Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа

на тему

Доктрина, как источник права

Оглавление

• Введение
• 1. Общая характеристика правовой доктрины как источника права
• 1.1 Понятие и сущность доктрины
• 1.2 Виды источников права
• 1.3 Место правовой доктрины в теории права
• 2.Анализ правовой доктрины
• 2.1 Доктрина в России
• 2.2 Роль доктрины в процессе совершенствования правового регулирования общественных отношений
• 2.3 Актуальные проблемы правовой доктрины
• Заключение
• Список использованных источников

Введение

источник права доктрина

Правовой доктриной принято считать гармоничную и целостную систему принципов, взглядов, концепций, идей, представлений и моральных норм права, обусловленная духовным и интеллектуальным развитием, политико-правовой культурой и моральными принципами общества. Правовая доктрина является самым распространенным источником права, также необходимостью поиска новых подходов к пониманию понятия правовая доктрина.

Также доктрина рассматривается не только как учение, научная философская теория, система идей и взглядов, совокупность ведущих положений и принципов, заложенных в основу правового механизма регулирования отдельного вида общественных отношений. Многие авторы отмечают, что правовая доктрина является «вторичным источником» права. Однако, несмотря на определенную ее недооценку, элементы правовой доктрины оказывают существенное влияние, в частности, на судебное правотворчество. Для того чтобы стать источником права, правовая доктрина должна быть официально признана обязательной для правоприменительных органов в нормативно- правовых актах либо неофициально юридической практикой. Та или иная правовая доктрина может быть использована для оправдания противоречащих конституционному порядку действий государственных органов.

В широком смысле слова доктрину можно отразить, как важнейшую часть систематизированных правовой системы российского общества, представленную в виде общепринятых идей, взглядов, концепций и представлений о праве, государственно-правовых явлениях, о процессе правового воздействия на общественные отношения и т.д., которые нашли свое отражение в правоположениях, имеющих нормативное содержание и выступающих регуляторами общественных отношений.

Тема данной курсовой работы является актуальной, так как современное развитие общества, права, государства, юридической науки и практики показывает, что считавшиеся незыблемыми постулаты развития правовой науки приобретают новые грани и на поверку оказываются легко опровергаемыми, переходят из числа юридических аксиом в разряд положений, заслуживающих вдумчивой дискуссии, нового скрупулезного осмысления и требующих теоретико-прикладного доказывания.

Целью работы является исследование доктрины, как источника права. Для достижения данной цели, были поставлены следующие задачи:

1. Рассмотреть понятие и сущность доктрины;

2. Дать характеристику источником права;

3. Определить место правовой доктрины в теории права;

4. Рассмотреть доктрину в России;

5. Выявить актуальные проблемы.

1. Общая характеристика правовой доктрины как источника права

1.1 Понятие и сущность доктрины

Правовая доктрина представляет собой гармоничную и целостную систему принципов, взглядов, концепций, идей, представлений и моральных норм права, обусловленная духовным и интеллектуальным развитием, политико-правовой культурой и моральными принципами общества.

Данное явление получило свое распространение еще в древнем Риме, где мнения таких юристов как Папиниан, Гай, Павел, Ульпиан и Модестин были признаны обязательными для судей. Начиная с императора Августа работы, данных авторов получили о значение jus respondendi, то есть судья при вынесении решения мог сослаться на мнение одного из вышеуказанных юристов. В дальнейшем данное явление не получило своего развития в качестве самостоятельного источника права.

Современные правовые системы, за некоторым исключением, не содержат правил о применении доктрины в качестве источника. Примером может служить Швейцария, в гражданском праве которой предусмотрена возможность в случае возникновения пробела в праве ссылаться на мнения авторитетных ученых-юристов. Иначе обстоит дело в мусульманской системе права, где труды видных ученых правоведов всегда были и до сих пор остаются обычным источником права, на который всегда может сослаться суд.

Правовая доктрина, в том числе, представляет из себя систему господствующих в обществе представлений и воззрений о праве, с помощью нее возможно творческое преобразование всех частей правовой системы: правосознания, правотворчества, правореализации и позитивного права.

Правовая доктрина обладает следующими характерными чертами.

1. Правовая доктрина, передает юридическую действительность, отражает бытие права: правоотношения, нормы права, правовое поведение и т.д.

