Разработка плана внешнего управления

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

МОСКОВСКИЙ АВИАЦИОННЫЙ ИНСТИТУТ

(ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ)

«МАИ»

ФПК КАФЕДРА № 502

ВЫПУСКНАЯ РАБОТА

на тему: Разработка плана внешнего управления

Слушатель: Петрова Анна Юрьевна

Руководитель: Чистов В.К.

Москва - 2011 г

Содержание

Введение

Глава 1. Теоретические основы разработки плана внешнего управления предприятием-должником

1.1 Сущность и значение плана внешнего управления

1.2 Требования, предъявляемые к плану внешнего управления

Глава 2. Мероприятия финансового оздоровления, порядок и условия их реализации

2.1 Мероприятия осуществляемые за счет средств должника, в том числе путем сокращения затрат и повышения эффективности его деятельности

2.2 Мероприятия, осуществляемые за счет средств других лиц: собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника, третьего лица или третьих лиц

Глава 3. Разработка плана внешнего управления

3.1 Методика и принципы разработки плана внешнего управления

3.2 Структура плана внешнего управления

Заключение

Список использованных источников

Введение

Объективная необходимость внедрения и совершенствования антикризисного управления предприятиями на базе института банкротства связана прежде всего с тем, что оно является неотъемлемым инструментом развитой рыночной экономики. Особая важность его использования обусловлена кризисным состоянием отечественного производства в целом: в настоящее время около половины промышленных предприятий страны несостоятельны с точки зрения платежеспособности.

Поэтому в условиях углубления кризиса экономики антикризисное управление предприятиями должно занять ведущее место в системе государственного регулирования рыночных преобразований на федеральном и региональном уровнях.

Реформирование несостоятельных предприятий с целью приведения их в соответствие условиям конкурентной среды представляет собой сложный процесс разработки и реализации комплекса мер экономического, правового, организационного и технического характера. Это предполагает формирование совершенно иного мировоззрения всех субъектов рыночных отношений, а также новых методов управления, в числе которых реформирование несостоятельных предприятий в рамках антикризисных процедур становится обязательным условием, диктуемым рынком.

Банкротство является результатом развития кризисного финансового состояния, когда предприятие проходит путь от эпизодической до устойчивой (хронической) неспособности удовлетворять требования кредиторов, в том числе по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды.

Устранение с рынка обанкротившихся предпринимательских структур - непременное условие эффективного рыночного механизма. Однако предотвратить банкротство, обеспечить продолжительное процветание этих структур - задача значительно более важная.

В настоящее время основным нормативным документом, регламентирующим процедуру банкротства, является Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ.

Согласно этому закону банкротство - это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам.

От того, насколько скоординировано управление процессом банкротства конкретного должника, зависит не только оперативное движение дела о банкротстве и ход процедур банкротства, но и в конечном итоге экономическое и социальное положение отдельных регионов и страны в целом, уровень доходов и занятость местного населения, наполнение местного/федерального бюджетов, уверенность людей в завтрашнем дне.

Сам процесс банкротства состоит из ряда сменяющих друг друга процедур. Введение процедур банкротства позволяет отсечь заведомо большие сегменты экономики. Но главное, возникает юридически закрепленная возможность организовать спасение и оздоровление предприятий, не вписавшихся в рынок, посредством антикризисного управления.

Данная работа освещает один из аспектов деятельности антикризисного управляющего - разработку плана внешнего управления предприятием.

Настоящая работа направлена на исследование специфики разработки плана внешнего управления на основе анализа его сущности и изучения теоретических положений о построении эффективной модели управления несостоятельным предприятием в условиях банкротства.

Цель данной работы заключается:

Ш в определении методов и принципов разработки плана внешнего управления в условиях проведения процедуры банкротства,

Ш в выявлении экономических и законодательных условий его разработки,

Ш в определении основных целей и задач, которые решаются с помощью плана внешнего управления,

Ш в выявлении и разработке основных разделов плана внешнего управления,

Ш и в выработке, на этой основе, практических рекомендаций и выводов.

Для достижения поставленных целей в ходе работы были решены задачи, которые заключаются в следующем:

Ш раскрыть экономическую сущность плана внешнего управления;

Ш изучить теоретические положения разработки плана внешнего управления, изложенные в законодательных актах и научной литературе;

Ш дать характеристику основным понятиям, которые являются инструментами для разработки плана внешнего управления;

Ш изучить требования, предъявляемые к плану внешнего управления;

Ш выявить специфику мероприятий по восстановлению платежеспособности должника.

