Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Понятие, виды, формы осуществления торговой деятельности и субъекты торговой деятельности

Торговлю можно рассматривать в различных аспектах: как экономическую категорию, как отрасль экономики, как вид предпринимательской деятельности.

Как экономическая категория торговля выражает отношения обмена путем купли-продажи товаров посредством денег и может рассматриваться как своеобразная форма организации товарно-денежного обмена продуктами труда, характеризующаяся в условиях рынка конкуренцией и преследующая цели наиболее полного удовлетворения потребностей потребителей. Торговля как форма товарного обращения осуществляет связь между производством и потреблением и представляет собой фазу расширенного воспроизводства. торговля экономический преступление

Торговля как отраслевая экономическая система представляет собой крупное и важное подразделение экономики, включающее совокупность торговых организаций, предприятий и торговых объектов и обладающее общностью материально-технической базы, используемых кадров и торгово-технологического процесса. Ей присущи, все внутренние и внешние свойства отраслевых систем. К внутренним свойствам относятся однородность и устойчивость, к внешним - обусловленность отраслевой системы и ее способность к адаптации.

Под торговлей в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 2 Закона Республики Беларусь от 28.07.2003 № 231-З «О торговле» [3] понимается предпринимательская деятельность торговых организаций и индивидуальных предпринимателей, в основе которой лежат отношения по продаже произведенных, переработанных или приобретенных товаров, а также по выполнению работ, оказанию услуг, связанных с продажей товаров.

Двойственный характер товара обусловливает раздвоение и функций торговли.

Как экономическая категория торговля выполняет следующие функции:

- обеспечивает реализацию стоимости товаров и возмещение на этой основе затрат труда на их производство. Предприятие получает прибыль лишь после реализации товара, когда товарная форма стоимости меняется на денежную;

- способствует удовлетворению потребностей населения в разнообразных товарах путем реализации последних как потребительных стоимостей;

- содействует обеспечению воспроизводства рабочей силы. Торговля завершает процесс движения товара, цель которого -- удовлетворение потребностей человека, необходимое для его нормального функционирования как биологического и социального организма [16, c. 358-359].

Товары как потребительные стоимости реализуются ради удовлетворения потребностей населения в конкретных предметах потребления.

Как вид предпринимательской деятельности торговля наделена функцией обеспечения непрерывности процесса расширенного воспроизводства: через нее произведенные товары доводятся до потребителей, осуществляется товародвижение, выполняется ряд производственных и непроизводственных функций.

К производственным функциям торговли относятся операции, связанные с завершением процесса производства и имеющие отношение к сфере обращения: упаковка, фасовка, хранение, транспортировка товаров и т.д.

К непроизводственным функциям торговли относятся изучение и формирование спроса, реклама товаров, организация учета и отчетности, проведение маркетинговых мероприятий и др.

Говоря о формах торговли, представляется необходимым выделить следующие их разновидности

1. Комиссионная торговля - оптовая, розничная торговля, осуществляемая на основании заключенных договоров комиссии. Согласно ст. 880 ГК [1] по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Отношения комиссионера и комитента - юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в связи с осуществлением оптовой торговли регулируются предписаниями гл. 51 ГК.

Розничная комиссионная торговля осуществляется в соответствии с утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.06.2007 № 744 «Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами и внесении изменения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 7 апреля 2004 г. № 384» [9] Правилами комиссионной торговли непродовольственными товарами, а также иными нормативными правовыми актами, которые регулируют отношения между комиссионером и комитентом, а также между комиссионером и покупателем. Комитентом является физическое лицо, сдающее товар на комиссию, а комиссионером - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, принимающий от комитента товары на комиссию и реализующий эти товары по договору розничной купли-продажи.

2. Торговля на конкурсах представляет собой оптовую торговлю, характеризующуюся заключением на торгах договора купли-продажи с претендентом, предложившим наилучшие условия.

3. Схожей по организации является торговля на аукционах - оптовая, розничная торговля, характеризующаяся реализацией товаров на торгах в заранее установленное время и в назначенном месте тому из присутствующих, кто предложил за них наивысшую цену. Торговля на конкурсах и аукционах осуществляется в соответствии со ст. 417 и 418 ГК и другими законодательными актами.

4. Торговля по образцам - оптовая, розничная торговля с выбором товаров покупателем по образцам, описаниям товаров, содержащимся в каталогах, проспектах, рекламе, буклетах или представленным в фотографиях и иных информационных источниках. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.01.2009 № 31 утверждены Правила осуществления розничной торговли по образцам [10] (далее - Правила торговли по образцам). Розничная торговля по образцам осуществляется:

- в торговом объекте - путем демонстрации образцов товаров и (или) описаний товаров, содержащихся в каталогах, проспектах, рекламе, буклетах или представленных в фотографиях или иных информационных источниках, в торговых объектах;

- вне торгового объекта - путем предоставления описаний товаров, содержащихся в каталогах, проспектах, рекламе, буклетах или представленных в фотографиях или иных информационных источниках, рассылаемых продавцом неопределенному кругу лиц с использованием услуг организаций почтовой связи или распространяемых в средствах массовой информации или любыми другими способами, не запрещенными законодательством, в том числе в глобальной компьютерной сети Интернет через интернет-магазин.

При торговле по образцам покупателю предоставляется возможность самостоятельно или с помощью продавца ознакомиться с демонстрируемыми образцами или предложенными описаниями товаров, выбрать и оплатить необходимые товары, которые передаются покупателю после их доставки в указанное им место, если иное не предусмотрено договором розничной купли-продажи.

