Становлення концепції законодавчого упущення (Legislative Omission) у практиці Конституційного суду України в контексті порівняльного правознавства

Указане твердження автора окремої думки вбачається дискусійним, зважаючи на те, що частина третя статті 152 Конституції України прямо визначає, що матеріальна чи моральна шкода, завдана фізичним або юридичним особам актами і діями, що визнані неконституційними, відшкодовується державою у встановленому законом порядку. У зв'язку з чим виникає питання: Якщо цей порядок не встановлено законом чи закріплено ним неповно, фрагментарно, то, чи не порушується зазначена конституційна норма? Пошук відповіді на вказане питання провокує й інші питання, чи відсутність такого порядку є наслідком дії або бездіяльності законодавця і чи не звужуються межі застосування концепції законодавчого упущення в конституційному судочинстві, якщо відсутність конституційно потрібного порядку не називати таким упущенням?

У той же час варто підтримати погляд О. Первомайського, що «водночас подальше тривале ігнорування органами державної влади припису частини третьої статті 152 Конституції України та de facto ілюзорність права, визначеного цим конституційним приписом, може надати Конституційному Судові підстави для прояву активізму з метою виконання своєї місії та забезпечення дієвості цього конституційного припису» [37].

Висновки

Розглядаючи становлення концепції законодавчого упущення (legislative omission) у практиці Конституційного Суду України в контексті порівняльного правознавства, можна зробити висновок, що Конституційний Суд України лише започаткував констатацію в своїх рішеннях законодавчого упущення і говорити про цілісність цієї концепції в його практиці ще не видається можливим, проте можна констатувати, що концепція законодавчого упущення (legislative omission) у практиці Конституційного Суду України перебуває в стадії свого формування.

Можна виділити принаймні такі основні положення щодо розуміння законодавчого упущення в практиці Конституційного Суду України: 1) існує обов'язок законодавця надати правове регулювання на рівні закону певним суспільним відносинам (як правило, недостатньо врегульованим), якщо це прямо чи імпліцитно закріплено в Конституції України; 2) існує потреба в такому правовому регулюванні задля виконання конституційних приписів або для того, щоб закріплені в них права і свободи особи були повноцінно захищені, забезпечені, реалізовані, а відповідні принципи дотримані; 3) невиконання законодавцем конституційного обов'язку врегулювати певні відносини на рівні закону призводить до порушення конституційних приписів, передусім тих, які визначають права і свободи (недо- мірне обмеження, дискримінація); 4) фактично норма права визнається неконституційною в тій частині, що містить недостатнє законодавче регулювання певних відносин, після чого законодавець має врегулювати ці відносини (часто висуваються конкретні вимоги щодо такого регулювання).

Водночас запровадження законодавчого упущення як концепції національного конституційного судочинства та перші кроки щодо розуміння такого упущення

Конституційним Судом України узгоджується з тенденціями сучасної європейської конституційної доктрини, та, безсумнівно, сприятиме посиленню охорони конституційних цінностей та правопорядку в Україні у випадках, коли законодавець не забезпечує належного правового регулювання суспільних відносин, що створює вади правового регулювання та порушує конституційні норми. Разом із тим використання законодавчого упущення Конституційним Судом України, тим більше з огляду на відсутність належного правового регулювання відповідних суспільних відносин на національному рівні, має бути суворо узгоджене з принципом поділу влади.

Список використаних джерел

Конституція України від 28.06.1996. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/ show/254%D0%BA/96-%D0%B2%D1%80#Text (дата звернення: 10.10.2023).

Колотова О. В. Прогалини у праві та шляхи їх подолання : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.01. Київ, 2010. 231 с.

Матат Ю. І. Прогалини в законодавстві та засоби їх подолання в юридичній практиці : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.01. Харків, 2013. 200 с.

Калашник О. М. Прогалини в цивільному процесуальному праві та їх усунення: дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. Харків, 2016. 202 с.

Забарний М. М. Прогалини у кримінальному процесуальному праві : автореф. дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.09 / Університет державної фіскальної служби України. Ірпінь, 2017. 21 с.

Бєлкіна Д. C. Правові колізії та прогалини у сучасному кримінально-виконавчому праві України : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.08. Запоріжжя, 2020. 277 с.

Шевчук С. Судова правотворчість: світовий досвід і перспективи в Україні : монографія. Київ : Реферат, 2007. 627 с.

Ясинок Д. М. Судова правотворчість як спосіб подолання законодавчих прогалин та виключна правова проблема в правозастосовчому процесі цивільного судочинства України. Київський часопис права. 2023. № 1. С. 100-106.

