сучасному світі. Її виділення, як окремого елемента в системі вирішення суперечок онлайн (ODR) свідчить про зрілість цієї сфери. Успішний досвід використання ODRв зарубіжних країнах підтверджує необхідність і доцільність імплементації онлайн-медіації в Україні. Імплементація ODRта онлайн-медіації зокрема, сприятимуть покращенню доступу до правосуддя та модернізації системи правосуддя загалом. Таким чином, перспектива подальших розвідок у зазначеній темі має бути спрямована на нормотворче дослідження та формулювання проектів норм, що визначають поняття онлайн - медіації, процедуру та стандарти.

Література

онлайн медіація правовий

1. Dzimistarishvili Ucha. Online Mediation - Tool for Dispute Resolution During Lockdown. URL: https://lbku.krok.edu.ua/index.php/legal-bulletin/article/view/316/257

2. Sarah Rudolph Cole, Kristen M Blankley. Online Mediation: Where we have been, where we are now and where we should be. URL:https://kb.osu.edu/bitstream/handle/1811/ 101624/LAW_ColeS_UTolLRev_38_2006_193.pdf? sequence=1&isAllowed=y

3. Noam Ebner. E-Mediation. URL: https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm7abstract_id=2161451 -

4. https://www.pon.harvard.edu/daily/mediation/dispute-resolution-using-online-mediation/

5. Online Dispute Resolution for Low Value Civil Claims. Report of the CJC⁵s ODR Advisory Group, published February 2015. URL: https://www.judiciary.uk/wp-content/uploads/ 2015/02/Online-Dispute-Resolution-Final-Web-Version1.pdf

6. Рекомендації для медіаторів щодо підготовки та проведення онлайн-медіації (в редакції РГ «ODRв Україні» ГО «НАМУ» від 02.11.2021 р.) URL: http://namu.com.ua/ua/ downloads/on-linemediation/%D0% A0% D0% B5% D0% BA % D0% BE % D0% BC % D0% B5% D0% BD % D0% B4% D0% B0% D1% 86% D1% 96% D1% 97% 20% D0% B4% D0% BB % D1% 8F % 20% D0% BC % D0% B5% D0% B4% D1% 96% D0% B0% D1% 82% D0% BE % D1% 80% D1% 96% D0% B2% 20_% 20% D0% BE % D0% BD % D0% BB % D0% B0% D0% B9% D0% BD-%D0% BC % D0% B5% D0% B4% D1% 96% D0% B0% D1% 86% D1% 96% D1% 8F.pdf

7. Teresa Ballesteros. International Perspectives on Online Dispute Resolution in the E-Commerce Landscape. URL: https://www.elevenjournals.com/tijdschrift/ijodr/2021/2/IJODR_ 2352-5002_2021_008_002_002.pdf

8. Ministry of Justice of the United Kingdom of Great Britain. Practice direction - preaction conduct and protocols. URL: https://www.justice.gov.uk/courts/procedure-rules/civil/rules/ pd_pre-action-conduct#6.1

9. Mediation Act, 2017. This revised edition incorporates all amendments up to and including 1 December 2021 and comes into operation on 31 December 2021. URL: https://sso.agc.gov.sg/Act/MA2017#pr15-

10. Василина Н.В., Перспективи впровадження онлайн-урегулювання спорів в Україні. Науковий вісник Ужгородського національного університету, 2019. URL: https://dspace.uzhnu.edu.ua/jspui/bitstream/lib/34808/1/%D0% 9F % D0% 95% D0% A0% D0% A1% D0% 9F % D0% 95% D0% 9A % D0% A2% D0% 98% D0% 92% D0% 98% 20% D0% 92% D0% 9F % D0% A0% D0% 9E % D0% 92% D0% 90% D0% 94% D0% 96% D0% 95% D0% 9D % D0% 9D % 20% D0% AF.pdf