2. Правовая идеология предопределяется материальными условиями жизни общества, выражает те или иные интересы социальных групп и классов. Так, доктрина естественного права родилась в недрах зарождающегося класса капиталистов, нуждающихся в освобождение от феодальных пут и оков и потому выступавших за равенство всех сословий, свержение абсолютизма, неограниченной и всесильной власти монарха. В таких условиях только концепция общественного договора людей с властью и естественные права на свободу, собственность, стремление к счастью могли стать оправданием революции, слому не следующей договору власти, праву на восстание. Так, Декларация независимости Соединённых Штатов гласит: «Мы считаем самоочевидным, что все люди рождены равными, что они наделены…некоторыми неотъемлемыми правами, в числе которых -- жизнь, свобода и стремление к счастью. Правительства устанавливаются для обеспечения этих прав, и если какая-либо форма правления становится губительной для народа, то народ вправе изменить или уничтожить её и установить новое правительство…».

3. Правовая доктрина представляет собой рациональную сторону правового сознания общества в отличие от правовой психологии, которая носит эмоциональный характер.

4. Правовая идеология является предпосылкой создания правовых норм, предоставляя правотворческому процессу свой понятийный аппарат и методологический инструментарий по выявлению общественных потребностей в правовом регулировании общественных отношений и формулированию юридических конструкций и правил. Кроме того, действие права невозможно без его восприятия и усвоения сознанием и волей человека, то есть правосознанием.

Правовая доктрина выполняет функции, в которых отражается её назначение и ценность. Вопрос о функциях правовой идеологии поднимался лишь в отдельных монографических трудах российских правоведов-теоретиков. Общепризнанными являются две закономерно сформулированные функции правовой идеологии: функция отражения (рефлексии) и регулятивная функция. Функция отражения заключается в познании юридической действительности в форме правовых взглядов, принципов, идеалов и ценностей. Регулятивная функция означает, что правовая идеология воздействует на сознание и волю субъектов права и тем самым упорядочивает общественные отношения.

Таким образом, можно сделать вывод, что, обладая регулятивными возможностями, правовая доктрина (идеология) имеет воздействие - нормативное, идеологическое и воспитательное - на волю и сознание субъектов права с целью убеждения их в необходимости определённых типов правомерного поведения. Так, регулятивная функция правовой доктрины проявляется в том, что она признается источником права, то есть, выступает формой выражения и закрепления правовых норм. В то же время субъективный характер правовой доктрины находит выражение в том, что правовые идеи и ценности являются плодом целенаправленной, сознательной деятельности человека и выражают интересы тех или иных социальных сил.

1.2 Виды источников права

Различным государствам известны следующие виды источников права: правовой обычай;

а) судебный прецедент;

б) правовая доктрина;

в) договоры нормативного содержания;

г) религиозные нормы;

д) принципы права;

е) судебная практика;

ж) нормативные правовые акты.

Иногда в качестве самостоятельного источника права называют принципы и нормы международного права и договоры между государствами.

Правовой обычай считается исторически первым источником права, поскольку обычаи возникли раньше позитивного права, а первые законы представляли собой санкционированные государством обычаи. Таким образом, правовой обычай - это обычай, признаваемый или допускаемый государством.

Иными словами, обычай приобретает правовой характер после одобрения и признания его государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства. Такие законодательные памятники, как Русская Правда, Салическая Правда, Законы Ману и др., представляют собой сборники правовых обычаев.

Далеко не все обычаи становятся правовыми, а лишь те, которые отвечают интересам государства.

Судебный прецедент - это решение судебных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел.

Таким образом, данное решение судебных органов приобретает значение своеобразного образца для последующих решений, т. е. играет роль нормы права. В переводе с латинского языка «прецедент» означает «предшествующий». Более конкретно судебный прецедент можно определить как правоположение, оформленное надлежащим образом, на котором основывается решение суда в соответствии с установленными фактами, которому обязаны следовать нижестоящие суды при рассмотрении аналогичных дел. Судебному прецеденту присущи следующие черты:

1) обладает общеобязательной юридической силой;

2) результат правотворческой деятельности судов;

3) находится в подчиненном по отношении к закону положении, так как:

а) законом может быть отменено действие судебного прецедента;

б) суд, создавая прецедент, должен действовать в соответствии с законом;

в) после принятия закона прецедент прекращает свое действие.

Важно отметить, что для нижестоящих судов обязательно не все судебное решение или приговор, но лишь правовая позиция судьи, на основе которой выносится решение. Иначе говоря, главной частью судебного решения, которая составляет собственно судебный прецедент, является мотивировочная часть, где излагаются правовые принципы, применяемые к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств.

