Правовая природа предварительного договора

Размещено на http://allbest.ru

Правовая природа предварительного договора

Legal nature об the рreliminarусоntraсt

Архипов Александр Сергеевич

Arkhipov Alexander Sergeyevich

Аннотация

В статье анализируются изменения в области гражданского законодательства по отношению к предварительному договору. Рассмотрены понятие и основные положения предварительного договора. Выявлены отдельные риски сторон при совершении сделки с помощью предварительного договора.

Ключевые слова: право, предварительный договор, соглашение, залог, риски.

В условиях потребительской цивилизации при тенденциях цифровизации и глобализации крайне важным становится правовая защита договоров между физическими лицами, а также юридическими лицами. В постсоветском пространстве долгое время закон был попран, главенствовали понятия асоциальных элементов, которые активно насаждались через литературу и ТВ.

На протяжении нескольких лет отмечены изменения и поправки регламентирующих документов всех уровней, направленные на то, чтобы истинным гражданам страны можно было не беспокоиться за сохранность своего имущества, здоровья и жизни.

Под правовой природой следует понимать правовую характеристику юридического явления, его место и роль среди других, а также основание. В настоящее время не приходится говорить о нормативной природе предварительного договора, поскольку он не отвечает признакам формальной определенности, общеобязательности, нормативности, микро системности, соподчиненности и иерархичности, не обладает государственно-властным и предоставительно-обязывающим характером, для понимания его правовой природы необходимо выявить, является ли он самостоятельным договором, и в случае положительного ответа на поставленный вопрос определить его место и роль в системе гражданско-правовых договоров Демина Т.В. Предварительный договор как субъективное ограничение свободы договора // Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. - М., 2020. - С.158.

В случае с предварительным договором действует обратная закономерность: лицо, первое направившее другой стороне предложение заключить основной договор, что составляет для нее исполнение обязанности заключить договор, создает для себя более удобную позицию, вынуждая другую сторону принять это предложение. Сторона, не принявшая в срок действия предварительного договора поступившее от другой стороны предложение заключить основной договор, признается уклоняющейся от заключения основного договора, то есть рассматривается как лицо, не исполняющее свои договорные обязательства.

Поскольку заключение основного договора требует участия всех сторон предварительного договора, ни одна из них не обязана совершать действия по заключению основного договора раньше другой, если иное не предусмотрено в самом предварительном договоре. В соответствии с п. 6 ст. 429 ГК РФ обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен, либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Другая особенность структуры договорных отношений в предварительном договоре проявляется в случае, когда он направлен на заключение основного договора со множественностью лиц на одной из сторон. Например, А и Б являются долевыми сособственниками земельного участка; В выразил желание приобрести указанный земельный участок. При заключении названными лицами договора купли-продажи получаем типичный двухсторонний договор со множественностью лиц на стороне продавца. Представим, что в силу тех или иных причин А, Б и В заключают предварительный договор купли-продажи земельного участка.

Структура отношений сторон предварительного договора, по общему правилу, складывается по модели предполагаемого основного договора - со множественностью лиц в обязательстве заключить договор на стороне будущего продавца. Обращаясь к нашему примеру, получим: А совместно с Б обязуются заключить договор купли -продажи недвижимого имущества с В. Несмотря на то, что обязанность заключить основной договор может быть исполнена А и. Б только совместно, А и Б не состоят в отношении «должник - кредитор» по обязательству заключить в будущем основной договор и не вправе в судебном порядке принуждать друг друга к заключению основного договора Демина Т.В. Предварительный договор как субъективное ограничение свободы договора // Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. - М., 2020. - С.160.

Представляется, что возможен и другой вариант структурирования отношений сторон, который может быть предусмотрен в самом предварительном договоре, при котором каждый из возможных участников будущего основного договора вправе требовать от другого заключения основного договора -трехсторонний предварительный договор о заключении в будущем договора купли-продажи со множественностью на стороне продавца. юридический предварительный договор гражданский

В нашем примере каждый из сособственников А и Б вправе требовать друг от друга заключения договора купли-продажи. Такое структурирование договорных отношений сторон предварительного договора позволяет в данном случае описать предварительный договор как многосторонний договор.

То обстоятельство, что предварительный договор может быть двусторонним и многосторонним позволяет прийти к выводу о том, что конструкция предварительного договора не связана определенной жесткой структурой договорных связей. Не структура договорных связей позволяет квалифицировать договор как предварительный, а наличие обязанности заключить договор. Многосторонним будет так же предварительный договор о заключении в будущем договора простого товарищества.

По российскому праву предварительный договор (ст. 429 ГК РФ) относится к числу безвозмездных сделок. В противоречие с безвозмездной природой предварительного договора вступает норма п. 4 ст. 380, введенная Законом от 08 марта 2020 г. «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», Федеральный закон от 8 марта 2020 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2020. - № 10. - Ст. 1412. согласно данной норме неимущественное обязательство заключить основной договор может быть обеспечено задатком - денежной суммой, выдаваемой одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне (п. 1 ст 380 ГК РФ).

В предварительном договоре указывается срок, в течение которого стороны взяли на себя обязанность заключить основной договор, в то же время, существенным данное условие не является. Если условие о сроке в предварительном договоре не согласовано, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ). Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ). Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019) // Собрание законодательства РФ, 1994. - № 32. - Ст. 3301.

Представляется, что такой предварительный договор не в полной мере выполняет роль конструкции, связывающей стороны действовать определенным образом, поскольку для возникновения подобной связанности согласования одного условия о предмете недостаточно (отметим, что в прежней редакции п. 3 ст. 429 ГК РФ в предварительном договоре должны были быть согласованы все существенные условия основного договора).