Глава 1. Теоретические основы разработки плана внешнего управления предприятием-должником

1.1 Сущность и значение плана внешнего управления

Процедуры банкротства в зависимости от направленности действий по их реализации делятся на реабилитационные и ликвидационные. К числу первых относятся финансовое оздоровление и внешнее управление. Конкурсное производство представляет собой ликвидационную процедуру. Наблюдение не относится к реабилитационной процедуре, хотя восстановление платежеспособности должника возможно и на этой стадии. Скорее она носит предварительный характер, уточняющий истинное финансовое состояние должника. Мировое соглашение - это согласительная процедура, направленная на прекращение производства по делу о банкротстве посредством найденного компромисса между кредиторами и должником Арбитражное управление в системе банкротства: Монография" (Дорохина Е.Г.) ("Новый индекс", 2008).

Внешнее управление как процедура банкротства, напротив, предполагает активные действия по восстановлению платежеспособности должника со стороны внешнего управляющего. Арбитражное управление сосредоточено на достижении цели выработки и реализации таких мер по восстановлению платежеспособности, которые по своей сути меняют структуру имущества должника. Вместе с тем указанная цель арбитражного управления реализуется только в рамках плана внешнего управления под контролем собрания (комитета) кредиторов. К задачам арбитражного управления в этой процедуре банкротства можно отнести:

- выбор оптимальных вариантов реструктуризации бизнеса должника с точки зрения возможности полного погашения требований кредиторов и обеспечения финансовой устойчивости;

- разработку и реализацию плана внешнего управления;

- обеспечение взаимодействия с собранием кредиторов и органами управления должника по вопросам утверждения плана внешнего управления и его реализации;

- ведение дел организации-должника в рамках, обозначенных Законом о банкротстве.

Прежде чем рассматривать сущность и значение плана внешнего управления для начала дадим определения некоторым понятиям, формулировки которых содержатся в статье 2 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Ш Должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного настоящим Федеральным законом.

Ш Неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Ш Конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательствам (за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия).

Ш Внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.

Ш Внешний управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения внешнего управления и осуществления иных установленных настоящим Федеральным законом полномочий.

Процедура внешнее управление начинается с момента, когда арбитражный суд выносит определение о введении внешнего управления. Этому предшествует процедура наблюдения и отчет временного управляющего о финансовом положении должника, а также решение кредиторов, принимаемое на первом собрании, которое проводится согласно ст. 65 Закона.

Внешнее управление вводится на срок не более чем 18 месяцев, который может быть продлен не более чем на шесть месяцев. По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращен.

Процедуру внешнего управления можно условно разделить на несколько этапов:

1. Назначение внешнего управляющего и вступление его в должность.

2. Разработка плана внешнего управления и его утверждение общим собранием кредиторов.

3. Реализация плана внешнего управления.

4. Составление отчета внешнего управляющего по итогам внешнего управления, его рассмотрение на общем собрании кредиторов и утверждение арбитражным судом.

5. Расчеты с кредиторами.

Определение арбитражного суда о назначении внешнего управляющего подлежит немедленному исполнению. С этого момента руководитель должника отстраняется от должности, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего.

Конкретного определения понятию «план внешнего управления» Закон о банкротстве не дает, исходя из статьи 106 закона, план внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Необходимо отметить, что правовая природа плана внешнего управления изучена мало. В различных научных источниках по-разному трактуется понятие «план внешнего управления». Приведём некоторые из них:

1. План внешнего управления - это бизнес-план особого вида, это эффективный инструмент планирования в соответствии с потребностями рынка финансово-экономических, технических и управленческих мероприятий по реформированию несостоятельного предприятия, основные цели которых - восстановление платежеспособности и повышение конкурентных преимуществ предприятия-должника "Правовое регулирование управления в системе банкротства" (Дорохина Е.Г.) .

2. План внешнего управления представляет собой одну из разновидностей бизнес-планирования, что обусловливает необходимость учитывать при его подготовке все наработанные теорией и практикой управления подходы к составлению обычного бизнес-плана. В то же время план внешнего управления - план особого вида. Особенность состоит в одновременном учете как требований, предъявляемых к плану хозяйственной деятельности должника - юридического лица (важнейшие из них - обоснованность и взаимоувязанность приводимых в плане показателей, характеристик и расчетов), так и требований Закона о несостоятельности ("Предпринимательское право: Учебное пособие" (3-е издание, исправленное и дополненное) (Смагина И.А.) ("Омега-Л", 2009)..

3. План внешнего управления, как и любой иной план, -- это документ, который должен содержать описание поставленной цели, а также качественные и количественные характеристики последовательно осуществляемых действий, направленных на достижение этой цели в установленные сроки. Приводимые в плане показатели, характеристики и расчеты, должны быть обоснованными и взаимоувязанными.

4. План внешнего управления активами несостоятельного предприятия можно определить как документ, содержащий описание мер по улучшению финансового состояния должника, позволяющих восстановить его платежеспособность по истечении срока внешнего управления при условии сохранения возможности осуществления должником хозяйственной деятельности.