Про правотворчу діяльність : Закон України від 24.08.2023 № 3354-IX. URL: https:// zakon.rada.gov.ua/laws/show/3354-20#Text (дата звернення: 12.10.2023).

Національна доповідь Конституційного Суду України на тему: «Проблеми законодавчих прогалин в конституційній юриспруденції». URL: https://www.confeuconstco.org/ reports/rep-xiv/report_Ukraine_uk.pdf (дата звернення: 12.10.2023).

Introduction to Aristotle. New York : Modern Library, 1992. 712 p. URL: https://archive.org/ details/introductiontoar0000aris/page/448/mode/2up?q=%22correct+the+omission%22 (дата звернення: 12.10.2023).

General Report of the XIVth Congress of the Conference of European Constitutional Courts on Problems of Legislative Omission in Constitutional Jurisprudence. SpecBull-legislative- omission-e. URL: https://www.venice.coe.int/files/Bunetin/SpecBull-legislatrve- omission-e.pdf (дата звернення: 12.10.2023).

Goradze G. Unconstitutional Legislative Omission and the Status of the Autonomous Republic of Abkhazia. Teka Komisji Prawniczej PANOddziai WLublinie. 2022. № 14 (1). Р. 139-150. URL: https://doi.org/10.32084/tekapr.2021.14.1-13 (дата звернення: 14.10.2023).

Levitt A. Cause, Legal Cause and Proximate Cause. Michigan Law Review.1922. Vol. 21. No. 1. P. 34-62. URL: https://archive.org/details/jstor-1278106/page/n7/ mode/2up?q=omission (дата звернення: 14.10.2023).

Рішення Європейського суду з прав людини в справі «Вєренцов проти України» від 11.04.2013 (заява № 20372/11). URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/ show/974_945#Text (дата звернення: 15.10.2023).

Погребняк С. Прогалини в законодавстві та засоби їх подолання. Вісник Академії правових наук України. 2013. № 1. С. 44-56.

Велика українська юридична енциклопедія : у 20 т. Т. 3 : Загальна теорія права / редкол.: О. В. Петришин (гол.) та ін. ; Нац. акад. прав. наук України ; Ін-т держави і права імені В. М. Корецького НАН України ; Нац. юрид. ун-т імені Ярослава Мудрого. Харків : Право, 2017. 952 с.

Матат Ю. І. Поняття та юридична природа прогалин у законодавстві. Актуальні проблеми права: теорія і практика. 2012. № 25. С. 393-401. URL: http://nbuv.gov.ua/ UJRN/app_2012_25_50. (дата звернення: 15.10.2023).

Євтошук Ю. Роль конституційного судочинства у захисті фундаментальних прав особи у випадках законодавчих прогалин. Вісник Конституційного Суду України. 2019. № 1. С. 138-146.

Grzybowski M. (2013). Legislative Omission in Practical Jurisprudence of the Polish Constitutional Tribunal. Observatorio de Jurisdigao Constitutional. 13(06). URL: https:// www.portaldeperiodicos.idp.edu.br/observatorio/artide/view/165/136.

Hussein S. F., AL-Zubaidy Y. O. A. The role of constitutional diligence in addressing legislative omissions (Comparative study). Journal of Namibian Studies: History Politics Culture. 2023. № 33. Р. 1181-1190. URL: https://namibian-studies.com/index.php/JNS/ article/view/488

Verstraelen S. Constitutional dialogue in the case of legislative omissions: Who fills the legislative gap? Utrecht Law Review. 2018. № 14(1). Р. 61-81. URL: https:// pdfs.semanticscholar.org/55ac/c057aac6ab224582d0d79af9b7914a38f7ab.pdf

Verstraelen S. Protection of EU Law in Case of Legislative Omissions: How Constitutional Courts React. Italian J. Pub. L. 2018. № 10. Р. 254-286. URL: https://www.ijpl.eu/wp- content/uploads/2022/10/6.Sarah_Verstraelen.pdf

Велика українська юридична енциклопедія : у 20 т. Т. 2 : Філософія права / редкол.: С. І. Максимов (голова) та ін. ; Нац. акад. прав. наук України ; Ін-т держави і права імені В. М. Корецького НАН України ; Нац. юрид. ун-т імені Ярослава Мудрого. Харків : Право, 2017. 1128 с.

The Constitutional Court of the Republic of Lithuania. Case No. 34/03, 8 August 2006. URL: https://lrkt.lt/en/court-acts/search/170/ta928/content (дата звернення: 17.10.2023).

