Сущность и место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров

Размещено на http://www.allbest.ru/

Сущность и место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров

Сотскова Валерия Андреевна, Магистрант

Аннотация

В статье рассматривается сущность и место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров.

Ключевые слова: предварительный договор, квалификация предварительного договора, основной договор.

Abstract

Essence and place of the preliminary agreement in the system of civil law contracts

Sotskova Valeria Andreevna Master Degree student

The article examines the essence and place of the preliminary agreement in the system of civil contracts.

Key words: preliminary agreement, qualification of the preliminary agreement, main agreement.

предварительный договор оферта акцепт

Сущность и место предварительного договора являлись предметом многих исследований в отечественной доктрине. В цивилистике существует распространение мнение о том, что предварительный договор является организационным.

Как было отмечено ранее, предшественником современного предварительного договора стал договор запродажи, отмеченный в исследованиях XX в., который также был организационным. Ученый Л.А. Кассо указывал на то что: «Вся цель первого договора (запродажи) сводится к порождению второго (основного), и когда заключается последний, первый перестает существовать, так как значение его утрачено» [6].

В настоящее время большая часть ученых при исследовании сущности предварительного договора также склоняются к его организационному характеру.

Так, например, А.В. Андрющенко дает понятие предварительному договору с помощью определения его целевой направленности: «Предварительный договор не является инструментом прямого воздействия в хозяйственном обороте, это своеобразный организационный договор, который регулирует заключение отдельных видов гражданско-правовых договоров» [2].

В трудах Р.Ф. Мустафина отмечается связь организационного характера предварительного договора с порядком и условиями его исполнения. В подтверждение своей позиции он ссылается на то, что предварительный договор характеризуется выполнением волевого действия, которое направленно именно на заключение другого договора, а не на передачу имущества, выполнение работ или оказание услуг [11].

К.А. Кирсанов убежден, что предварительный договор имеет организационный характер. По его мнению, на это указывают два обстоятельства:

1) организационные начала заложены даже в самом названии предварительного договора. «Предварительный» иными словами предшествующий чему-либо, следовательно, предварительный договор предшествует по времени основному договору, заключение которого и обеспечивает удовлетворение материальных потребностей сторон;

2) Предварительный договор представляется организационным и потому, что цель его состоит как раз в организации заключения какого-либо другого (основного) договора [7].

Квалификация предварительного договора как организационного дает возможность сделать вывод, что из предварительного договора не возникают обязательства, но происходит другое правовое последствие - связанность каждого контрагента.

Согласно условиям организационного договора участники берут обязательства исполнить ряд определенных договором совместных действий, направленных на возникновение иного гражданско-правового обязательства между теми же или иными лицами и (или) на его исполнение в соответствии с условиями организационного договора. Предварительному договору отводиться особенное место среди других организационных договоров. Это обусловлено тем, что при помощи него реализуется специфическая завязка, а в ряде случаев и развитие имущественно-правовых отношений. Исследование организационных договоров необходимо и крайне интересно из-за того, что в юриспруденции достаточно часто появляются споры относительно юридической силы предварительного договора и того, какую роль он играет среди иных организационных договоров и в гражданском праве в целом.

В связи с чем, кроме целевой направленности, позволяющей говорить о том, что он относится к организационным договорам, характер предварительного договора рассматривается в доктрине во взаимосвязи с его ролью.

Так, М.Н. Малеина, говорит о том, что «роль предварительного договора сводится к организации договорных связей» [9]. Многие ученые также подчеркивают исключительную роль предварительного договора в организационных правоотношениях. В.В. Миронов, утверждает в своих исследованиях о том, что роль предварительного договора именно в организационных правоотношениях «колоссальная» [10].

Исходя из прямого толкования предварительного договора, можно сделать вывод, что его основное назначение состоит в том, чтобы представить участникам возможность выразить свою волю на заключение в будущем сделки, когда пройдут те обстоятельства, которые имеются на момент заключения предварительного договор или, когда такие обстоятельства отсутствуют, но участники из-за субъективных причин хотят получить отсрочку по времени заключения основного договора и реализацию предусмотренных таким договором прав и обязанностей.

Можно выделить две основные функции предварительного договора.

Во-первых, он организует договорные связи между участниками будущих отношений по передаче имущества, выполнению работ и оказанию услуг, тем самым способствуя укреплению договорных связей.

Во-вторых, защищает имущественные интересы участников в случае отказа одной из сторон заключить основной договор.