5. В юридической литературе план внешнего управления определяют либо как договор между внешним управляющим и кредиторами Ращевский Е. К вопросу о юридической природе плана внешнего управления // Хозяйство и право. 2000. N 12. С. 18. Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)". М., 2004. С. 279., либо, напротив, отрицая его договорную природу, понимают под ним юридический факт Дорохина Е.Г. Правовая природа плана внешнего управления // Российская юстиция. 2006. N 9. С. 9 - 10..

В данном споре наиболее обоснованной представляется первая позиция.

При этом следует отметить, что содержание плана внешнего управления в том виде, в котором он представлен в действующем законодательстве, имеет более широкие границы по сравнению с гражданско-правовым договором. Это связано с тем, что в нем содержатся также данные финансово-экономического характера.

Так, Т.П. Прудникова, анализируя план внешнего управления, приходит к выводу, что в него целесообразно включать следующие разделы:

- общая характеристика должника;

- финансовое состояние должника;

- прогноз величины денежных средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов, и т.д. Прудникова Т.П. План внешнего управления // Вестник ВАС РФ. 1999. N 7. С. 60; Она же. Внешнее управление: финансово-экономический аспект // Вестник ВАС РФ. 2001. N 3. Спец. прил. С. 97.

К подобному выводу приходит также Т.К. Мартышина, которая отмечала, что "план внешнего управления, тесно связанный с хозяйственной деятельностью субъекта, обязательно должен содержать определенные экономические характеристики и показатели, которые должны обосновываться соответствующими экономическими прогнозными расчетами и проектировками" Мартышина Т.К. План внешнего управления // Правовые проблемы несостоятельности (банкротства) / Под ред. С.А. Карелиной. М., 2004. С. 120..

Такая информация в плане внешнего управления, рассматриваемом в качестве договора между внешним управляющим и кредиторами, не имеет никакого правового значения, поскольку не порождает никаких прав и обязанностей для сторон. Между тем следует согласиться с авторами, что ее включение в план является целесообразным.

Следовательно, план внешнего управления являет собой документ, который, с одной стороны, содержит в себе элементы финансово-экономического анализа положения должника, с другой стороны, содержит в себе элементы гражданско-правового договора между внешним управляющим и кредиторами, которые порождают для них определенные права и обязанности. Думается, что именно в этой части согласно действующему законодательству план внешнего управления может быть оспорен лицами, права и законные интересы которых были нарушены.

1.2 Требования, предъявляемые к плану внешнего управления

Требования к содержанию плана внешнего управления установлены статьей 106 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Основной обязанностью внешнего управляющего на начальной стадии внешнего управления является разработка и представление на утверждение собранию кредиторов плана внешнего управления, в соответствии с которым будет осуществляться восстановление платежеспособности должника.

План внешнего управления разрабатывается на основе анализа финансового состояния должника, анализа его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, а также в зависимости от имущественного положения должника, фактического наличия выявленного в ходе инвентаризации имущества, других значимых экономических, финансовых и социальных факторов, а также с учетом решений, принятых органами управления должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия в соответствии с п. 2 ст. 94 Закона.

Согласно п. 1 статьи 106 план внешнего управления должен быть разработан и представлен внешним управляющим собранию кредиторов не позднее чем через месяц с даты утверждения внешнего управляющего (такой же срок был установлен п. 1 ст. 82 Закона о банкротстве 1998 г.). Исполнение данной обязанности не может быть возложено на временного (административного, конкурсного) управляющего (п. 2 ст. 96).

В отличие от ст. 82 Закона о банкротстве 1998 г. теперь план внешнего управления должен предусматривать не только меры по восстановлению платежеспособности должника (см. комментарий к ст. 109), но также: 1) условия и порядок реализации этих мер, 2) расходы на их реализацию, 3) иные расходы должника, включая расходы на потребление (ст. 105).

В плане внешнего управления могут быть предусмотрены:

· заключение сделок, перечисленных в п. 4 ст. 101, и их условия;

· возможность продажи имущества должника, включая порядок продажи имущества балансовой стоимостью менее 100 тыс. рублей (п. 6 ст. 111, п. 2 ст. 112);

· расходы на оплату услуг специалистов и специализированных организаций;

· расходы на проведение собраний акционеров и иных органов управления должника.

При разработке плана внешнего управления необходимо иметь в виду, что такие меры, как продажа предприятия должника (ст. 110), исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьими лицами или третьим лицом (ст. 113), размещение дополнительных обыкновенных акций должника (ст. 114), замещение активов должника (ст. 115), могут быть включены в план внешнего управления только при наличии соответствующих решений органа управления должника, лиц, указанных в ст. 113 Закона.