К отношениям при торговле по образцам в части, не урегулированной Правилами торговли по образцам, применяются Правила розничной торговли.

5. В Беларуси известна форма розничной торговли, осуществляемая с использованием торговых автоматов (в мире для наименования соответствующего вида деятельности применяется термин «vending»). В соответствии с Государственным стандартом Республики Беларусь СТБ 1393-2003 «Торговля. Термины и определения», утвержденным постановлением Комитета по стандартизации, метрологии и сертификации при Совете Министров Республики Беларусь от 28.04.2003 № 22 [15], торговый автомат - техническое средство, предназначенное для автоматизации процесса продажи определенных товаров.

6. Выездная торговля является формой оптовой и розничной торговли, осуществляемой в установленных местах или на определенной территории вне постоянного места расположения торгового объекта. Выездная торговля используется при проведении спортивных, культурно-массовых мероприятий в выходные, праздничные дни, при организации сезонной торговли овощами и фруктами, продаже живой рыбы из цистерн и т.д.

7. Посылочная торговля - оптовая, розничная торговля, характеризующаяся доставкой товаров с использованием посылок, бандеролей и иных почтовых отправлений и выбором товаров при помощи каталогов и иных информационных источников. Розничная торговля, осуществляемая в форме посылочной торговли, является разновидностью торговли по образцам и регулируется соответствующими нормативными правовыми актами.

8. Биржевая торговля - деятельность товарной биржи и участников биржевой торговли, в результате которой заключаются биржевые сделки. При осуществлении биржевой торговли ее участники обязаны соблюдать законодательство о товарных биржах, правила биржевой торговли товарной биржи, выполнять решения органов управления товарной биржи, принимаемые в целях регулирования биржевой торговли в соответствии с законодательством.

9. Торговля на ярмарке является формой оптовой или розничной торговли, проводимой в определенном месте и в определенное время. Оптовая торговля на ярмарке организуется и проводится на местном, республиканском, межгосударственном уровнях соответствующими уполномоченными государственными органами, торговыми и иными организациями, индивидуальными предпринимателями в целях реализации и рекламы товаров, формирования хозяйственных связей. Розничная торговля на ярмарке организуется местными исполнительными и распорядительными органами, торговыми и иными организациями, индивидуальными предпринимателями. Реализация товаров на ярмарках может осуществляться по образцам, описаниям товаров, содержащимся в каталогах, проспектах и иных информационных источниках.

Информация о ярмарке заранее доводится в публичном порядке до широкого круга лиц. Торговля на ярмарке обычно преследует рекламу товара и его продвижение.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 23.04.2012 № 384 «О некоторых вопросах выставочной и ярмарочной деятельности» [5] утверждено Положение о порядке организации выставок и ярмарок в Республике Беларусь. В зависимости от географического состава экспонентов (участников) выставки (ярмарки) делятся на иностранные, международные, республиканские, региональные.

10. К электронной торговле относится оптовая и розничная торговля, характеризующаяся заказом, покупкой, продажей товаров с использованием информационных систем и сетей. При осуществлении электронной торговли договор купли-продажи заключается путем оформления электронного документа в соответствии с Законом Республики Беларусь от 28.12.2009 № 113-З «Об электронном документе и электронной цифровой подписи» [4].

Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых Государств от 25.11.2008 № 31-12 принят модельный закон «Об электронной торговле» [2]. В соответствии со ст. 19 указанного закона договоры, заключаемые при совершении электронных сделок, должны содержать все существенные условия договора и соответствовать требованиям действующего законодательства. В условия договора могут включаться:

- способ подписания договора и других сообщений, связанных с исполнением обязательств сторон по договору;

- порядок обмена электронными сообщениями между сторонами при исполнении ими своих обязательств по договору;

- порядок использования электронной подписи или идентификации уполномоченного лица, подписавшего сообщение, а также порядок проверки достоверности сообщения;

- ссылки и указания на условия, включаемые в договор путем отсылки к электронным сообщениям, содержащиеся в установленной сторонами информационной системе или на сайте открытых или корпоративных информационно-телекоммуникационных сетей;

- порядок хранения переписки сторон и иной документированной информации, связанной с исполнением обязательств по договору;

- порядок проверки информации о подлинности и доставке электронных сообщений;

- порядок обеспечения доступа стороны к своим персональным данным, переписке и иной документированной информации, связанной с исполнением обязательств по договору.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19.07.2007 № 924 «Об оптовой торговле, осуществляемой в форме электронной торговли» [8] утверждены Правила оптовой торговли, осуществляемой в форме электронной торговли, в соответствии с которыми к оптовой торговле, осуществляемой в форме электронной торговли, относится торговля, характеризующаяся заказом, покупкой, продажей товаров с использованием информационных систем и сетей путем обмена электронными документами, в целях последующего использования этих товаров в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним потреблением и иным подобным использованием. Электронная оптовая торговля осуществляется в информационных торговых системах, зарегистрированных в Министерстве торговли Республики Беларусь. ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» выступает в качестве организатора электронной оптовой торговли в принадлежащей этому обществу информационной торговой системе.

Электронная торговля может осуществляться совместно с другими формами торговли.