Правовая доктрина во многих правовых системах признается источником права. В Древнем Риме суды обязательно ссылались при вынесении решений на работы наиболее известных римских юристов - Ульпиана, Павла, Гая, Папиниана и Модестина. В английских судах также при создании судебного прецедента возможны ссылки на труды известных юристов. В мусульманских странах труды известных юристов?богословов, знатоков ислама считаются единственным источником права.

Судебное усмотрение - это предоставленное судье законом полномочие выбора одного из нескольких закрепленных в правовой норме альтернативных, но в равной мере законных решений по делу. Судебное усмотрение существует только в пределах закона. Вместе с тем усмотрение судьи при рассмотрении какого?либо дела должно быть ограничено доктринальными пределами, т. е. он должен найти оптимальную для данного случая правовую идею и придать ей формально определенный вид (К.И. Комиссаров). Иначе говоря, сама по себе юридическая доктрина не имеет в своем содержании механизма собственной реализации, но благодаря воплощению в юридических актах, в частности в актах судебной практики, она служит непосредственной юридической основой для решения юридических споров и тем самым входит в действующее право.

Договоры нормативного содержания (нормативные договоры) представляют собой соглашение двух или более субъектов, в результате чего устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права. Нормативный договор служит результатом волеизъявления его сторон, на основе которого происходят взаимный учет и согласование интересов субъектов. Нормативные договоры служат основой для принятия последующих нормативных правовых актов. На его основе формулируются новые нормы права. В юридической литературе принято относить нормативные договоры к категории договоров, действующих в сфере публичного права, так как они преследуют публичные цели и выполняют публичные функции. Можно выделить следующие особенности нормативных договоров:

а) они ставят своей целью реализацию общественного интереса, общего блага, например, распределение компетенции между органами государства, обеспечение прав и свобод человека и гражданина и др.;

б) представляют собой согласованное волеизъявление не менее двух субъектов, один из которых или оба наделены государственно-властными полномочиями;

в) содержат нормы права, регулирующие не только действия непосредственных участников договора, но и иных коллективных и индивидуальных субъектов;

г) заключаются на основе норм публичного права - конституционного, административного, финансового и др.;

д) подлежат обязательной публикации в силу общеобязательности договорных условий;

е) оформляются по определенным процедурно-процессуальным правилам;

ж) занимают в правовой системе место, близкое к нормативным правовым актам, поскольку дополняют действующее законодательство, конкретизируют его, служат средством разрешения юридических коллизий и восполнения пробелов в правовом регулировании общественных отношений.

Вместе с тем надо отметить, что нормативные договоры по своему содержанию не могут противоречить действующему законодательству, выходить за пределы законов и закрепленной компетенции субъектов публичного права, следовательно, играют роль дополнительного источника права.

К договорам нормативного характера принято относить различные международные акты - конвенции, соглашения, двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры и т. д. Как правило, они устанавливают соответствующие права и обязанности для участников и учитываются во внутригосударственном (национальном) праве.

Религиозные нормы играют важную роль в некоторых государствах, а принимаемые государством законы не могут противоречить религиозным нормам. Это относится в первую очередь к теократическим государствам. В частности, мусульманское, индусское, иудейское право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных деятелей и религиозных органов, некоторых догматах теологической теории. Например, в мусульманских странах важнейшим источником права считаются: Коран - священная книга всех мусульман; Сунна - жизнеописание пророка Мухаммеда; Иджма - согласие мусульманского общества относительно обязанностей мусульманина; Кияс - суждение по аналогии. Каноническое право играет важную роль в Германии.

В истории права религиозные нормы всегда выступали важным источником права и законодательства, а соответствующие религиозные институты обладали непререкаемым нравственным авторитетом. Это объясняется тем, что религия составляет часть культуры того или иного народа. Следовательно, субъекты правотворчества должны ориентироваться на создание таких норм права, которые имеют свойства духовно?культурных ценностей и вместе с тем учитывают многоконфессиональность некоторых обществ.

Принципы права выступают источниками права практически во всех правовых системах. В романо?германской правовой системе допускается обоснование судебного решения в случае пробелов в праве общими правовыми принципами. Как уже указывалось, Гражданским кодексом РФ установлено, что при применении аналогии права необходимо опираться на принципы разумности, справедливости и добросовестности.

В научной литературе даются различные определения понятия принципов права. Тем не менее можно согласиться с тем, что принципы права - это основополагающие идеи, закрепленные в официальных источниках права или получившие признание в юридической практике и отражающие закономерности развития общественных отношений.