Кроме того, план внешнего управления должен:

· соответствовать требованиям, установленным федеральными законами. Данное требование п. 2 статьи 106 лишний раз подчеркивает, что для достижения целей внешнего управления не могут использоваться незаконные методы. Несоответствие плана внешнего управления федеральным законам служит основанием для признания его недействительным арбитражным судом;

· предусматривать срок восстановления платежеспособности должника, который не может превышать максимальные сроки внешнего управления (п. 2 ст. 93 Закона);

· содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок. Это означает, что реализация мер по восстановлению платежеспособности должна привести к результату, при котором у должника на момент окончания внешнего управления будут отсутствовать признаки банкротства, указанные в ст. 3 Закона. Если предусмотренный планом внешнего управления срок превышает первоначально установленный арбитражным судом срок внешнего управления, он может быть продлен арбитражным судом в соответствии со ст. 108.

По Закону о банкротстве 1998 г. (ст. 81) утверждение или отказ в утверждении крупных сделок должника и сделок должника, в совершении которых имеется заинтересованность, были отнесены к компетенции комитета кредиторов "Научно-практический комментарий (постатейный) к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (под ред. В.В. Витрянского) ("Статут", 2003)..

Теперь этот вопрос зависит от собрания кредиторов, которое вправе своим решением передать полномочия по утверждению всех или определенных сделок, заключаемых внешним управляющим, комитету кредиторов (абз. 11 п. 2 ст. 12 Закона).

В этой связи п. 3 статьи 106 обязывает предусматривать в плане внешнего управления положение о разграничении компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утверждения сделок должника, за исключением случаев, когда такое разграничение было установлено ранее принятым решением собрания кредиторов и отсутствуют основания для перераспределения компетенции.

Целесообразность наделения комитета кредиторов полномочиями по утверждению сделок предопределена расширением круга сделок, на совершение которых внешний управляющий обязан получить согласие.

Арбитражный (внешний) управляющий осуществляет свою деятельность под контролем собрания кредиторов и комитета кредиторов. Одной из форм контроля является заслушивание кредиторами отчетов внешнего управляющего о ходе внешнего управления и реализации плана внешнего управления, которые он обязан представить по требованию собрания кредиторов (комитета кредиторов).

Последствием некачественного планирования может быть:

- решение собрания кредиторов об отклонении плана внешнего управления собранием кредиторов и отстранении внешнего управляющего;

- решение собрания кредиторов об отклонении плана внешнего управления собранием кредиторов и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- решение собрания кредиторов об отклонении плана внешнего управления собранием кредиторов с последующей корректировкой плана;

- признание арбитражным судом недействительным плана внешнего управления полностью или частично.

Из норм Закона следует, что в плане внешнего управления должен быть отражен размер требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника, попавшим в соответствии со ст. 95 Закона под мораторий. Очевидно, что оценка размера требований кредиторов должна базироваться на данных реестра требований кредиторов, ведение которого осуществляется внешним управляющим, а не на данных бухгалтерского баланса должника на последнюю отчетную дату. Но, учитывая, что кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления, этот реестр может существенно меняться в течение всей процедуры судебной санации. Поэтому оценку размера требований кредиторов, полученную на основе анализа данных реестра, необходимо уточнить исходя из результатов анализа данных инвентаризации обязательств должника.

Для того чтобы иметь необходимую для прогнозной оценки результативности процедуры внешнего управления информацию, в план внешнего управления следует включать и расчеты процентов, начисляемых на сумму требований кредиторов по денежным обязательствам и/или обязательным платежам.

Также в плане должен быть отражен размер требований к должнику о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также размер требований о взыскании задолженности по оплате труда. Однако в силу того, что данные требования могут погашаться в период внешнего управления, при расчете прогнозной величины потребности в свободных денежных средствах для расчетов с кредиторами внешнему управляющему следовало бы учитывать эти требования только в той части, которая не может быть погашена в течение периода внешнего управления.

Глава 2. Мероприятия финансового оздоровления, порядок и условия их реализации

2.1 Мероприятия осуществляемые за счет средств должника, в том числе путем сокращения затрат и повышения эффективности его деятельности

Статья 109 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» содержит открытый перечень мер по восстановлению платежеспособности должника, которые могут быть предусмотрены планом внешнего управления.

К ним относятся:

§ перепрофилирование производства;

§ закрытие нерентабельных производств;

§ взыскание дебиторской задолженности;

§ продажи части имущества должника;

§ уступка прав требования должника;

§ исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;

§ увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

§ размещение дополнительных обыкновенных акций должника;

§ продажа предприятия должника;

§ замещение активов должника;

§ иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Главная особенность указанной выше статьи (в сопоставлении со статьей 85 Закона о банкротстве 1998 года) состоит в том, что в ней прямо предусмотрена возможность использовать для восстановления платежеспособности такие меры, как увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц, размещение дополнительных обыкновенных акций должника, замещение активов должника.

Планом внешнего управления может быть предусмотрено использование одной или, что чаще всего имеет место, нескольких мер по восстановлению платежеспособности должника в зависимости от особенностей его имущественного и правового положения, характера деятельности.

Меры по восстановлению платежеспособности могут быть классифицированы по различным основаниям, в том числе в зависимости от того, за счет чьих средств будет осуществляться восстановление платежеспособности должника.