Правила о судебном установлении условий предварительного договора и, соответственно, условий основного договора накладывают на суд дополнительные обязанности, что может привести K еще большему усложнению правоприменительной практики в отношении предварительных договоров и к еще большей загруженности судов.

Кроме того, указанные требования к содержанию предварительного договора делают его сходным с иной договорной конструкцией, введенной Законом от 8 марта 2020 г. о внесении изменений в часть первую ГК РФ, - с рамочным договором (ст. 429.1 ГК РФ). В этом случае возникает вопрос в целесообразности сохранения конструкции предварительного договора, если предусмотренную ст. 429 ГК РФ правовую связь возможно установить на основании положений ст. 429.1 ГК РФ.

Как справедливо отмечается в доктрине, ст. 429 ГК РФ усматривает смысл предварительного договора в принятии обязанности заключить в будущем договор. Демина Т.В. Предварительный договор как субъективное ограничение свободы договора. Проф.М. 2020.- С.67 В связи с указанными в предварительном договоре условиями каждая из сторон наделена взаимными обязанностями заключить в будущем основной договор. Если в предварительном договоре дополнительно предусмотрены условие о процедуре переговоров и (или) условие о порядке распределения расходов, его стороны также несут обязанность совершить действия по организации процедуры переговоров и (или) действия по оплате расходов, связанных с заключением основного договора (основных договоров).

Таким образом, предметом организационного правоотношения, возникшего из предварительного договора, являются действия по организации договорных связей, а его объектом - основной договор, подлежащий заключению; содержанием данного организационного правоотношения являются права и обязанности сторон по заключению в определенный срок основного договора на условиях, предусмотренных в предварительном договоре.

Отметим также, что на практике возникают проблемы отграничения предварительного договора от опциона на заключение договора (ст.429.2 ГК). В качестве главных различий предварительного договора (ст. 429 ГК РФ) и упомянутого опциона можно назвать:

Предмет соглашения. Если предварительный порождает обязательство сторон подписать основной договор через некоторое время, то опцион предоставляет право одной из сторон своим односторонним волеизъявлением (т. е. акцептированием) сделать основной договор действующим.

Момент возникновения предусмотренного договором обязательства. В первом случае обязательство (т. е. заключение основного договора) возникает в момент подписания обеими сторонами предварительного договора, во втором (исполнение конечного требования) - только после акцептирования оферты.

Количество обязанных сторон. Предварительный договор - двусторонне обязывающий. В случае же с опционом обязательство по заключению основного контракта несет только оферент, а держатель опциона может и не акцептировать в конечном итоге эту оферту. Как следствие, в первом случае при уклонении стороны от исполнения обязательства вторая может обратиться в суд с иском о понуждении к заключению основного соглашения, во втором после акцепта договор будет заключен автоматически.

Возможность уступки права на заключение договора в одностороннем порядке. Предварительный договор по умолчанию не предусматривает такой возможности, а для опциона она закреплена на законодательном уровне.

Плата за право на заключение договора. Предварительные договоры обычно безвозмездны, опционы стандартно предусматривают вознаграждение за продажу права. Данный параметр суд указал как основное отличие опциона (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2020 по делу №9 А31-7898/2021). Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2020 №Ф01- 2658/2020 по делу № А31-7898/2021 по требованию о взыскании долга по договору о предоставлении права на заключение договора аренды нежилого помещения

Поэтому при разграничении предварительного договора от Опциона на заключение договора следует придерживаться следующей позиции при разграничении данных конструкций: предварительный договор опосредует возникновение обязательств заключить основной договор в будущем - в этом отличие такого договора от опциона на заключение договора, который предусматривает не обязательства заключить в будущем основной договор, а «секундарное» право одной из сторон своим волеизъявлением (акцептом) ввести основной договор в действие. Зеккель Э. Секундарные права в гражданском праве // Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф.- М.,2020.- С.25

Таким образом, обязательство заключить договор по своей природе, характеру и направленности отличается следующими признаками.

Во-первых, с экономической (т.е. сущностной, а не формальной) точки зрения оно является подготовительным, организационным. Принимая во внимание, что подготовительный (организационный) характер не является юридической характеристикой обязательства заключить договор, мы считаем необходимым указать этот признак, поскольку он отражает экономическую сущность обязательства заключить договор. Во-вторых, юридическое значение предварительного договора состоит в защите расходов, которые необходимо произвести в ожидании заключения основного договора (затраты на наладку оборудования, запуск нового производства и т.п.).

Литература

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 1994. - № 32. - Ст. 3301.

2. Федеральный закон от 8 марта 2020 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2020. - № 10. - Ст. 1412.

3. Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2020 №Ф01-2658/2020 по делу № А31-7898/2021 по требованию о взыскании долга по договору о предоставлении права на заключение договора аренды нежилого помещения

4. Говорова А. С. Предварительный договор в российском гражданском праве // Академический вестник РФ РТА. - 2017. - № 2(27). - С. 71-75.

5. Зеккель Э. Секундарные права в гражданском праве // Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф.- М., 2022.- С.25

6. Карпов, А. А. Особенности правовой природы предварительного договора / А. А. Карпов. -Текст : непосредственный // Молодой ученый. - 2020. - № 26 (264). - С. 214-217.

7. Миронов В. П. Предварительный договор как разновидность организационного договора в гражданском праве // Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права: сб. статей. - Краснодар: НИИ АПСП, 2018. - С. 125-130.

8. Переведенцева М. А., Половникова Н. А. Риски сторон при заключении предварительного договора купли-продажи недвижимости // Современные тенденции развития науки и технологий. - 2021. - № 1-4. - С. 117-123.

9. Сафарьянова И. Р. Правовая природа предварительного договора // Актуальные проблемы современного частного права: сб. статей. - Краснодар: НИИ АПСП, 2019. - С. 168-171.

Размещено на Allbest.ru