Международное право также приобретает значение важнейшего источника права в силу укрепления сотрудничества между различными государствами. Конституции большинства государств закрепляют, что общепризнанные принципы и нормы международного права и договоры между государствами являются источниками внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними. Такого рода положения содержатся в конституциях Франции, Италии, ФРГ, Испании, Греции, России, Японии и др. Например, Россия гарантирует права коренных малочисленных народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации (ст. 69 Конституции РФ).

Нормы международного права применимы к сфере не только частного права (гражданского, семейного, трудового), но и публичного права.

Нормативные правовые акты - главный источник права. Принятие данных актов относится к монопольному праву государства, а сами акты составляют иерархическую систему.

Для нормативных правовых актов характерны следующие признаки:

а) письменная форма;

б) содержание составляют нормы права, т. е. правила поведения;

в) исходят от государства: государственных органов и должностных лиц, наделенных правом принимать нормы права, изменять или дополнять их;

г) принимаются в особом порядке, называемом «правотворческий процесс»;

д) иерархическая подчиненность актов.

Под нормативным правовым актом понимается акт правотворческих органов государства, который содержит нормы права, принимается в особом порядке, в конкретной письменной форме и состоит в отношениях соподчиненности с другими актами

Нормативные правовые акты представляют собой пирамиду, верхушку которой занимает Конституция, далее следуют законы разнообразного вида, в том числе конституционные. Более низкую ступень занимают подзаконные акты, к которым относятся указы Президента, постановления Правительства, акты министерств и ведомств. В федеративном государстве, каким является Россия, выделяют также конституции и уставы субъектов Федерации, законы субъектов, акты глав администрации и др. Правом принимать нормативные акты по вопросам местного значения государство наделяет также органы местного самоуправления. Такие акты являются подзаконными и действуют в пределах конкретного муниципального образования.

Таким образом, каждый источник права так или иначе влияет на правовую доктрину, в следствие чего появляется правовое государство.

1.3 Место правовой доктрины в теории права

По общему правилу любая доктрина делится на официальную, создаваемую на национальном уровне или наднациональном (экспертные заключения, приведённые выше), и научную, создаваемую в университетах и иных профессорских объединениях.

Изначально доктрина являлась единственным источником международного публичного права, она выражалась в трудах Гуго Гроция и других юристов, обосновывающих существование международного права с точки зрения естественно-правовой школы. Развитие позитивизма привело в конечном итоге к упадку доктрины, а затем -- к переосмыслению роли доктрины в праве. В настоящее время в международном публичном праве доктрина является субсидиарным источником права, применение которого возможно лишь в особых обстоятельствах.

Международное, частное право, также признает доктрину в качестве источника права.

В национальном праве роль доктрины зависит от особенностей правовой системы, и национальной культуры. В России доктрина в качестве источника российского права официально не признается, однако фактически им является.

В научной литературе по поводу признания за юридической доктриной статуса источника права нередко высказываются полностью противоположные точки зрения, и единого мнения по данному вопросу в российской науке нет.

В настоящее время ссылки на труды выдающихся юристов встречаются в судебных решениях, но скорее в качестве дополнительной аргументации. Роль правовой доктрины проявляется в создании конструкций, понятий, определений, которыми пользуется правотворческий орган. Судьи высших или международных судов, выражая своё особое мнение, зачастую ссылаются на труды известных правоведов. А в судебные заседания приглашают учёных-юристов для дачи экспертных заключений.

Международный трибунал ООН по морскому праву, в частности, рассмотрел дело «О рыболовном судне „Волга“» (Российская Федерация против Австралии, 2002 г.). В особом мнении заместителя председателя Будислава Вукаса можно найти отсылки к трудам видных теоретиков международного права Рене-Жана Дюпюи[fr] и Арвида Пардо[en].

Доктрина Европейского союза -- понятие условное, представляющее собой совокупность теоретических представлений о целях, принципах и правовых формах европейской интеграции. Традиционно «…в государствах доктрина складывается из профессиональных представлений признанных авторитетов в области национального права и, как правило, формируется в течение многих десятилетий, то в процессе формирования европейской правовой системы функцию доктрины сегодня выполняют экспертные заключения ведущих европейских специалистов, приглашаемых в комиссии ЕС, с целью анализа действующего законодательства и подготовки рекомендаций для определения принципов и содержания новых актов ЕС».

Несмотря на то что термин «правовая доктрина» широко используется в юридической науке, в правотворческом и правоприменительном процессах, в теории государства и права отсутствует общепризнанное определение данного понятия. Вместе с тем отмечается, что суждения и мнения отдельных ученых юристов являются лишь высказанными точками зрения, а не образуют правовой доктрины в целом. Ее образует выработанная юридической наукой система взглядов на проблемы правового регулирования общественных отношений и иные государственно-правовые явления, которые основываются на общих принципах и ценностях и отражают закономерности и тенденции их развития.