Основная цель предварительного договора заключается в юридической связи сторон еще до того, как у контрагента появится право или возможность заключить основной договор. «Заключение предварительного договора передачи имущества (в частности, аренды) направлено на то, чтобы юридически связать стороны еще до появления у контрагента права на необходимую для исполнения вещь. Таким образом, в установленный в предварительном договоре срок будет восполнено отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора» [1].

Анализируя содержание ст. 429 ГК РФ можно сделать вывод о том, что предварительный договор не предполагает наличие имущественного предоставления. Организационная сущность предварительного договор а обуславливается и тем, что он выступает в качестве предпосылки для возникновения в будущем правоотношений.

Данные выводы подтверждаются и материалами правоприменительной практики. Верховный Суд РФ рассматривая кассационную жалобу по делу о расторжении предварительного договора субаренды нежилого помещения указал следующее: предварительный договор по правовой природе является договором организационного характера и поэтому не содержит каких-либо денежных обязательств сторон друг перед другом [6].

Седьмой арбитражный апелляционный суд РФ рассматривая апелляционную жалобу по делу об обязании заключить основной договор, давая оценку сущности предварительного договора, указал следующее: предварительный договор носит организационный характер, так как включает предварительные договоренности сторон об условиях последующего отчуждения имущества. Несмотря на позицию истца, возникновение непосредственно из предварительного договора каких-либо имущественных прав на недвижимость, которая должна быть предметом основного договора, противоречит правовой природе предварительного договора. Таким образом, предварительный договор не может рассматриваться в качестве сделки, которая порождает возникновение права собственности на недвижимое имущество.

В.В. Кулаков делает «вывод о необходимости выделения конструкции некого соглашения о совместной деятельности с более широким содержанием, чем предусмотрено в отношении договора о совместной деятельности (гл. 55 ГК РФ). Она будет охватывать все виды соглашений по поводу совместной деятельности, поскольку их стороны имеют не противоположные как в обязательствах, а скоординированные цели» [8]. В этой связи предварительный договор также можно причислять к общей конструкции договора (соглашения) о совместной деятельности, в рамках которого стороны на преддоговорной стадии начинают формировать условия основного договора.

На сегодняшний день, в юридической литературе нет единства мнений относительно количества стадий заключения договора.

Так некоторые авторы выделяют 4 стадии: «1) преддоговорные контакты сторон (переговоры), 2) оферта, 3) рассмотрение оферты, 4) акцепт оферты» [4].

Другие авторы выделяют три стадии заключения договора: 1) направление оферты; 2) принятие оферты - акцепт; 3) получение акцепта стороной, направившей оферту.

Существует и третья позиция, согласно которой существует только две стадии заключения гражданского договора - это оферта и акцепт. Именно эта позиции в наибольшей степени «подходит» для заключения предварительного договора, поскольку все иные этапы заключения договора в данном случае неприменимы. Так, например, при заключении предварительного договора не требуется передачи имущества (что характерно для реальных договоров, например, для договора займа, хранения и т.д.) или государственной регистрации заключенного договора (например, при заключении договора аренды недвижимости на срок более года и т.д.). Это, прежде всего, связано с тем, что предварительный договор не порождает обязанности по передаче имущества, уплате денежных средств, а порождает обязательство организационного характера, направленного на заключение в будущем основного договора.

Итак, для заключения предварительного договора необходимо, чтобы одна из сторон сделала другой предложение (оферту).

В силу ст. 435 ГК РФ под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Из данного определения можно выделить несколько условий, при одновременном соблюдении которых предложение стороны имеет статус «оферты» [10]:

1) предложение должно быть обращено к определенному лицу или лицам, т.е. оферта должна быть адресной. Для заключения предварительного договора определение сторон имеет большое значение, поскольку субъектный состав предварительного договора должен совпадать со сторонами будущего основного договора. По этой же причине к предварительному договору не применимы правила о публичной оферте. Таким образом, в предложении заключить предварительный договор необходимо четко определить лицо, с которым оферент желает заключить сначала предварительный договор, а в последствии - основной договор.

2) предложение заключить предварительный договор должно быть достаточно определенно и выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Иначе говоря, чтобы предварительный договор был заключен, необходимо, чтобы воля оферента совпадала с предложением, которое выражено им в оферте. При этом, данный признак позволяет отграничить оферту на заключение предварительного от переговоров, соглашении о намерении и т.д.

3) предложение заключить предварительный договор должно содержать все существенные условия такого договора, а также некоторые условия основного договора (в частности, условие о предмете и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора).

Значение включения в оферту вышеназванных условий имеет два важных практических аспекта:

- этот перечень условий является достаточным для заключения предварительного договора (ст. 432 ГК РФ);

- после того, как предложение будет акцептовано, оферент не вправе изменять или дополнять включенные в такое предложение условия.