По этому основанию перечисленные в статье 109 меры можно разделить на две группы:

I. осуществляемые за счет должника, в том числе путем сокращения затрат и повышения эффективности его деятельности;

II. осуществляемые за счет средств других лиц: собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника, третьего лица или третьих лиц.

К первой группе относятся:

§ перепрофилирование производства,

§ закрытие нерентабельных производств,

§ взыскание дебиторской задолженности,

§ продажа части имущества должника,

§ уступка прав требования должника,

§ продажа предприятия должника,

§ замещение активов должника.

Закон не содержит специальных правил о перепрофилировании производства и закрытии нерентабельных производств, поскольку эти меры сами по себе не связаны с распоряжением имуществом должника в юридическом смысле.

§ Перепрофилирование производства представляет собой изменение вида деятельности производства, сопровождающееся, как правило, реконструкцией и (или) техническим перевооружением предприятия. Перепрофилирование может выражаться в переходе на выпуск конкурентоспособной продукции вместо убыточной, в рациональном использовании производственных мощностей, модернизации производства.

Следует иметь в виду, что правовыми актами могут быть установлены запреты на перепрофилирование, наличие которых препятствует включению этой меры в план внешнего управления.

Так, не допускаются перепрофилирование производства субъектов естественных монополий ТЭК, связанного с функционированием единого производственно-технологического комплекса (ст. 19 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК), а также перепрофилирование особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации.

Перепрофилирование деятельности организаций по племенному животноводству допускается в случаях, предусмотренных законодательством (ст. 9 Федерального закона от 3 августа 1995 г. N 123-ФЗ "О племенном животноводстве" СЗ РФ. 1995. N 32. Ст. 3199; 2003. N 2. Ст. 167.).

§ Закрытие нерентабельных производств означает прекращение неэффективной деятельности должника, которая не оправдывает затрат на ее осуществление, т.е. является убыточной. Применение этой меры часто сопровождается сокращением численности или штата работников должника, продажей высвобождаемого из производственного процесса имущества.

Так же как и перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств допускается при отсутствии запретов на использование этой меры.

§ Платежеспособность должника может быть восстановлена посредством взыскания дебиторской задолженности. Ранее действовавшая статья 85 Закона о банкротстве 1998 г. предусматривала "ликвидацию дебиторской задолженности". Это терминологическое расхождение не имеет принципиального значения, поскольку оба варианта подразумевают истребование дебиторской задолженности. Указанная мера корреспондирует обязанности внешнего управляющего взыскивать задолженность перед должником (п. 2 ст. 99). Поэтому отсутствие в плане внешнего управления этой меры не снимает с внешнего управляющего обязанности истребовать неуплачиваемые добровольно долги в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

Анализируя дебиторскую задолженность, необходимо учитывать, что она является одним из источников погашения кредиторской задолженности предприятия. Поэтому надо сравнивать сумму дебиторской и кредиторской задолженности. В случае обнаружения документов и появления возможности взыскания дебиторской задолженности, внешний управляющий осуществляет частичное восстановление платежеспособности должника за счет данного актива.

§ Внешний управляющий вправе продать часть имущества должника только в том случае, если это предусмотрено планом внешнего управления. Данная мера применяется, в частности, когда план внешнего управления предусматривает перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств, в результате чего высвобождается имущество, а также для уменьшения издержек на содержание имущества, которое не используется и не предполагается использовать в будущем в процессе хозяйственной деятельности.

Кроме того, в ходе внешнего управления может быть продано имущество должника, являющееся предметом залога, с направлением вырученных средств на расчеты с кредиторами, требования которых обеспечены залогом. Представляется, что продажа такого имущества также должна быть включена в план внешнего управления, что не исключает необходимости получения согласия залогодержателя на его продажу (п. 5 ст. 101).

Продаже имущества должника независимо от его балансовой стоимости предшествуют инвентаризация имущества, проведение которой является обязанностью внешнего управляющего независимо от того, предусматривает ли план внешнего управления продажу части имущества должника (п. 2 ст. 99), а также оценка отчуждаемого имущества.

Для проведения оценки имущества внешний управляющий обязан привлечь на договорной основе и за счет средств должника независимого оценщика, который в соответствии с законодательством об оценочной деятельности определяет рыночную стоимость имущества.

В целях усиления контроля в ходе внешнего управления за продажей имущества унитарных предприятий и акционерных обществ, более 25 процентов акций которых находится в государственной или муниципальной собственности, необходимо, чтобы отчет независимого оценщика был направлен в государственный финансовый контрольный орган, который дает заключение по проведенной оценке. Обязанность представить заключение должна возлагаться на оценщика как на лицо, ответственное за достоверность результатов оценки. Отсутствие заключения или получение отрицательного заключения препятствует установлению начальной цены имущества.

Торги (открытые или закрытые) по продаже части имущества должника проводятся в форме аукциона в порядке, предусмотренном п. п. 4 - 9 ст. 110 Закона для продажи предприятия.