Для правовой доктрины характерны следующие признаки:

а) она результат профессиональной научной деятельности;

б) служит способом выражения позиций ученых по различным проблемам правового содержания;

в) имеет особую форму выражения - научного исследования текстового изложения каких-либо правоположений, правовых принципов и т. д.;

г) обладает общезначимостью, так как отражает потребности социально-экономического, политического и духовного развития государства и общества на конкретном историческом этапе.

Выделяют три вида правовой доктрины:

1) общеправовая;

2) отдельной отрасли права;

3) отдельного правового института.

Правовая доктрина служит источником права в двух основных сферах: правотворческой деятельности и правоприменении.

Что касается правотворчества, то юридическая доктрина находит свое воплощение, во-первых, при разработке законопроектов, когда к этой работе привлекаются научные центры и наиболее авторитетные представители юридической науки; во-вторых, при проведении юридической экспертизы законопроектов; в-третьих, при влиянии на правосознание законодателя.

В сфере правотворчества правовая доктрина призвана обеспечить эффективное действие будущих норм права, предвидение динамики развития регулируемых общественных отношений, соответствие норм права объективным реалиям и тенденциям общественного развития.

Правовая доктрина должна также использоваться в качестве источника при внесении изменений в действующее законодательство.

В правоприменительной деятельности правовая доктрина используется как источник при обнаружении пробелов в праве, коллизионности норм и при толковании юридических актов. Важно иметь в виду, что в этих случаях правоприменительные органы не создают новой нормы права, а воспроизводят ее содержание, исходя из правовой доктрины или выявляя ее, исходя из общепринятой доктрины права.

Некоторые ученые называют в качестве еще одной формы реализации правовой доктрины в правоприменительной деятельности судебное усмотрение.

2.Анализ правовой доктрины

2.1 Доктрина в России

В России существуют такие нормативно-правовые акты как военная и экологическая доктрина, доктрина об информационной безопасности, которые не имеют ничего общего с мнением авторитетных ученых-юристов, так как носят нормативный характер. В то же время место данных нормативных актов в общей иерархии законов страны строго не установлено и, фактически, остается неясным.

Гражданский, Семейный, Арбитражно-процессуальный Кодексы признают, что нормы иностранного права определяются при помощи их официального толкования доктриной соответствующего иностранного государства. В статье 38 Статута Международного Суда источником права, который может применять Международный Суд, является доктрина, то есть мнение наиболее квалифицированных юристов в сфере публичного права. Другими словами, в такой ситуации российским правом признаётся правовая доктрина как источник международного права. Так или иначе, остается неопределённым место правовой доктрины в единой системе источников российского права. Правовая доктрина играет важную роль и может косвенно признаваться в качестве источника права только в силу её фактического признания при создании и формально-юридическом закреплении в законах таких явлений как:

а) принцип права;

б) юридическая дефиниция;

в) толкование норм права Высшей судебной инстанцией;

г) порядок разрешения коллизий;

д) способы оформления юридических документов;

е) юридические презумпции.

Классификация правовых доктрин.

Правовые доктрины могут быть классифицированы в соответствии с:

а) формой выражения - быть письменными и неписьменными;

б) отношением к религии - являться религиозными и светскими;

в) сферой применения - доктрины международные и национальные;

г) способом санкционирования - обязательные для исполнения и рекомендуемые;

д) содержанием - копирующие иные правовые источники или носящие самостоятельное юридическое значение.

Применение в юридической практике правовых доктрин может быть обусловлено такими обстоятельствами как:

а) пробелы, противоречия, неопределённость в позитивном праве;

б) общее принятие доктринальных взглядов сообществом юристов;

в) авторитетность и духовно-культурное основание правовой доктрины.

2.2 Роль доктрины в процессе совершенствования правового регулирования общественных отношений

Под правовым регулированием в юридической науке принято понимать осуществляемое при помощи системы правовых средств результативное, нормативно-организационное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, охраны, развития в соответствии с общественными потребностями. Это воздействие осуществляется посредством механизма правового регулирования - взятой в единстве совокупности правовых средств, при помощи которых государство осуществляет правовое воздействие на общественные отношения в желаемом для него направлении, а также особые процедуры такого воздействия.

Выделяют следующие признаки правового государства:

а) народный суверенитет;

б) верховенство права, а именно правовая организация власти государства, которая предполагает: ограничение власти государственных органов нормами права, которые основываются на общественной воле;

в) прямое, непосредственное действие закона как основополагающего юридического документа, который может быть создан как представительными органами, так и напрямую населением;

г) правовая защита личности человека от произвола должностных лиц.

