Некоторые вопросы переквалификации предварительного договора в основной

Основная часть

Пункт 1 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляет субъектам гражданско-правовых отношений возможность заключить предварительный договор, то есть соглашение, стороны которого обязуются заключить в будущем договор на условиях, указанных в предварительном [1]. Обычно такой основной договор связан с передачей товаров, выполнением работ или оказанием услуг.

Основное отличие предварительного договора от основного заключается в предмете таких договоров: для предварительного договора это обязанность в будущем заключить основной договор, для основного - обязанность совершить определенные действия, например, по основному договору купли-продажи у одной стороны возникает обязанность передать товар и принять его оплату, а у ее контрагента - принять товар и произвести его оплату. договор основной дополнительный переквалификация

Несмотря на закрепление в законе общего правила, Верховный Суд Российской Федерации в п. 23 Постановления Пленума от 25 декабря 2018 года № 49 разъяснил, что стороны не ограничены в выборе предмета предварительного договора [3].

Предварительный договор заключается в случае, если стороны решили заключить основной договор, но в силу определенных причин в данный момент не могут согласовать все его условия или определить, когда именно смогут заключить его. К примеру, стороны собираются заключить договор кредитования, но будущий заемщик не знает, когда получит деньги, в связи с чем не может указать срок оплаты.

Закон устанавливает требования к форме предварительного договора: он должен быть заключен в той же форме, которая установлена для основного договора, а если она не установлена, то в письменной форме. При этом заключение предварительного договора в устной форме недопустимо. Несоблюдение формы предварительного договора влечет его ничтожность.

Если основной договор требует в силу закона или соглашения сторон нотариального удостоверения, то и предварительный договор также необходимо удостоверить у нотариуса. В качестве примера можно привести договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, который в силу п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» подлежит обязательному нотариальному удостоверению, вследствие чего предварительный договор купли-продажи такой доли также должен иметь нотариально удостоверенную форму [2].

Однако правило о государственной регистрации в данном случае не действует - даже если основной договор в будущем требует государственной регистрации, на предварительный договор это не распространяется, его регистрировать не нужно [3].

Существенными для предварительного договора являются следующие условия:

- обязанность сторон заключить основной договор. Это является основным предметом предварительного договора, поэтому вполне логично, что отсутствие такого условия в его тексте обязательно;

- предмет основного договора, если он известен. Если же на момент заключения предварительного договора недостаточно сведений для конкретного указания предмета основного договора, к примеру, жилой дом, являющийся предметом основного договора купли-продажи, еще не построен, нужно включить в предварительный договор условия, которые позволят его определить (кадастровый номер земельного участка, на котором будет построен этот дом, его размеры, адрес и т.д.);

- условия основного договора, которые хочет согласовать хотя бы одна сторона. Как показывает практика, такие условия касаются цены договора, сроков передачи и оплаты товара [5, с. 37].

Отсутствие в предварительном договоре хотя бы одного из существенных условий может повлечь признание его незаключенным в соответствии с п. 1 ч. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации. А если одна сторона уже получила по нему какие-либо платежи, их придется вернуть с процентами как неосновательное обогащение согласно п. 1 ст. 1102, п. 2 ст. 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В рамках исследования предварительного договора необходимо сделать особый акцент на случаи, в которых предварительный договор может быть признан основным.

Вопросы переквалификации предварительного договора в основной относятся к исключительной компетенции суда.

В настоящее время в судебной практике выработана позиция о переквалификации предварительного договора купли-продажи в основной, если его содержание содержит условие о полной оплате цены имущества, в отношении которого предполагается заключить договор, или ее существенной части.

Согласно п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 года № 49 такую сделку могут признать договором купли-продажи с условием о предоплате. При этом указания на то, что можно считать существенной частью платы, в указанном судебном акте и в нормативной правовой базе нашего государства отсутствуют, что, по сути, позволяет судам в каждом конкретном случае самостоятельно решать, к какой категории отнести договор - предварительных или основных договоров.

Несмотря на то, что в действующем законодательстве не предусмотрена возможность переквалификации предварительного договора в основной, судебная практика показывает, что такое возможно вышеприведенным примером с договором с предварительным договором купли-продажи, в связи с чем можно сделать вывод о потенциальном риске подобной переквалификации и в других случаях.

Представляется, что в случаях, когда по условиям предварительного договора у стороны после его заключения возникает обязанность выполнить работу, оказать услугу, оплатить или передать товар и т.п., он может быть признан основным. Данный вывод обуславливается тем, что подобные обязанности, по сути, составляют предмет основного договор, в то время как предмет предварительного договора - заключение на его условиях основного договора в будущем [4, с. 482].

В связи с этим для единообразия применения правовых норм и во избежание злоупотреблений со стороны судов полагаем целесообразным закрепить в Гражданском кодексе Российской Федерации норму, позволяющую переквалифицировать предварительный договор в основной в случае, если предмет предварительного договора тождественен основному, а также регламентировать в этой норме критерии, свидетельствующие о заключении сторонами основного, а не предварительного договора, и порядок признания договора основным.

Использованные источники