11. Regulation (EU) No 524/2013 of the European Parliament and of the Council of 21 May 2013 on online dispute resolution for consumer disputes and amending Regulation (EC) No 2006/2004 and Directive 2009/22/EC (Regulation on consumer ODR). URL: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do? uri=OJ:L:2013:165:0001:0012:EN:PDF

References

1. Dzimistarishvili Ucha. Online Mediation - Tool for Dispute Resolution During Lockdown. URL: https://lbku.krok.edu.ua/index.php/legal-bulletin/article/view/316/257

2. Sarah Rudolph Cole, Kristen M Blankley. Online Mediation: Where we have been, where we are now and where we should be. URL:https://kb.osu.edu/bitstream/handle/1811/ 101624/LAW-ColeS-UTolLRev_38-2006-193.pdf? sequence=1&isAllowed=y

3. Noam Ebner. E-Mediation. URL: https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm7abstract-id=2161451 -

4. https://www.pon.harvard.edu/daily/mediation/dispute-resolution-using-online-mediation/

5. Online Dispute Resolution for Low Value Civil Claims. Report of the CJC⁵s ODR Advisory Group, published February 2015. URL: https://www.judiciary.uk/wp-content/uploads/ 2015/02/Online-Dispute-Resolution-Final-Web-Version1.pdf

6. Rekomendaciyi dlya mediatoriv shodo pidgotovki ta provedennya onlajn-mediaciyi (v redakciyi RG «ODR v Ukrayini» GO «NAMU» vid 02.11.2021 r.) URL: http://namu.com.ua/ua/ downloads/on-linemediation/%D0% A0% D0% B5% D0% BA % D0% BE % D0% BC % D0% B5% D0% BD % D0% B4% D0% B0% D1% 86% D1% 96% D1% 97% 20% D0% B4% D0% BB % D1% 8F % 20% D0% BC % D0% B5% D0% B4% D1% 96% D0% B0% D1% 82% D0% BE % D1% 80% D1% 96% D0% B2% 20_% 20% D0% BE % D0% BD % D0% BB % D0% B0% D0% B9% D0% BD-%D0% BC % D0% B5% D0% B4% D1% 96% D0% B0% D1% 86% D1% 96% D1% 8F.pdf

7. Teresa Ballesteros. International Perspectives on Online Dispute Resolution in the E-Commerce Landscape. URL:https://www.elevenjournals.com/tijdschrift/ijodr/2021/2/IJODR_ 2352-5002_2021_008_002_002.pdf -

8. Ministry of Justice of the United Kingdom of Great Britain. Practice direction - preaction conduct and protocols. URL: https://www.justice.gov.uk/courts/procedure-rules/civil/rules/ pd_pre-action-conduct#6.1

9. Mediation Act, 2017. This revised edition incorporates all amendments up to and including 1 December 2021 and comes into operation on 31 December 2021. URL: https://sso.agc.gov.sg/Act/MA2017#pr15-

10. VasilinaN.V. (2019). Perspektivivprovadzhennyaonlajn-uregulyuvannyasporivvUkrayini. Naukovij visnik Uzhgorodskogo nacionalnogo universitetu. URL: https://dspace.uzhnu.edu.ua/ jspui/bitstream/lib/34808/1/%D0% 9F % D0% 95% D0% A0% D0% A1% D0% 9F % D0% 95% D0% 9A% D0% A2% D0% 98% D0% 92% D0% 98% 20% D0% 92% D0% 9F % D0% A0% D0% 9E % D0% 92% D0% 90% D0% 94% D0% 96% D0% 95% D0% 9D % D0% 9D % 20% D0% AF.pdf

11. Regulation (EU) No 524/2013 of the European Parliament and of the Council of 21 May 2013 on online dispute resolution for consumer disputes and amending Regulation (EC) No 2006/2004 and Directive 2009/22/EC (Regulation on consumer ODR). URL: http://eur-

12. lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do? uri=OJ:L:2013:165:0001:0012:EN:PDF

Размещено на Allbest.ru