11. На рынке осуществляется оптовая, розничная торговля сельскохозяйственной продукцией, дикорастущими плодами, ягодами и иными продовольственными и непродовольственными товарами, а также животными. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 12.12.2003 № 1623 «О некоторых вопросах деятельности рынков» [6] утверждены Правила торговли на рынках Республики Беларусь. Рынок представляет собой имущественный комплекс, включающий специально отведенный участок (территорию) с расположенными на нем зданиями, сооружениями, оборудованием. В зависимости от ассортимента реализуемых товаров рынок может быть:

- продовольственным - рынок, на котором осуществляется торговля продовольственными товарами, сельскохозяйственной продукцией, дикорастущими плодами и ягодами;

- вещевым - рынок, на котором осуществляется торговля непродовольственными товарами. Вещевой рынок может быть специализированным (автомобильный, строительных материалов, аудио-, видеопродукции и другие);

- зооботаническим - рынок, на котором осуществляется торговля животными и другими товарами;

- смешанным - рынок, на котором осуществляется торговля различным ассортиментом продовольственных и непродовольственных товаров и (или) сельскохозяйственной продукцией, дикорастущими плодами и ягодами, а также животными.

Торговля на рынке осуществляется в торговых объектах с созданием необходимых условий для приобретения товаров, выполнения работ, оказания услуг и использованием торгового и торгово-технологического оборудования (пристенных и островных горок, витрин, холодильного и другого оборудования) в соответствии с санитарно-гигиеническими, противопожарными, природоохранными и иными требованиями, установленными законодательством.

Режим работы рынка устанавливается органами управления (руководителем) рынка по согласованию с соответствующим местным исполнительным и распорядительным органом. Не допускается взимание платы с граждан за вход на рынок.

К иным формам торговли относятся разносная и развозная торговля товарами. Торговля на конкурсах может быть только оптовой, торговля с использованием автоматов - только розничной. Все остальные формы торговли могут быть как розничными, так и оптовыми.

Участниками торговой деятельности являются:

- торговые организации, осуществляющие оптовую торговлю товарами (производители товаров и поставщики товаров в розничную сеть);

- торговые организации, осуществляющие розничную торговлю товарами, включая крупные торговые сети (ритейлеры), деятельность которых подлежит специальному государственному регулированию и контролю в соответствии с антимонопольным, техническим, тарифным и иным законодательством (например, вводятся административные ограничения на открытие новых торговых объектов сетевой компании);

- индивидуальные предприниматели, осуществляющие торговую деятельность в качестве оптовых и розничных продавцов товара;

- граждане, не являющиеся предпринимателями, осуществляющие розничную торговлю товарами собственного производства (отечественные товаропроизводители). Им выделяется обязательная квота торговых мест, которая определяется органами местного самоуправления;

- организации и граждане, осуществляющие торгово-посредническую деятельность (посредники). Для них устанавливаются предельные торговые наценки;

- потребители товара - граждане и организации, приобретающие товары для личного потребления.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.03.2005 № 292 «О Торговом реестре Республики Беларусь» [7] установлено, что юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие оптовую, розничную торговлю, общественное питание, представляют необходимые документы для включения в Торговый реестр Республики Беларусь (далее - Торговый реестр) торговых объектов, торговых организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговлю на территории Республики Беларусь. В Торговом реестре подлежат регистрации интернет-магазины, используемые для осуществления розничной торговли. Постановлением Министерства торговли Республики Беларусь от 20.06.2005 № 27 утверждено Положение о Торговом реестре Республики Беларусь [13].

Торговый реестр создается и ведется Министерством торговли Республики Беларусь в целях:

- сбора и хранения сведений о торговых объектах и субъектах торговли;

- использования содержащихся в Торговом реестре сведений для разработки программ развития и совершенствования торговли, перспективных схем развития торговой сети территорий;

- анализа обеспеченности населения Республики Беларусь торговыми площадями, местами в торговых объектах общественного питания в целях определения нормативов государственных социальных стандартов по торговому обслуживанию населения.

Ведение Торгового реестра осуществляется путем внесения Министерством торговли Республики Беларусь в Торговый реестр передаваемых облисполкомами и Минским горисполкомом данных.

В Торговый реестр вносятся следующие сведения:

- наименование и место нахождения торгового объекта, рынка, торгового центра;

- виды торговли, осуществляемые в торговом объекте;

- форма торговли и метод продажи товаров в розничном торговом объекте;

- формат, вид и тип, общая площадь и площадь торгового зала розничного торгового объекта;

- формат, складская площадь, емкость оптового торгового объекта;

- основные группы товаров, реализуемые розничными и оптовыми торговыми объектами;

- тип и наценочная категория, количество мест, специализация по ассортименту реализуемой продукции, обслуживаемому контингенту, месту расположения торгового объекта общественного питания;

- фамилия, имя, отчество руководителя торгового объекта;

- режим работы розничного торгового объекта и торгового объекта общественного питания;

- специализация и количество торговых мест на рынке;

- количество торговых объектов, размещенных на территории (площади) торгового центра;

- наименование торговой организации, которой торговый объект принадлежит на праве собственности или ином, предусмотренном законодательством Республики Беларусь, основании, место нахождения, форма собственности, организационно-правовая форма торговой организации;

- фамилия, имя, отчество, место жительства индивидуального предпринимателя, которому принадлежит торговый объект;

- наименование регистрирующего органа, номер и дата свидетельства о государственной регистрации субъекта торговли;

- учетный номер плательщика;

- сведения об имеющихся у субъекта торговли лицензиях на виды торговли;

- фамилия, имя, отчество руководителя торговой организации.