Второй стадией заключения предварительного договора является - акцепт (ст. 438 ГК РФ). Под акцептом понимается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Как правильно отмечает С. А. Денисов «направляя оференту ответ о согласии заключить договор, акцептант тем самым выражает намерение вступить в договорные отношения и связать себя условиями предложения» [5].

При этом любой акцепт, как и оферта, имеет ряд обязательных признаков, наличие которых и позволяет квалифицировать «ответ» контрагента в качестве акцепта:

1) в акцепте должна быть четко выражена воля акцептанта на принятие оферты. Воля контрагента будет отсутствовать в случае, если акцепт содержит лишь сведения о получении оферты или наличие заинтересованности акцептанта в рассмотрении данного предложения.

2) акцепт должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Не является акцептом ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте (ст. 443 ГК РФ). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

3) акцепт должен быть дан в срок, предусмотренный в оферте (ст. 440 ГК РФ). Если такой срок в письменной оферте не определен, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ).

Особенностью акцепта на заключение предварительного договора является обязательность её направления в письменной форме. Это, прежде всего, связано с нормой п. 2 ст. 429 ГК, которая предусматривается требования к форме предварительного договора. Иные возможные формы акцепта (устная, конклюдентные действия и т.д.) не применимы, поскольку предварительный договор, по общему правилу, должен быть заключен в письменной форме.

Несмотря на обязательность, только оферты и акцепта, полноценное исследование заключения договора возможно при выделении преддоговорной стадии, предполагающей заключение предварительного договора.

Исследование предварительного договора как одной из частей преддоговорной стадии заключения основного договора обусловлено особыми целями. В частности, при заключении предварительного договора финансовые или правовые условия могут быть не благоприятны для заключения основного договора, например, при колебании цены или курса валюты или при обстоятельствах, когда стороне, которая ответственна за получение одного из необходимых официальных разрешений, еще не предоставили такое разрешение и т.д. В целом заключение предварительного договора становиться для сторон необходимостью, так как они не могут или не хотят по ряду причин заключить основной договор даже с отлагательными условиями.

В то же время, несмотря на невозможность заключения основного договора, в п. 3 ст. 429 ГК РФ закреплено, что «предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора». Условия о предмете и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, относятся к числу существенных условий (п. 1 ст. 432 ГК РФ) [5].

При этом поскольку «категория субъективных существенных условий (условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение) не является востребованной...», в п. 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ разъясняется, что «Для признания предварительного договора заключенным достаточно установить предмет основного договора или условия, позволяющие его определить (п. 3 ст. 429 ГК РФ). Например, если по условиям будущего договора сторона обязана продать другой стороне индивидуально-определенную вещь, то в предварительный договор должно быть включено условие, описывающее порядок идентификации такой вещи на момент наступления срока исполнения обязательства по ее передаче. Отсутствие в предварительном договоре иных существенных условий основного договора само по себе не свидетельствует о незаключенности предварительного договора. Например, если в предварительном договоре указано здание, которое будет передано в аренду, однако не указан размер арендной платы, то такой предварительный договор считается заключенным. Недостающие условия могут быть дополнительно согласованы сторонами при заключении основного договора, а при возникновении разногласий подлежат установлению решением суда» [1].

При заключении предварительного договора, стороны определяют для себя права и обязанности по вопросу их будущих взаимоотношений. Данное действие обязательно должно совершаться с соблюдением принципов конституционного права [3]. Такой подход позволяет обеспечить правовую определенность и ясно указывать на внутренний эффект предварительного договора. При этом, видится, что у предварительного договора отсутствует внешний эффект, что в целом присуще договорам, которые направлены на построение будущих отношений (организационные договоры). Исходя из различения договоров на организационные и имущественные, Е.А. Суханов пишет, что «организационные договоры направлены не на товарообмен, а на его организацию, т.е. на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. Они подразделяются на предварительные, генеральные и многосторонние договоры» [4]. В этом смысле «предварительный договор, являясь организационным, определяет лишь условия и сроки заключения иного, основного, договора, он не влияет на права на имущество, не создает ограничений (обременений) этих прав» [10].

Является бесспорным то, что после заключения предварительного договора он (предварительный договор) становится юридическим фактом. Необходимо подчеркнуть, что среди юридических фактов в гражданском праве встречаются договоры, которые влекут возникновение обязательства, так и договоры, которые не вызывают обязательственных правоотношений.