В Конституции, Основном Законе государства, закрепляется базовый принцип организации власти. В Российской Федерации им является принцип разделения властей. Он был выработан в процессе развития демократических государств, всей мировой практикой. Суть его содержится в том, что:

а) демократический политический режим может установиться в определенном государстве лишь при условии соблюдения разделения функций власти между независимыми государственными органами;

б) выделяют три основные функции государственной власти: законодательную, исполнительную, судебную;

в) каждая из данных функций должна осуществляться самостоятельно соответствующими органами государственной власти, так как соединение законодательных, исполнительных и судебных функций в работе одного государственного органа непременно приводит к ее чрезмерному сосредоточению, что создает возможность установления в стране диктаторского политического режима;

г) каждый государственный орган в процессе реализации одной из трех функций государственной власти взаимодействует с государственными органами других ветвей власти.

Это взаимодействие проявляется в ограничении ими друг друга. Данная схема взаимоотношений получила название системы сдержек и противовесов. Она является единственно возможной для организации государственной власти в современном демократическом государстве. На федеральном уровне организации государственной власти в Российской Федерации система сдержек и противовесов в соответствии с Конституцией имеет следующую структуру.

1. Законодательный орган - Федеральное Собрание - принимает законы, а также определяет нормативную основу для деятельности всех органов государственной власти, оказывает влияние парламентскими способами на работу органов исполнительной власти. Важным инструментом влияния на них является возможность постановки вопроса о доверии Правительству. Федеральное Собрание в той или иной степени участвует в формировании Правительства и судебных органов Российской Федерации.

2. Исполнительный орган - Правительство Российской Федерации - реализует исполнительную власть в государстве. Правительство отвечает за приведение к исполнению законов, а также, взаимодействуя с законодательными органами различными способами, влияет на законодательный процесс в государстве. Например, оно обладает правом законодательной инициативы. Если законопроекты требуют для исполнения привлечения дополнительных федеральных средств, то они должны получить обязательное заключение Правительства. Президент РФ имеет возможность распустить законодательный орган государства, что является противовесом, при наличии права постановки вопроса о недоверии Правительству со стороны Федерального Собрания.

3. Судебные органы - Конституционный, Верховный и Высший Арбитражный Суды Российской Федерации - обладают правом законодательной инициативы в сфере их ведения. Эти суды разбирают конкретные дела в границах своей компетенции, сторонами которых становятся федеральные органы других ветвей государственной власти. В системе разделения властей на федеральном уровне главную роль играет Конституционный Суд Российской Федерации.

2.3 Актуальные проблемы правовой доктрины

Актуальной проблемой в российской правой системе остается вопрос о признании правовой доктрины в качестве источника процессуального права РФ. В процессе дискуссии мнения юристов расходятся:

а) правовая доктрина не является источником права в юридическом смысле, однако признается источником в материальном смысле;

б) доктрина является нетрадиционным и нетипичным источником права;

в) правовая доктрина является полноценным источником права в двух основных сферах: правотворческой деятельности и правоприменении.

Между тем, следует признать, что правовая доктрина в современной России является узкоспециализированным источником права, поскольку имеет прикладное значение. Представляет собой систему теоретических и научно обоснованных положений, а также формально-юридическое закрепление как источника права - международного частного и публичного.

Таким образом, в российской правовой системе обязательная сила правовой доктрины в качестве источника права официально признается только в сфере международного частного и арбитражного права. Между тем, не следует исключать тот факт, что одним из перспективных направлений развития правовой доктрины в нашей стране является внедрение ее элементов в правовую систему посредством реализации в правоприменительной практике - судебных решениях и процессуальных документах участников судопроизводства. Притом, что в отдельных случаях законодательство РФ прямо предписывает использовать правовую доктрину в правоприменительной деятельности. Правовая доктрина в указанном случае используется наряду с такими источниками, как нормы законодательства и судебная практика.

Применению правовых норм к обстоятельствам конкретного спора предшествует их толкование, то есть установление заложенного смысла. В связи с этим представляется, что правовая доктрина вполне подходит для регулирования гражданских процессуальных правоотношений и возможность ее использования для обоснования правоприменительных решений. На практике это выражается в цитировании трудов ученых-процессуалистов в текстах юридических документов, а также при формировании правовых конструкций, дефиниций норм, которыми пользуются суды. В мотивировочных частях судебных актов нередко можно встретить ссылки на правовую доктрину. Как правило, суды делают ссылку в своих решениях на доктринальные источники для усиления эффекта обосновываемой правовой позиции. Иными словами, к доктрине обращаются, когда возникает неясность в содержании той или иной нормы права и восполнении пробелов в правовом регулировании, когда отсутствует применимый судебный прецедент.