Рішення Федерального Суду Швейцарської Конфедерації від 06.07.2005. URL: http://www.codices.coe.int/NXT/gateway.dll/CODICES/Full/EUR/SUI/GER/SUI- 2005-M-001?f=templates$fn=document-frameset.htm$3.0#0-0-0-62185 (дата звернення: 17.10.2023)

Рішення Конституційного Трибуналу Республіки Польща від 13.06.2011 SK 41/09. URL: http://www.codices.coe.int/NXT/gateway.dll?f=templates&fn=default.htm (дата звернення: 17.10.2023).

Рішення Конституційного Суду України у справі за конституційною скаргою Мо- сюрчака Василя Івановича щодо відповідності Конституції України (конституцій- ності) підпункту 1 пункту 2 розділу XI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону

України «Про державну службу» від 10 грудня 2015 року № 889-VIII (щодо гарантій соціального захисту державних службовців) від 23.12.2022 № 3-р/2022. URL: https:// zakon.rada.gov.ua/laws/show/va03p710-22#Text (дата звернення: 17.10.2023).

Неврегульованість правовідносин, прогалини у законодавстві. Каталог юридичних позицій. URL: https://ccu.gov.ua/storinka-knygy/412-nevregulovanist-pravovidnosyn- progalyny-u-zakonodavstvi (дата звернення: 17.10.2023).

Рішення Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням Верховного Суду України щодо відповідності Конституції України (конституційності) положень статті 69 Кримінального кодексу України (справа про призначення судом більш м'якого покарання) від 02.11.2004 № 15-рп/2004. URL: https://zakon.rada.gov.ua/ laws/show/v015p710-04#Text (дата звернення: 17.10.2023).

Рішення Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини щодо відповідності Конституції України (конституційності) положення третього речення частини першої статті 13 Закону України «Про психіатричну допомогу» (справа про судовий контроль за госпіталізацією недієздатних осіб до психіатричного закладу) від 01.06.2016 № 2-рп/2016. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/v002p710-16#Text (дата звернення: 28.10.2023).

Рішення Конституційного Суду України (Другий сенат) у справі за конституційними скаргами Крупка Дмитра Володимировича щодо відповідності Конституції України (конституційності) частини першої статті 81, частини першої статті 82 Кримінального кодексу України, Костіна Володимира Володимировича, Мельниченка Олександра Степановича щодо відповідності Конституції України (конституційності) частини першої статті 82 Кримінального кодексу України та за конституційною скаргою Гогіна Віктора Івановича щодо відповідності Конституції України (консти- туційності) частини першої статті 81 Кримінального кодексу України (справа про перегляд вироку особі, караній на довічне позбавлення волі) від 16.09.2021 № 6-р(ІІ)/2021. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/v006p710-21#Text (дата звернення: 28.10.2023).

Рішення Європейського суду з прав людини в справі Петухов проти України (№ 2) від 12.03.2019 (заява № 41216/13). URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/974_ d98#Text (дата звернення: 28.10.2023).

Окрема думка судді Конституційного Суду України Олега Первомайського у справі № 1-252/2018(3492/18) за конституційним поданням 47 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України (конституційності) окремих приписів статті 6 Закону України «Про телебачення і радіомовлення», статей 15, 15-1, 26 Закону України «Про кінематографію». URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/nc03d710- 21#n2 (дата звернення: 28.10.2023).

Слінько Т М. Повноваження конституційних судів по усуненню прогалин у законодавстві (аналіз судової практики). Право та державне управління. 2022. № 2. С. 320323.

Окрема думка (збіжна) судді Конституційного Суду України Олега Первомайського у справі за конституційною скаргою Василенка Сергія Миколайовича щодо відповідності Конституції України (конституційності) пункту 6 розділу II «Прикінцеві і перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» (щодо гарантій незалежності прокурора). URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/na01d710- 23#n2 (дата звернення: 28.10.2023).

REFERENCES

The Constitution of Ukraine: law of Ukraine (1996, June). Retrieved from https:// zakon.rada.gov.ua/laws/show/254%D0 %BA/96-%D0 %B2%D1 %80#Text (access date: October 10, 2023).

Kolotova, O. V (2010). Gaps in law and ways to overcome them (Ph. D. Theses, Kyiv).

Matat, Yu. I. (2013). Gaps in legislation and means for overcoming them in legal practice (Ph. D. Theses, Kharkiv).

Kalashnyk, O. M. (2016). Gaps in civil procedural law and their elimination (Ph. D. Theses, Kharkiv).

Zabarnyi, M. M. (2017). Gaps in criminal procedural law (Synopsis of Ph. D. Theses, State Fiscal Service University of Ukraine, Irpin).