При отсутствии у субъекта торговли торговых объектов в Торговый реестр вносятся сведения о субъекте торговли с указанием формы торговли, осуществляемой без торгового объекта.

Сведения, содержащиеся в Торговом реестре, являются открытыми и доступными для всеобщего ознакомления.

Хозяйственно-торговая деятельность в зависимости от рамок рынка, в пределах которого осуществляется торговый оборот, делится на внутреннюю торговлю и внешнюю торговлю.



2. Криминалистическая характеристика

Под криминалистической характеристикой преступлений понимается информационная система о криминалистически значимых признаках вида, группы и отдельного преступления, проявляющаяся в особенностях способа, механизма и обстановки его совершения, дающая представление о преступлении в целом и отдельных его обстоятельствах, о лице, совершившем преступление, и его преступной деятельности, в целях успешного решения задач по раскрытию, расследованию и предупреждению преступлений. Автореферат диссертации кандидата юридических наук В.Б. Стукалина. - Барнаул: АГУ, 2004. - С.9

Криминалистическая характеристика играет роль своеобразной матрицы: она накладывается на конкретный случай и позволяет построить его вероятностную модель. Именно в этом и заключается ее практическое значение. На начальном этапе расследования всякое истинное знание, даже вероятное, имеет высокую цену, поскольку позволяет следователю снизить информационную неопределенность. Криминалистика: учебник / Под ред. Р.С. Белкина.-М.: НОРМА-ИНФРА-М, 2000.-С.688-689

Характерными чертами, отличающими совершаемые в современных условиях присвоения, являются:

ь активная адаптация расхитителей к новым формам и методам предпринимательской деятельности. Как показывает практика, лица, занимающиеся присвоением чужого имущества, достаточно оперативно реагируют на специфику, конъюнктуру и технические новации формируемых рыночных отношений, совершая преступления при помощи поддельных ценных бумаг, банковских документов, электронных кредитных карточек, средств связи и оргтехники (компьютеров, факс-модемов, множительных аппаратов);

ь совершение присвоений под видом заключения и осуществления от имени юридических лиц законных гражданско-правовых договоров. Такие действия, направленные на достижение преступного умысла, проводятся под прикрытием различного рода сделок и финансовых операций, к которым относятся купля-продажа, подряд, кредитование и т. д.;

ь прямое или косвенное вовлечение в преступную деятельность банковских структур. При совершении присвоений активно используются банковские операции с целью манипулирования денежными средствами, включая безналичные расчеты и противоправные сделки по обналичиванию денег для дальнейшего их хищения;

ь кооперация расхитителей с общеуголовной преступностью, включая организованные преступные группы. Такое взаимодействие осуществляется в интересах достижения единых преступных целей: более эффективной подготовки, совершения и сокрытия присвоений, поиска новых источников приобретения и путей сбыта похищенного, расширения преступной деятельности.

Выбор способа присвоения зависит от целого ряда объективных и субъективных факторов: состояния экономики в целом и отдельных ее отраслей, правовой защищенности новых направлений предпринимательства, наличия необходимых сил и средств правоохранительных органов, состояния охраны, учета и контроля на предприятии, компетентности и добросовестности его руководителей, технической оснащенности и организованности расхитителей, особенностей характеристики их личностей, характера предмета посягательства.

Во многом влияет на направленность преступного умысла организационно-правовая форма предприятия, непосредственно связанная с видом собственности, лежащей в основе коммерческой деятельности. Чаще всего расхитители из числа предпринимателей, имущество которых составляет значительную часть уставного фонда, формируемого при учреждении предприятия, занимаются присвоением материальных ценностей, принадлежащих другим юридическим и физическим лицам. Для такого рода формирований, как общества с ограниченной ответственностью, частные предприятия, акционерные общества закрытого типа, характерны хищения имущества данной организации, совершаемые руководителями и специалистами среднего звена: коммерческими директорами, бухгалтерами, менеджерами, товароведами. Для присвоения руководителями предприятий и их учредителями денежных средств, привлеченных в результате распространения ценных бумаг, более удобны открытые акционерные общества (ОАО), функционирующие в качестве чековых, инвестиционных и пенсионных фондов, финансовых компаний и других коммерческих структур, поскольку статус ОАО предполагает развитие его финансово-хозяйственной деятельности за счет внешнего инвестирования.

Особая тщательность подготовки отличает присвоения, совершаемые организованными преступными группами. Большое внимание расхитители уделяют планированию своей преступной деятельности, подбору и распределению функций соучастников, выбору технических средств, отработке методов сокрытия следов преступления. Летопкина, С.М. Методические рекомендации по расследованию хищений с применением подложных кредитовых авизо / С.М. Летопкина. - М.: Спарк, 1993. - С. 3-4

Элементами способа хищения путем присвоения или растраты имущества выступают:

§ создание неучтенного резерва имущества;

§ сокрытие недостачи;

§ использование неучтенных ценностей;

§ завладение материальными ценностями или хищение денежных средств.

Создание неучтенного резерва осуществляется путем обмана поставщика (его обсчет, обмер, обвес), неоприходования полученного имущества или оприходования в меньшем количестве или сумме, завышения объема платежей за купленный товар; изготовления продукции из неучтенного сырья или по измененной технологии, дающей экономию сырья против установленных норм расхода, и т. п.