Вместе с тем, наиболее актуальной проблемой использования такого источника права, как доктрина, является проблема доступности права и правовой определенности. Безусловно, если в случае с законодательством этот принцип реализовать относительно просто, поскольку неопубликованные законы не действуют, то в случае с правовой доктриной обеспечить правовую определенность вряд ли возможно.

Свобода договора, возможность заключать договоры, не предусмотренные законодательством, в сочетании с либеральным принципом «что не запрещено законом, то дозволено» также способны поставить под сомнение оправданность использования тех или иных правовых доктрин, в частности, например, доктрины «добрых нравов и публичного порядка».

Кроме того, имеет место консервативность правовой доктрины в ходе изменения правовых доктрин, несмотря на сложность и длительность данного процесса. Данная консервативность допускает возможность их изменений и путем законодательного вмешательства и урегулирования соответствующих отношений, и посредством изменения подхода судей к интерпретации той или иной правовой доктрины в соответствии с современными общественными реалиями.

Определенную сложность в плане исследования правовой доктрины представляет ее связь как источника с судом и судебным усмотрением. Несмотря на объективное существование судебной практики, иногда и закона, и научных сочинений по вопросам доктрины, суд каждый раз должен принимать в расчет все имеющиеся обстоятельства и определять заново, каково содержание доктрины, соответствует ли это содержание современным реалиям, применимо ли оно к спорным отношениям и если да, то в какой степени.

Таким образом, и в свою очередь, соотношение доктрин и применение их составных частей на практике можно проследить на примере международного принципа справедливого судебного разбирательства. Этот принцип закреплен и подчеркивается во многих международных правовых документах, в частности, как отмечалось выше, требование справедливого судебного разбирательства закреплено в статье 6 Конвенции «О защите прав человека и основных свобод». Согласно данному положению «каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях или при предъявлении ему любого уголовного обвинения имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона».

Выявленные вышеуказанные проблемы правовой доктрины являются актуальными, в связи с чем позволяют прийти к выводу, что, несмотря на то, что правовая доктрина в современном российском правопорядке не является источником гражданского процессуального права, доктринальные положения находят свое применение в процессе разрешения конкретных юридических дел. Тем самым, ее можно признать узкоспециализированным источником права, поскольку она используется при толковании правовых норм, установлении их содержания и восполнении пробелов в правовом регулировании. В связи с этим представляется, что правовая доктрина вполне подходит для регулирования гражданских процессуальных правоотношений и возможность ее использования для обоснования правоприменительных решений.

Закрепление правовой доктрины в Российском законодательстве позволит решить множество проблем: отсутствие единообразия правоприменительной и судебной практики, отсутствие единого мнения ученых и практикующих юристов.

Заключение

В результате исследования, в данной курсовой работе, было выработано определение правовой доктрины.

Также признание правовой доктрины в качестве источника права обусловливается следующими причинами. Во-первых, формальная определённость правовой доктрины достигается с помощью письменной формы выражения произведений юристов и известности доктрины среди профессиональных юристов и субъектов права. Во-вторых, общеобязательность правовой доктрины вытекает из авторитетности, уважения к учёным- юристам в обществе, а также общепринятости и общепризнанности работ правоведов в юридическом корпусе и обществе.

Наконец, реализация правовой доктрины обеспечивается государственным санкционированием в нормативно-правовых актах или судебной практике, хотя правовая доктрина может действовать de facto без одобрения официальными органами. Формами выражения правовой доктрины выступают:

1. Принципы права как основополагающие идеи, выражающие сущность и назначение права и пронизывающие процесс формирования и реализации права (принцип равноправия, справедливости, законности, гуманизма, ответственности за вину и др.) ;

2. Доктринальное (научное) толкование правовых норм ;

3. Определения юридических понятий и категорий (вина, ответственность, договор, имущество и др.), необходимые для единообразного понимания и применения права на практике;

4. Юридические конструкции, отражающие закономерности, логику организации правовой материи.

В настоящее время доктрина рассматривается уже не только как учение, научная философская теория, система идей и взглядов, совокупность ведущих положений и принципов, заложенных в основу правового механизма регулирования отдельного вида общественных отношений. Многие авторы отмечают, что правовая доктрина является «вторичным источником» права. Однако, несмотря на определенную ее недооценку, элементы правовой доктрины оказывают существенное влияние, в частности, на судебное правотворчество.