Особенность продажи части имущества должника на торгах по сравнению с порядком продажи предприятия состоит в том, что для продажи части имущества должника не требуется получения ходатайства органа управления должника.

Как правило, имущество должника должно быть выставлено внешним управляющим на открытые торги. При этом начальная цена имущества, определение которой относится к компетенции собрания кредиторов (комитета кредиторов), не должна быть ниже рыночной стоимости.

Решение собрания кредиторов (комитета кредиторов) об установлении или об отказе в установлении начальной цены имущества, выставляемого на торги, может быть обжаловано (п. п. 4, 5 ст. 15 Закона).

С открытых торгов продается имущество, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату, предшествующую утверждению плана внешнего управления, составляет не менее 100 тыс. рублей, за исключением имущества, ограниченного в обороте. В последнем случае проводятся закрытые торги с участием лиц, которым может принадлежать такое имущество.

Согласно п. 6 статьи 111 продажа имущества должника возможна без проведения торгов, если балансовая стоимость этого имущества на последнюю отчетную дату до даты утверждения плана внешнего управления составляет менее 100 тыс. рублей. В этом случае план внешнего управления должен не только предусматривать продажу такого имущества, но и регламентировать порядок его продажи. Так, может быть предусмотрено, что продажа такого имущества осуществляется по прямому договору и без согласования сделки с собранием кредиторов (комитетом кредиторов). При этом под "балансовой стоимостью имущества" должника, которое может быть продано без проведения торгов, подразумевается стоимость объекта по отдельной сделке, а не совокупная стоимость имущества, подлежащего продаже в соответствии с планом внешнего управления.

Следует иметь в виду, что даже при упрощенном порядке продажи части имущества должника имущество не может быть продано по цене ниже рыночной стоимости.

Все вышесказанное о продаже части имущества должника не применяется к реализации изготовленной должником в процессе хозяйственной деятельности продукции. Заключение договоров, направленных на распоряжение этим имуществом должника, осуществляется внешним управляющим в соответствии с гражданским законодательством без учета особенностей, установленных Законом.

Согласно ст. 17 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК не подлежит отчуждению имущество, входящее в состав единого производственно-технологического комплекса должника - субъекта естественных монополий ТЭК.

Также не подлежат продаже отдельные виды имущества и имущественных прав, входящие в состав имущественного комплекса должника - стратегических предприятия или организации, - предназначенного для осуществления деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации (п. 6 ст. 195 Закона о банкротстве).

§ В случае наличия у должника дебиторской задолженности, подтверждающейся документально, внешний управляющий вправе приступить к уступке прав требования должника путем их продажи в соответствии со ст. 140 закона о банкротстве. Уступка прав требования осуществляется на торгах или посредством заключения прямых договоров купли - продажи.

Условия договора купли - продажи права требования должника должны предусматривать:

• получение денежных средств за проданное право требования не позднее чем через 30 рабочих дней с даты заключения договора купли - продажи;
• переход права требования осуществляется только после его полной оплаты.
• В случае обнаружения документов, подтверждающих и обосновывающих право требования должника, внешний управляющий осуществляет восстановление (частичное восстановление) платежеспособности должника за счет реализации данного актива. При этом на собрание кредиторов в соответствии с п.1 ст. 107 закона о банкротстве выносится вопрос о внесении изменений в план внешнего управления должника.
• § Продажа предприятия должника как мера по восстановлению его платежеспособности не является новой. Однако регулирование процедуры продажи предприятия претерпело существенные изменения.
• Главная и определяющая новелла заключается в том, что продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления при условии обращения органа управления должника или собственника имущества должника - унитарного предприятия с ходатайством о продаже предприятия должника, которое должно содержать сведения о минимальной цене продажи предприятия (п. 2 ст. 94).
• Кроме того, в отличие от ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г., предприятие может быть продано только путем проведения торгов, причем по цене, которая не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органом управления должника или собственником имущества должника - унитарного предприятия.
• Правила продажи предприятия, не урегулированные Законом о банкротстве, регламентируются ГК РФ (в том числе ст. ст. 447 - 449, 549 - 557, 559 - 566), Законом о государственной регистрации юридических лиц, другими нормативными правовыми актами.
• Нормы статьи 110 закона о банкротстве действуют не только при продаже предприятия и части имущества должника в ходе внешнего управления, но и при продаже имущества должника в процессе конкурсного производства.
• Согласно п. 1 ст. 110 под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. Далее п. 1 предусматривает, что объектом продажи могут служить филиалы и иные структурные подразделения должника - юридического лица. Однако на самом деле структурные подразделения юридического лица не являются объектами права и поэтому не могут быть объектами продажи. В данном случае имеется в виду, что имущество, закрепленное за структурными подразделениями юридического лица, может входить в состав предприятия. Это имущество может представлять собой и отдельный имущественный комплекс - предприятие.
• Продажа предприятия, в результате которой может быть отчуждено все имущество должника, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, чаще всего будет относиться к категории крупной сделки. Однако даже если такая сделка не будет признана крупной (у должника может быть несколько предприятий, лишь одно из которых продается), решение о ее заключении может быть принято только органом управления должника (п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве) или собственником имущества должника - унитарного предприятия (ст. 23 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").
• Орган управления, в компетенцию которого входит принятие решения о заключении крупной сделки, определяется учредительными документами должника, а также федеральными законами об отдельных видах юридических лиц.
• Так, применительно к акционерным обществам решение о совершении крупной сделки должно быть принято общим собранием акционеров, если стоимость предприятия составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, или советом директоров (наблюдательным советом), если балансовая стоимость предприятия составляет от 20 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определяемой по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества на последнюю отчетную дату (глава X Закона об акционерных обществах).
• В решении о продаже предприятия должна быть определена минимальная цена продажи предприятия.
• Состав предприятия определяется ГК РФ (ст. 132) с учетом особенностей, установленных п. 3 комментируемой статьи Закона о банкротстве.
• В условиях обычного хозяйственного оборота, не обремененного применением к продавцу предприятия процедур банкротства, в состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его предпринимательской деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
• Состав предприятия должника при его продаже, в том числе в ходе внешнего управления, определяется на основе его полной инвентаризации (ст. 561 ГК РФ). До подписания договора продавцом и покупателем должны быть составлены и рассмотрены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора и отчет независимого оценщика о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.
• Особенность продажи предприятия в ходе внешнего управления состоит в том, что в его состав могут быть включены только те обязательства должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом. Под термином "обязательства" в данном случае понимаются не только денежные, но и другие гражданско-правовые обязательства (ст. 307 ГК РФ). Эти обязательства могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, установленных Законом о банкротстве. При продаже предприятия применяются также положения ГК РФ о правах кредиторов должника (ст. 562). Задолженность продавца по уплате обязательных платежей к покупателю предприятия не переходит.
• Переход права собственности на предприятие (ст. 564 ГК РФ) не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками должника, за исключением трудовых договоров с заместителями руководителя и главным бухгалтером (см. ст. 75 Трудового кодекса РФ). Права и обязанности работодателя по действующим трудовым договорам при продаже предприятия переходят к покупателю предприятия с момента государственной регистрации перехода права собственности на предприятие. Объем этих прав определяется в соответствии со ст. 22 Трудового кодекса РФ.
• Если иное не установлено федеральным законом, продажа предприятия должника осуществляется на открытых торгах, которые по общему правилу проводятся в форме аукциона.
• При продаже предприятия должника, являющегося стратегическим предприятием или организацией, а также предприятия должника - субъекта естественной монополии (ст. ст. 195, 201) торги должны проводиться в форме конкурса. В форме конкурса могут быть проведены торги по продаже предприятия градообразующей организации (ст. 175 Закона).
• Продажа предприятия осуществляется на открытом аукционе, кроме продажи предприятия, в состав которого входит имущество, ограниченное в обороте (ст. 129 ГК РФ). В последнем случае проводятся закрытые торги с участием лиц, которым может принадлежать такое имущество.
• Решение об установлении начальной цены принимает собрание кредиторов либо комитет кредиторов, если принятие решения по этому вопросу отнесено собранием кредиторов к компетенции комитета кредиторов (п. 2 ст. 12, п. 3 ст. 17 Закона).
• Начальная цена устанавливается на основе рыночной стоимости предприятия, определенной в отчете независимого оценщика, но не ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органом управления должника или собственником имущества должника - унитарного предприятия, даже если рыночная стоимость окажется ниже минимальной цены.
• § Замещение активов должника представляет собой процедуру создания в ходе внешнего управления или конкурсного производства на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ, продажа акций которых должна обеспечивать накопление денежных средств, достаточных для погашения требований всех кредиторов.