Завладение материальными ценностями или денежными средствами осуществляется:

§ путем оформления бестоварных накладных с последующей реализацией товара поставщиком в доле с получателем;

§ передачей товара получателю без докухментального оформления;

§ выносом или вывозом имущества с территории без документов или по подложным документам, под видом отходов и др.;

§ присвоением денежных средств по подложным кассовым ордерам;

§ путем выплаты денег вымышленным лицам;

§ составлением подложных банковских поручений; списанием похищенной суммы на различные счета кассового отчета;

§ путем растраты авансовых средств, полученных в качестве предоплаты по договорам купли-продажи;

§ списанием денежных средств на непроизводившиеся рекламные, маркетинговые, транспортные, ремонтные и иные работы с последующим их присвоением.[4 ]

Каждый из вышеуказанных способов преступлений на профессиональной основе имеет разнообразный механизм его применения. Например, подлог встречается в подлинности оформления документа, но с ложным содержанием, или в подделке самого документа; неучтенные изменения в производстве могут быть созданы путем недовложения сырья, завышение его расхода.

Излишки товаров для хищения создаются виновными также при выполнении ряда производственных операций, каждой из которых присущи свои весьма многочисленные способы совершения преступления [5]

Начальный этап любого хищения - создание неучтенных товароматериальных ценностей. Процесс создания излишков, определяется условиями производственной отрасли, в которой совершается хищение. Создание излишков является предпосылкой хищения или сокрытия недостачи. Для осуществления хищения ценностей должны быть выведены и реализованы. Поэтому способы совершения хищений включают в себя действия не только по созданию излишков, но и по их изъятию, реализации, а также маскирование следов преступлений. Сокрытие хищений имущества совершается и путем изготовления неучтенной продукции, вырабатываемой из нелегально приобретенных сырья и материалов за счет скрытой от чета экономии, хищения денежных средств путем подлога и другими способами Криминалистика: Учебное пособие/Под ред. Порубова Н.И. - Минск: Высшая школа, 1997. - 344 с..

Подлежащие установлению обстоятельства совершения:

Предметы преступного посягательства по делам данной категории: денежные средства и ценные бумаги (акции, сертификаты), цветные металлы, нефть, лесоматериалы, объекты недвижимости и т.д.

Особенность предмета преступного посягательства: похищаемые ценности вверены похитителю и всегда являются чужой собственностью для него, изымаются им незаконно и безвозмездно. Характер предмета преступного посягательства оказывает влияние на выбор способа хищения.

Подготовка к совершению преступления связана с созданием неучтенного резерва материальных ценностей, денежных средств или других объектов, накоплением излишков путем незаконного списания или уценки основных и оборотных средств либо ведения двойного бухгалтерского учета.

Сокрытие преступления осуществляется посредством составления фиктивных документов, проведения фиктивных сделок или финансовых операций, перекрытия полученных заимообразно материальных ценностей или финансовых средств.

Выбор способа преступления обусловлен формой собственности юридического лица, направленностью его финансово-хозяйственной деятельности, наличием и состоянием бухгалтерского учета и уровнем правовой защищенности данного вида деятельности или предмета хищения. Большинство таких преступлений совершается группами лиц, создавая дополнительные возможности совершенствования способов их совершения. Что дает возможность сокрытия похищенного посредством получения кредитов, «переброски» товаров однородного наименования в виде натурных объектов или по фиктивным накладным на период ревизионной или аудиторской проверки с одного предприятия (объекта) на другой, перевода денежных средств последовательно на разные счета основного предприятия, на счета филиалов либо контрагентов, что существенно затрудняет выявление недостачи материальных ценностей и финансовых средств.

Современные способы характеризуются тем, что большая часть материальных ценностей и финансовых средств присваивается не из собственных средств предприятия, а из средств инвестора, заказчика, подрядчика и т.д.; наиболее привлекательными являются госзаказ и финансирование из бюджетных средств. Для привлечения денежных средств инвесторов специально создаются фирмы, для выполнения субподрядных работ с увеличением их стоимости против договорной с целью последующего хищения разницы. В условиях рыночной экономики способы присвоения или растраты более изощренны и порождают более тяжкие экономические последствия.

Следовая информационная картина преступлений. Способы преступлений и особенности действий совершающих их лиц обусловливают наличие индивидуализирующей комплексной следовой информации о каждом конкретном преступлении.

Следы преступлений сохраняются:

· на материальных носителях информации - в бухгалтерской и организационно-управленческой документации основного предприятия, его филиалов и представительств либо контрагентов;

· на банковских счетах предприятия, других связанных с ним юридических и физических лиц, отражающих движение финансовых средств;

· на всех видах электронных и физических носителей информации;

· в инвентаризационных ведомостях, актах ревизионных или аудиторских проверок;

· в актах на списание, переоценку или уценку материальных ценностей, основных и оборотных средств предприятия;

· в черновых записях ведения двойного кассового, банковского или

· количественно-суммового учета. [7]

Обстановка совершения преступления характеризуется наличием и организацией бухгалтерского учета в отрасли в целом, состоянием бухгалтерского учета на конкретном предприятии, осуществлением контроля за деятельностью материально-ответственных лиц либо лиц, управляющих и распоряжающихся чужим имуществом, периодичностью и частотой инвентаризационных и ревизионных проверок и принимаемых мер по их результатам.

При присвоении и растрате финансовых средств, природных ре- сурсов и других материальных ценностей организованными преступ- ными группами обстановку совершения преступления во многом опреде- ляют возможность установления расхитителями коррумпированных связей с должностными лицами государственных структур или ответственными сотрудниками коммерческих организаций и предприятий, наличии неле- гальных каналов пересылки похищенных денежных средств, природных ресурсов, драгоценных металлов и камней и других ценностей на территорию других государств, в том числе в оффшорные зоны, а также возможности открытия фиктивных фирм для сокрытия похищенного.