Выделяет обязательство заключить договор И.Б. Новицкий: «...что же касается предварительного договора, то из него вытекает лишь обязательство заключить в будущем договор, который стороны имели в виду, заключ ая предварительный договор» [12].

Крайне интересным является вопрос отграничения предварительного договора от договорных конструкций, предметом которых выступает будущая вещь. Данная проблема долгое время оставалась неразрешенной и получила ясность только после разъяснений Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Согласно п. 8 Постановления Пленума от 11.07.2011 № 54, если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, согласно которому они берут на себя обязательство заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества или существенную ее часть, такие отношения квалифицируются как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате.

Для обеспечения единообразия практики применения судами законодательства о заключении и толковании договора Пленумом Верховного Суда РФ в Постановлении от 25.12.2018 № 49 были даны разъяснения, которые затрагивают, в том числе практику рассмотрения споров по предварительному договору. Восемь пунктов данного Постановления затрагивают вопросы применения норм законодательства о предварительном договоре.

В соответствии с п. 23 Постановления Верховного Суда РФ № 49, если стороны заключили договор, который назвали предварительным, согласно которому они обязуются, заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже имущества, которое будет создано или приобретено в дальнейшем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену имущества или существенную ее часть, такой договор квалифицируется как договор купли -продажи с условием о предварительной оплате. Правила ст. 429 ГК РФ к такому договору не применимы [1].

Стоит отметить, что Постановление Верховного Суда РФ № 49 подчеркивает невозможность использования положений ст. 429 ГК РФ, что способствует более четкой позиции применения закона при рассмотрении споров, которые вытекают из предварительного договора.

Анализируя данные постановления можно сделать вывод о том, что основной критерий для различия предварительного договора и договора, предметом которого является будущая вещь, является факт наличия или отсутствия оплаты. Данный факт также дает возможность выявить целевую направленность заключенного между сторонами договора и реальную волю сторон на заключение конкретного договора.

Подводя итог, можно сделать вывод, что предварительный договор не включает в себя имущественного содержания. Обязательство, которое вытекает из предварительного договора не имеет стоимостного выр ажения и не предполагает товарообмена. Добавление нехарактерных условий в предварительный договор, например, условия о внесении платы за предмет купли-продажи до заключения основного договора купли-продажи, меняет его сущность и целевую направленность с организационной на имущественную. В данном случае название «предварительный» утрачивает смысл, так как договор перестает являться таковым [7].

Сущность и роль предварительного договора заключается именно в целевой направленности - оформление отношений, которые должны возникнуть в будущем, которая также обусловлена безвозмездностью предварительного договора.

Литература

1. Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 14 июля 2009 г. по делу № А41-К1-13707/07.

2. Андрющенко А.В. Место организационных отношений в предмете гражданско-правового регулирования // Вестник Томского гос. ун - та. Серия: Право. 2014. № 2 (12). С. 111.

3. Алешкова И.А. Тенденции развития принципов, закрепленных в Конституции российской Федерации // верность Конституции. Материалы Всероссийской научно-практической конференции, посвященной 80-летию со дня рождения Н.В. Витрука. 2018. С. 83.

4. Витрянский В.В. Российское гражданское право. В 2 т. Т. 2. Обязательственное право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2015. 1216 с.

5. Денисов С.В. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора // Актуальные вопросы гражданского права. Исследовательский центр частного права. Российская школа частного права / М. И. Брагинский. М., 1998 С. 267.

6. Кассо Л. Запродажа и задаток. М.: Изд. книж. магазина И.К. Голубева под фирмой «Правоведение», 1904. С. 21.

7. Кирсанов К.А. Традиции Российского договорного права: от договора запродажи к предварительному договору // Право и практика. 2016 №1(15). С. 160.

8. Кулаков В.В. О соотношении понятий «договор» и «соглашение» // Актуальные проблемы развития гражданского права и гражданского процесса. Материалы Всероссийской научно-практической конференции, посвященной 40-летию университета. Краснодар: Федеральное государственное казенное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Краснодарский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации», 2017. С. 47.

9. Малеина М.Н., Мозолина В.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). М., 2004

10. Миронов В.В. Предварительный договор как разновидность организационного договора в гражданском праве // Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права: сборник науч.-практ. статей // Междунар. науч.-практ. конференции молодых ученых. [Б. м.], 2017. С. 126.

11. Мустафин Р.Ф. Правовой режим исполнения договора присоединения и предварительного договора // Вестник Майкопского государственного технологического университета. 2012. № 2. С. 69.

12. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М.: Гос. изд-во юрид. лит., 1950. 416 с.

Размещено на Allbest.ru