Bielkina, D. S. (2020). Legal collisions and gaps in the modern penal law of Ukraine (Ph. D. Theses, Zaporizhzhia).

Shevchuk, S. (2007). Judicial law-making: world experience and perspectives in Ukraine. Kyiv: Referat.

Yasynok, D. M. (2023). Judicial law-making as a method to overcome legislative gaps and an exceptional legal problem in the law-enforcement process of civil judicial system of Ukraine. Kyiv Journal of Law, 1, 100-106.

On law-making activity: Law of Ukraine (2023, August). Retrieved from https:// zakon.rada.gov.ua/laws/show/3354-20#Text.

National report of the Constitutional Court of Ukraine on the topic: «Problems of legislative gaps in constitutional jurisprudence». Retrieved from https://www.confeuconstco.org/ reports/rep-xiv/report_Ukraine_uk.pdf.

Introduction to Aristotle. New York: Modern Library, 1992. Retrieved from https:// archive.org/details/introductiontoar0000aris/page/448/mode/2up?q=%22correct+the+om ission%22.

General Report of the XIVth Congress of the Conference of European Constitutional Courts on Problems of Legislative Omission in Constitutional Jurisprudence. SpecBull-legislative- omission-e. Retrieved from https://www.venice.coe.int/files/Bulletin/SpecBull-legislative- omission-e.pdf.

Goradze, G. (2022). Unconstitutional Legislative Omission and the Status of the Autonomous Republic of Abkhazia. Teka Komisji Prawniczej PAN Oddziai W Lublinie, 14 (1), 139-150. Retrieved from https://doi.org/10.32084/tekapr.2021.14.1-13.

Levitt, Albert (1922). Cause, Legal Cause and Proximate Cause. Michigan Law Review, 21(1), 34-62. Retrieved from https://archive.org/details/jstor-1278106/page/n7/ mode/2up?q=omission.

Verentsov v. Ukraine: judgement of the European Court of Human Rights (2013, April) (application No. 20372/11). Retrieved from https://zakon.rada.gov.ua/laws/ show/974_945#Text.

Pohrebniak, S. (2013). Gaps in legislation and means of overcoming them. Bulletin of the Academy of Legal Sciences of Ukraine, 1, 44-56.

Great Ukrainian legal encyclopedia: in 20 vol. (2-17). The National Academy of Legal Sciences of Ukraine; the Koretsky Institute of State and Law of National Academy of Science of Ukraine; Yaroslav Mudryi National Law University. Kharkiv: Pravo, Vol. 3: General theory of law.

Matat, Yu.I. (2012). Concept and legal nature of gaps in legislation. Topical issues of law: theory and practice, 25, 393-401. Retrieved from http://nbuv.gov.ua/UJRN/ app_2012_25_50.

Yevtoshuk, Yu. (2019). The role of the constitutional judiciary in the protection of the fundamental rights of a person in cases of legislative gaps. Bulletin of the Constitutional Court of Ukraine, 1, 138-146.

Grzybowski, M. (2013). Legislative Omission in Practical Jurisprudence of the Polish Constitutional Tribunal. Observatorio de Jurisdigao Constitucional, 13(06). Retrieved from https://www.portaldeperiodicos.idp.edu.br/observatorio/article/view/165/136.

Hussein, S. F., & AL-Zubaidy, Y. O. A. (2023). The role of constitutional diligence in addressing legislative omissions (Comparative study). Journal of Namibian Studies: History Politics Culture, 33, 1181-1190. Retrieved from https://namibian-studies.com/ index.php/JNS/article/view/488.

Verstraelen, S. (2018). Constitutional dialogue in the case of legislative omissions: Who fills the legislative gap?. Utrecht Law Review, 14(1), 61-81. Retrieved from https:// pdfs.semanticscholar.org/55ac/c057aac6ab224582d0d79af9b7914a38f7ab.pdf.

Verstraelen, S. (2018). Protection of EU Law in Case of Legislative Omissions: How Constitutional Courts React. Italian J. Pub. L., 10, 254-286. Retrieved from https:// www.ijpl.eu/wp-content/uploads/2022/10/6.Sarah_Verstraelen.pdf.

Great Ukrainian legal encyclopedia: in 20 volumes (2017). The National Academy ofLegal Sciences of Ukraine; Koretsky Institute of State and Law of National Academy of Science of Ukraine; Yaroslav Mudryi National Law University. Kharkiv: Pravo, Vol. 2: Philosophy of law.

The Constitutional Court of the Republic of Lithuania. Case No. 34/03, of 8 August 2006. Retrieved from https://lrkt.lt/en/court-acts/search/170/ta928/content.