Обстоятельства подлежащие доказыванию:

· предмет преступного посягательства, его собственник и документальное подтверждение факта, что имущество вверено виновному лицу или передано на хранение, в управление или для распоряжения;

· действия, направленные на отчуждение предмета преступного посягательства, его присвоение и использование в корыстных целях;

· лицо, виновное в совершении присвоения или растраты, направленность его умысла, наличие соучастников и состав преступной группы;

· характер и размер причиненного преступлением ущерба;

· способ подготовки, совершения и сокрытия преступления, следов и последствий преступной деятельности, криминальных связей с другими физическими и юридическими лицами;

· причины и условия, способствовавшие совершению преступления.[7]

Предмет преступления составляет вверенное имущество. Определение вверенного имущества содержится в постановлении Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 21 декабря 2001 г. № 15 «О применении судами уголовного законодательства по делам о хищениях имущества». Так, в п. 16 сказано: «Вверенным является имущество, в отношении которого лицо в силу трудовых, гражданско-правовых или иных отношений наделено полномочиями владения, пользования или распоряжения».

К основным признакам вверенного имущества также можно отнести следующие: а) имущество находится у виновного на законном основании, в правомерном владении (т.е. лицо является его фактическим обладателем); б) в отношении переданного имущества лицо осуществляет определенные правомочия (распоряжения, управления, доставки, хранения и т.п.); в) передача имущества виновному и наделение его соответствующими правомочиями осуществляется собственником на определенном правовом основании (должным образом оформленным).

Как правило, имущество вверяется материально ответственному лицу, но возможны и случаи, когда имущество может быть передано лицу, с которым договор о полной материальной ответственности вообще не заключен. Основанием же для признания имущества вверенным виновному является не заключение договора о полной материальной ответственности, не разовая доверенность, а факт передачи имущества в пользование, владение, распоряжение лицу для осуществления в отношении этого имущества правомочий, вытекающих из трудовых обязанностей виновного.[8]

Объективная сторона преступления выражается в совершении двух альтернативных действий: присвоения либо растраты.

В настоящее время большинство криминалистов схожи во мнении, что присвоение как способ хищения состоит в обособлении виновным вверенного ему имущества (всего или какой-либо части) и установлении над ним своего незаконного владения путем обращения материальных благ в свою пользу, т.е. фактическое владение, пользование и распоряжение им как своим собственным.[9] В такой ситуации присвоение состоит: а) в удержании имущества; б) в невозвращении имущества; в) в изъятии имущества. Однако подходы к трактовке данных положений весьма различны по содержанию, и само понимание сущности преступного присвоения имущества не отличается единообразием.

Судебно-следственная практика исходит из того, что растрата - это передача имущества другому лицу с целью обращения его в пользу последнего. Здесь неважно, в какой форме осуществлялась передача (продажа, дарение, обмен) или отчуждение вверенного имущества, главное, что это имущество с корыстной целью безвозмездно передается другим лицам или потребляется виновным. Чаще всего растрата в судебной практике вменяется в том случае, когда на момент расследования уголовного дела вверенного имущества у виновного не оказывается и собственнику может быть компенсирована только его стоимость.

В отличие от присвоения при растрате между правомерным владением и незаконным распоряжением вверенным имуществом отсутствует какой-либо промежуток времени, в течение которого виновный незаконно владеет чужим имуществом как своим собственным. Здесь виновное лицо непосредственно сразу же отчуждает, расходует, потребляет вверенное ему имущество. [10]

Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, которому имущество вверено для осуществления определенных правомочий (кладовщик, экспедитор, агент по снабжению, продавец, кассир и др.). Имущество находится у таких лиц на законных основаниях. Правомочия в отношении имущества они получают от собственника или иного законного владельца. Основаниями наделения лиц такими правомочиями могут быть трудовые и договорные отношения, должностные обязанности, специальное поручение. По общему правилу, за вверенное имущество лица несут материальную ответственность. В этих случаях имущество принимается ими в правомерное владение по весу, количеству, качеству в установленном порядке, как правило, под роспись. Материально ответственными могут быть как должностные, так и недолжностные лица. Должностные лица (независимо от возложения на них материальной ответственности) наделены полномочиями по управлению и распоряжению имуществом. С учетом возрастного критерия субъектом присвоения и растраты может быть лицо, достигшее 16 лет, хотя фактически это преступление характерно для лиц более зрелого возраста.

По конструкции присвоение и растрата признаются материальными составами преступления: причинение ущерба собственнику или иному законному владельцу имущества является обязательным признаком объективной стороныданных форм хищения. Присвоение признается оконченным преступлением в момент установления незаконного владения над имуществом. Невозвращение имущества в установленный срок, непредъявление его во время ревизии, проверки могут свидетельствовать о присвоении как оконченном преступлении. Однако эти факты могут быть следствием и других причин (утраты этого имущества, уничтожения, повреждения, хищения другими лицами и т.д.). Растрата считается оконченным преступлением в момент использования (потребления или иного расходования) или отчуждения имущества. [11]



3. Первоначальные этапы расследования

Признаки преступления, связанного с присвоением или растратой, выявляются при проведении инвентаризаций, ревизий, аудиторских проверок, по результатам проведения оперативно-розыскных мероприятий либо в результате обнаружения фактов противоправных действий в ходе прокурорских проверок. Возбуждению уголовных дел по таким преступлениям всегда предшествует предварительная проверка. Поводами для ее проведения служит информация о сомнительных операциях с финансовыми средствами или материальными ценностями, в том числе запрещенными к свободному гражданскому обороту, результаты ведомственных ревизионных и аудиторских проверок, сообщения или заявления бывших сотрудников предприятий, бывших акционеров, инвесторов и других лиц. Информация может быть получена от главных бухгалтеров и бухгалтеров предприятия или руководителей предприятий и организаций. Основной источник - информация, полученная оперативным путем. Но она всегда требует дополнительной проверки.