Официально признаваемая правовая доктрина пронизывает всю правовую систему и механизм правового регулирования. Законодательство является отражением господствующих в данном обществе представлений о сущности и назначении права в обществе. Правовая доктрина наполняет содержанием юридическое образование и формирует правосознание, как профессиональных юристов, так и граждан. Правовая доктрина имеет регулятивный характер и юридическое значение, когда является частью правового сознания субъекта.

Таким образом, все задачи курсовой работы были выполнены, следовательно, цель достигнута.

Список использованных источников

источник права доктрина

1. Конституция Российской Федерации: Принята всенародным голосованием 12 дек. 1993 г. // Российская газета. - 1993. -. 25 декабря;

2. Военная доктрина Российской Федерации. Утверждена Указом Президента Российской Федерации № 706 от 21 апреля 2000 г.;

3. Федеральный закон РФ «Об обороне» от 31 мая 1996 г. №61;

4. Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами»;

5. Барановский П.А. - Военная политика государства / Политические отношения и политический процесс в современной России. - СПб.: БГТУ. 2020. - С. 390-412.;

6. Васильев О.С. - Роль военно-технического сотрудничества во внешнеполитической деятельности России. - М: Дипломатическая Академия МИД России. 2018. -123с.;

7. Васильева, Л.С. - Международные правовые отношения: учебник/ Л.С. Васильева, М.В. Петровская - М., КНОРУС, 2017. - 144с.

8. Герасименко, В.П. - Современные проблемы доктрины: Учебник / В.П. Герасименко, Е.Н. Рудская. - М.: НИЦ ИНФРА-М, Академцентр, 2016. - 304 c.

9. Голодова, Ж.Г. - Понятие «Доктрины»: Учебное пособие / Ж.Г. Голодова. - М.: ИНФРА-М, 2017. - 468 c.;

10. Грачев, А. В. - Анализ правовой доктрины / А. В. Грачев. - М.: Финпресс, 2018. - 306с.

11. Гришко Д.А. - Военная политика государства / Политические отношения и политический процесс в современной России. - СПб.:БГТУ. 2019. - С. 215.;

12. Добронравов Н.Г. - Военная доктрина Российской Федерации // Российская газета. 2018. С.564.;

13. Егоршин, А.П. Основы правовой доктрины: Учебник для вузов / А.П. Егоршин. - Н.Новг.: НИМБ, 2018. - 320 c.

14. Жуков С.Г., Богданов С.А. - Развитие доктрины на начальном этапе XXI столетия // Вестник академии военных наук. 2020. №4. - С. 110.;

15. Исаченко, И.И. - Сущность правовой доктрины: Учебник / И.И. Исаченко. - М.: НИЦ ИНФРА- М, 2017. - 312 c.

16. Зиновьев, В. Н. - Менеджмент: учебное пособие / В. Н. Зиновьев, И. В. Зиновьева. - Москва: Дашков и Кє, 2016. - 477 с.

17. Казначевская, Г. Б. - Доктрина: учебник / Г. Б. Казначевская. - Ростов- н- Дону: Феникс, 2018. - 452 с.

18. Мордовин С.К. - Управление человеческими ресурсами. М, 2017;

19. Мысляева, И.Н. - Анализ правовой доктрины/Учебник / И.Н. Мысляева. - М.: НИЦ ИНФРА-М, 2018. - 373 c.;

20. Новаковская О.А. - Развитие правовых отношений, 2018

21. Пакулин В. - Совершенствование механизма правовой доктрины//, 2017г.;

22. Пономаренко, Е.В. - Правовые взаимоотношения общественного сектора: Учебник / Е.В. Пономаренко. - М.: НИЦ ИНФРА-М, 2019. - 377 c.;

23. Посадков Е. - Стимулирование системы// Источники правовой системы, 2018г., №3;

24. Промыслов Б., Дроздова С. - Правовое государство, 2018г., №5;

25. Соломанидина Т., Соломанидина Л. - Современный механизм развития правовой доктрины, 2017г., №6;

26. Толпегина, О.А. Комплексный анализ правовой доктрины: Учебник для бакалавров / О.А. Толпегина, Н.А. Толпегина. - М.: Юрайт, 2018. - 672 c.

27. Электронный ресурс - Режим доступа: http://www.consultant.ru - [19.09.2022];

28. Электронный ресурс - Режим доступа: https://ru.wikipedia.org/wik - [21.09.2022].

Размещено на Allbest.ru

...