Decision of the Federal Court of the Swiss Confederation (2005, July). Retrieved from http://www.codices.coe.int/NXT/gateway.dll/CODICES/Full/EUR/SUI/GER/SUI- 2005-M-001?f=templates$fn=document-frameset.htm$3.0#0-0-0-62185.

Decision of the Constitutional Tribunal of the Republic of Poland SK 41/09 (2011, June). Retrieved from http://www.codices.coe.int/NXT/gateway.dll?f=templates&fn=default. htm.

Decision of the Constitutional Court of Ukraine in the case of the constitutional complaint of Mosiurchak Vasyl Ivanovych regarding the compliance of subparagraph 1 of paragraph 2 of the Section XI «Final and Transitional Provisions» of the Law of Ukraine «On Civil Service» dated from December 10, 2015 No. 889-УШ (regarding guarantees of social protection of civil servants) dated from December 23, 2022 No. 3-r/2022 with the Constitution of Ukraine (constitutionality). Retrieved from https://zakon.rada.gov.ua/laws/ show/va03p710-22#Text.

Irregularity of legal relations, gaps in legislation. Catalog of legal positions. Retrieved from https://ccu.gov.ua/storinka-knygy/412-nevregulovanist-pravovidnosyn-progalyny- u-zakonodavstvi.

Decision of the Constitutional Court of Ukraine in the case on the constitutional submission of the Supreme Court of Ukraine regarding the compliance of the Constitution of Ukraine (constitutionality) with the provisions of Article 69 of the Criminal Code of Ukraine (the case of the court imposing a milder punishment) (2004, November, No. 15-rp/2004). Retrieved from https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/v015p710-04#Text.

Decision of the Constitutional Court of Ukraine in the case on the constitutional submission of the Commissioner for Human Rights of the Verkhovna Rada of Ukraine regarding the compliance of the provisions of the third sentence of Part 1 of the Article 13 of the Law of Ukraine «On Psychiatric Assistance» (the case of judicial control over the hospitalization of incapacitated persons into psychiatric institution) (2016, June, No. 2-rp/2016). Retrieved from https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/v002p710-16#Text.

Decision of the Constitutional Court of Ukraine (Second Senate) in the case of the constitutional complaints of Krupko Dmytro Volodymyrovych regarding the compliance of Part 1 of the Article 81, Part 1 of the Article 82 of the Criminal Code of Ukraine with the Constitution of Ukraine (constitutionality), Kostin Volodymyr Volodymyrovych, Melnychenko Oleksandr Stepanovych regarding the compliance of Part 1 of the Article 82 of the Criminal Code of Ukraine with the Constitution of Ukraine (constitutionality) and according to the constitutional complaint of Hohin Viktor Ivanovych regarding the compliance of Part 1 of the Article 81 of the Criminal Code of Ukraine with the Constitution of Ukraine (constitutionality) (case for review of the sentence to a person convicted to life imprisonment) (2021, September, No. 6-p(II)/2021). Retrieved from https:// zakon.rada.gov.ua/laws/show/v006p710-21#Text.

Petukhov v. Ukraine (No. 2): judgement of the European Court of Human Rights (2019, March, (application No. 41216/13). Retrieved from https://zakon.rada.gov.ua/laws/ show/974_d98#Text.

Separate opinion of Oleh Pervomaiskyi, the judge of the Constitutional Court of Ukraine in case No. 1-252/2018(3492/18) on the constitutional submission of 47 MPs of Ukraine regarding the compliance of certain provisions of the Article 6 of the Law of Ukraine «On Television and Radio Broadcasting», Articles 15, 15-1, 26 of the Law of Ukraine «On Cinematography» with the Constitution of Ukraine (constitutionality). Retrieved from https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/nc03d710-21#n2.

Slinko, T. M. (2022). Powers of constitutional courts to eliminate gaps in legislation (analysis of judicial practice). Law and public administration, 2, 320-323.

Separate opinion (concurring opinion) of Oleh Pervomaiskyi, the judge of the Constitutional Court of Ukraine in the case of the constitutional complaint of Vasylenko Serhii Mykolaiovych regarding the compliance of paragraph 6 of the Section II «Final and Transitional Provisions» of the Law of Ukraine «On Amending Certain Legislative Acts of Ukraine Regarding Priority Measures on Reforming the Prosecutor's Office» (regarding guarantees of the prosecutor's independence) with the Constitution of Ukraine (constitutionality). Retrieved from https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/na01d710-23#n2.

Размещено на Allbest.ru/