Основные методы проверки полученной оперативной информации:

- проведение внезапной инвентаризации, ревизии или встречной проверки по инициативе правоохранительных органов; анализ экономических показателей предприятия в ходе проведения аудиторской проверки; проверка соответствия деятельности предприятия нормативным документам, ее регламентирующим;

- получение объяснений от сотрудников и бухгалтеров предприятий и других осведомленных лиц;

- осуществление оперативно-розыскных мероприятий, связанных с проверками, контрольными закупками, снятием информации с электронных носителей, изъятием оперативно-технической и бухгалтерской документации;

- контроль переговоров в рамках проведения оперативных мероприятий.

Типичные следственные ситуации первоначального этапа расследования:

- уголовное дело возбуждено по официальным материалам -результатам ведомственной проверки, проведенной вышестоящим органом, либо контрольно-ревизионным управлением Минфина, либо, когда заинтересованные лица знают о факте проверки и ее результатах. В таких случаях проводятся: выемка и осмотр документов; при необходимости обыск; допросы должностных лиц; допросы свидетелей; очные ставки. Наряду с этим проводятся необходимые оперативно-розыскные мероприятия; возбуждается по оперативно-розыскным материалам, когда о проводившихся мероприятиях и выявлении признаков преступления заинтересованным лицам неизвестно. При этой ситуации проводятся: задержание и допрос подозреваемого; выемка и осмотр документов; обыск; осмотр места происшествия; допросы свидетелей; очные ставки.

Типичные общие версии первоначального этапа расследования:

- имело место присвоение или растрата;

- имело место не присвоение и растрата, а иное преступление в сфере экономической деятельности (незаконное предпринимательство, фиктивное банкротство и т.д.);

- присвоения не было, имеют место законные гражданско правовые отношения (например, некриминальное банкротство).

Частные версии выдвигаются относительно личности преступников и их соучастников; способов подготовки, совершения и сокрытия преступлений; времени и места совершения преступных действий.[7]

Первоначальный этап расследования требует от следователя максимальной оперативности действий. Он должен составить себе представление о преступлении, которое ему предстоит расследовать, успеть выявить и собрать максимум доказательств, которые в противном случае могут исчезнуть или быть уничтожены, предпринять интенсивные усилия к установлению и задержанию виновных, обеспечению возможности возместить ущерб, причиненный преступлением.

Успех расследования присвоения, растраты или злоупотребления служебным положением во многом зависит от умения следователя выделять и изучать бухгалтерские и иные документы, ибо они практически всегда являются важнейшим источником информации. Работа следователя с документами осуществляется при осмотре и следственном исследовании.

Документы по этим делам в ходе осмотра изучаются с точки зрения законности и полноты операции, зафиксированной в документации. Вместе с тем, обязательно нужно выяснить, являются ли они подлинными или поддельными (полностью или частично). При этом комплектуются и исследуются три группы документов:

1) непосредственно связанные с операцией по перемещению интересующих следствие материальных ценностей и указывающих на ответственных за нее лиц (приемосдаточные акты, накладные, счета, ведомости);

2) косвенно связанные с интересующей следователя указанной выше операцией (данные о получении упаковочных вспомогательных материалов, тары на изготовленную продукцию и др.);

3) относящиеся к фиксации действий по вывозу и транспортировке похищенных материальных ценностей (пропуск на вывоз с территории предприятия, путевые накладные, путевые листы и др.).

Эти документы изучаются с точки зрения их соответствия действующим нормативным актам, а также путем сличения одного экземпляра документа с другим и применение технико-криминалистических средств. [13]

При расследовании присвоения или растраты чужого имущества на предприятиях государственной или частной торговли к числу неотложных следственных действий относится допрос свидетелей. Если показания свидетеля основаны на сообщениях других лиц, эти лица тоже должны быть допрошены.

Круг обстоятельств, по которым может быть допрошен свидетель, определяется предметом доказывания, обстоятельствами конкретного уголовного дела, его личностью и тем объемом информации, которым он может обладать. Если свидетель сообщает о фактах, которые он лично не наблюдал, а узнал о них от третьих лиц, должен быть указан источник этих сведений.