• Под замещаемыми активами должника подразумевается предприятие как имущественный комплекс, в состав которого входит все имущество должника, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, включая имущественные права, а также имущество, закрепленное за структурными подразделениями юридического лица - должника.
• Рассматриваемая мера может быть применена как в отношении коммерческих, так и в отношении некоммерческих организаций, если последние имеют на праве собственности имущественный комплекс (имущественные комплексы).
• В ходе замещения активов должника может быть создано одно или несколько открытых акционерных обществ. Определяющим фактором является возможность самостоятельного использования имущества должника для осуществления отдельных видов деятельности создаваемыми юридическими лицами. Если результат накопления денежных средств, необходимых для погашения требований всех кредиторов, может быть достигнут за счет создания открытого акционерного общества на базе имущества должника, предназначенного для осуществления определенного вида деятельности, имущество, предназначенное для осуществления других видов деятельности, должно быть сохранено за должником.
• В соответствии с п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве принятие решения о замещении активов должника относится к компетенции органа управления должника и распространяется на собственника имущества должника - унитарного предприятия. Отсутствие такого решения препятствует включению данной меры в план внешнего управления.
• Орган управления должника, к компетенции которого относится принятие решения о замещении активов должника, а также порядок одобрения крупных сделок определяются учредительными документами должника.
• В решении органа управления должно предусматриваться количество открытых акционерных обществ, которые должны быть созданы на базе имущества должника, и могут содержаться предложения о величине уставных капиталов указанных обществ.
• Пункт 2 статьи 115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает дополнительное требование к порядку принятия собранием кредиторов решения об утверждении плана внешнего управления: если имущество, предназначенное для оплаты уставных капиталов акционерного общества или уставного капитала нескольких акционерных обществ, обременено залогом, возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все залоговые кредиторы.
• Помимо установленных ст. 106 общих требований, в плане внешнего управления должен быть определен состав имущества, вносимого в оплату уставного капитала каждого создаваемого общества, а также может быть предусмотрена возможность продажи акций созданного открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ) на организованном рынке ценных бумаг (фондовой бирже).
• Имущество должника, вносимое в уставный капитал общества (обществ), подлежит обязательной оценке, которая производится независимым оценщиком, привлекаемым внешним управляющим на договорной основе с оплатой его услуг за счет имущества должника.
• Размер уставных капиталов создаваемых обществ устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) и должен соответствовать рыночной стоимости имущества должника, определенной в отчете независимого оценщика. В то же время по предложению органа управления должника, уполномоченного принимать решение о заключении крупных сделок, возможны отклонения от рыночной цены имущества, не препятствующие накоплению денежных средств для погашения требований всех кредиторов за счет продажи акций.
• Так же как и при продаже предприятия должника (п. 3 ст. 110 Закона), при замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу.
• Работник на основании ст. 75 Трудового кодекса Российской Федерации вправе отказаться от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации-должника, что является основанием для прекращения трудового договора (п. 6 ст. 77 Трудового кодекса). Права и обязанности работодателя-должника по другим действующим трудовым договорам на дату принятия органом управления должника решения о замещении активов должника переходят к вновь создаваемому обществу (обществам), но не ранее государственной регистрации общества (обществ) в качестве юридического лица (юридических лиц) и перехода к нему (к ним) права собственности на имущество, вносимое в уставный капитал.
• Требования кредиторов второй очереди по обязательствам, возникшим до даты перехода прав и обязанностей работодателя от должника к вновь созданному обществу (обществам), удовлетворяются во вторую очередь.
• Внесение имущества должника, предназначенного для осуществления лицензируемого вида деятельности, в уставный капитал общества является в соответствии с абз. 2 п. 4 комментируемой статьи специальным основанием для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии у созданного в соответствии с настоящей статьей общества (обществ).
• Порядок переоформления документов определен ст. 11 Закона о лицензировании. Для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, созданное общество (общества) не позднее чем через 15 дней должно подать в лицензирующий орган заявление с приложением документов о состоявшемся замещении активов должника и уплатить государственную пошлину. Переоформление документов, подтверждающих наличие лицензии, производится лицензирующим органом в течение 10 дней со дня получения заявления.
• В результате процедуры замещения активов должника право собственности на имущество, внесенное в уставный капитал, переходит к созданному открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам). Вместо переданного имущества должник приобретает акции этого общества (обществ), которые включаются в состав имущества должника.
• Акции подлежат продаже на открытых торгах в порядке, предусмотренном ст. 110 Закона о банкротстве для продажи предприятия должника. При этом из нормы абз. 2 п. 5 ст. 115 следует, что продажная цена акций не может быть ниже размера всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. Это правило действует и в том случае, если в соответствии с планом внешнего управления акции продаются на организованном рынке ценных бумаг. Положение о праве органов управления должника определить минимальную цену продажи предприятия к продаже акций не применяется.
• К сожалению, комментируемая статья регулирует не все основные вопросы, связанные с замещением активов должника. Так, неясно, кем утверждается устав создаваемого общества (обществ) и кем определяется его содержание (например, наименование общества, количество, номинальная стоимость акций, структура и компетенция органов управления); каковы правовые последствия размещения акций не в полном объеме и правовые последствия недостаточности денежных средств от продажи акций для удовлетворения всех требований кредиторов.
• Учитывая, что обязанность по реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления, возложена на внешнего управляющего, утверждение устава (уставов) и формулирование его (их) положений, а также размещение акций созданного общества (обществ) должны осуществляться внешним управляющим в соответствии с планом внешнего управления, законодательством об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.
• 2.2 Мероприятия, осуществляемые за счет средств других лиц: собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника, третьего лица или третьих лиц
• Ко второй группе мероприятий по финансовому оздоровлению должника в процедуре внешнего управления относятся следующие способы восстановления платежеспособности:

§ увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

...