При первом допросе важно установить сумму материального ущерба, нанесенного преступлением. Здесь же выясняются все другие вопросы, имеющие значение для установления преступников и обнаружения доказательств. Заканчивая допрос, необходимо предупредить потерпевшего, что если он вспомнит обстоятельства, которые не изложил на первом допросе, то должен заявить о них следователю.[12]

Задержание преступников по данным преступлениям осуществляется редко, и лишь тогда, если лица взяты с поличным или есть достаточные основания полагать, что они скроются от органов предварительного расследования. Место задержания обязательно осматривается в целях обнаружения предметов и документов, которые мог выбросить задержанный. Осмотр места происшествия производится при расследовании присвоений или растрат, связанных с передачей материальных ценностей с одного объекта на другой на период ревизии, инвентаризации или другой проверки; пересортицей, уценкой товарно-материальных ценностей; совершением длящегося хищения из одного источника одним и тем же или разными способами. Задачей осмотра является установление места совершения преступления и фиксация по количеству и наименованию объектов, находящихся на момент осмотра на конкретном предприятии (организации), выявление признаков состава преступления или инсценировки. В ряде случаев осмотр места происшествия может проводиться до возбуждения уголовного дела в ходе проверки информации о готовящемся или совершенном хищении чужого имущества. Такой осмотр требует особой тщательности исследования обстановки места происшествия с целью обнаружения следов преступления и предметов преступного посягательства, тайников, где они могут храниться.

Допрос подозреваемого. Задержанное лицо допрашивается незамедлительно. Основные вопросы, которые следует выяснить на первоначальном допросе, - установление его личности, его должности, характера и объема вверенного ему чужого имущества, порядка учета и отчетности за вверенное имущество, причин наличия недостачи или излишков, несоответствия учетных данных фактическому положению дел; наличие фальсифицированных документов, соучастников преступления; способы сокрытия следов и последствий преступления.

Допрос свидетелей. В качестве свидетелей могут быть допрошены бухгалтеры, руководители структурных подразделений (бухгалтерии, склада, отдела материально-технического обеспечения и т.п.) или предприятия по вопросам о качестве и сроках предоставления отчетной документации лицом, совершившим присвоение или растрату, причинах образования несоответствия в учетно-отчетной документации, недостачи или излишков, пересортицы, необоснованном списании или уценке основных и оборотных средств, об организации внутреннего и внешнего контроля за функционированием предприятия и материально-ответственными лицами, о периодичности и качестве ведомственных инвентаризаций и ревизий.

При допросах ревизоров, аудиторов, членов инвентаризационных комиссий выясняются вопросы, связанные с организацией бухгалтерского и иных видов учета на данном предприятии, его соответствием установленному для данной отрасли порядку учета, наличием контроля за перемещением материальных ценностей и финансовых средств, законностью и обоснованности) производимых преступником финансовых операций, сделок с организациями-посредниками или контрагентами.

Наложение ареста на имущество и денежные средства подозреваемого как неотложное следственное действие может осуществляться с целью возможного возмещения причиненного ущерба. Для этого выявляется имущество, принадлежащее обвиняемому, оформляется запрос в банк о наличии счетов на его имя. После получения информации об имуществе обвиняемого принимаются меры к охране имущества, на которое налагается арест.[13]

Последующие следственные действия. На последующем этапе расследования присвоений и растрат осуществляются следственные действия, направленные на проверку имеющихся доказательств и установление обстоятельств совершения преступления, новых фактов преступной деятельности.

Повторный обыск проводится в целях обнаружения предметов хищения, документов, электронных носителей информации, документов о банковских вкладах или переводах денежных средств в другие регионы или другим лицам. При условии обеспечения внезапности проведения, как показывает практика, повторный обыск более успешен по сравнению с первоначальным, особенно по делам, по которым производилась проверка по фактам хищения. При первоначальном обыске, производимом после возбуждения уголовного дела, преступник к нему готов и надежно прячет похищенное имущество, ценности, денежные средства, а после проведения обыска он часто их возвращает обратно и использует в своих корыстных целях.

Выемка договоров, контрактов, накладных, приходно-расходных и иных документов в организациях с которыми были связаны преступники, через которые осуществлялось сокрытие фактов хищения, осуществляется после установления преступных связей лица или преступной группы, совершивших хищение путем присвоения или растраты. В кредитно-банковских структурах могут изыматься платежные поручения, чеки, документы о расчетно-кассовых операциях по счетам преступников.

Допросы бухгалтеров, материально ответственных лиц, банковских работников и других лиц проводятся для детализации первоначальных показаний и касаются выяснения обстоятельств составления каждого конкретного документа, реквизитов документов и каждого отчета материально ответственного лица либо управляющего имуществом. Как правило, такие допросы проводятся с участием специалиста в области бухгалтерского учета.

Допрос подозреваемого или обвиняемого направлен на установление фактов двойного бухгалтерского учета, выяснение информации, содержащейся в изъятых у него фиктивных накладных, черновых записях, расписках и других документах. В ходе этого допроса уточняется способ совершения преступления, местонахождение похищенного имущества, ценностей или финансовых средств, а также пути реализации похищенного, соучастники преступления, каналы легализации похищенных денежных средств.

Судебно-бухгалтерская экспертиза назначается и проводится при выявлении черновых записей, неучтенных или фиктивных товарных и товарно-транспортных накладных. Она направлена на выявление состояния бухгалтерского учета на предприятии, наличия несоответствий в количественном или суммовом учете, размера несоответствия в виде недостачи или излишков, способа, периода их образования и величины, способа документального сокрытия недостачи или излишков, а также лиц, по вине которых они образовались.

Технико-криминалистическая экспертиза проводится по фиктивным накладным и иным документам, содержащим признаки подделки или полного их изготовления. В ходе этой экспертизы выявляются способы материальной подделки, связанные с изготовлением полностью или частично поддельных банковских документов, ценных бумаг, финансово бухгалтерских документов; способы интеллектуальной подделки, обусловленные изготовлением документов от несуществующих официально (незарегистрированных) юридических лиц, либо документов, изготовленных действующим юридическим лицом, но содержащих заведомо ложную информацию.

...