Реклама и право

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Ведение

1. Теоретические основы правового регулирования рекламной деятельности

1.1 Правовое регулирование рекламной деятельности

1.2 Понятие рекламы и информации

1.3 Правовой статус субъектов рекламной деятельности

1.4 Государственное регулирование рекламной деятельности. Ответственность за ненадлежащую рекламу

2. Практическое задание

Заключение

Список использованной литературы

Ведение

В современном обществе информация занимает значительное место не только в определении повседневных социальных связей, но и в решении общегосударственных задач, построении и развитии глобальной конструкции мирового порядка. Немаловажную роль информационное поле призвано сыграть и в экономике, построенной, как известно, на знаниях, постепенно приобретающих инновационный контент. Экономика же призвана обслуживать повседневные потребности как общества в целом, так и отдельных субъектов - участников хозяйственных отношений и в большинстве своем граждан, являющихся потребителями рекламной информации.

По законодательству информация является объектом гражданских прав, поскольку имеет экономическую ценность, выраженную в конкретной материальной стоимости для ее обладателя, может быть товаром и по этой причине получает необходимое правовое регулирование.

Как известно, составной частью информации выступает реклама, которая является довольно значимым социально-экономическим явлением, призванным, в том числе развивать конкуренцию на рынке товаров, работ, услуг. Поэтому достаточно большое значение приобретают правовое регулирование рекламы, его развитие и совершенствование.

На сегодня накоплен достаточно большой опыт теоретических разработок для модернизации правового регулирования рекламы, которые могут найти отражение в законодательстве. Однако ряд ключевых вопросов в этой сфере до сих пор остается без решения. В частности, не решены вопросы нормативного регулирования и статуса отдельных видов рекламы, имеющих место на практике, необходимой правовой унификации рекламных терминов, систематизации типологии гражданско-правовых обязательств в рекламной деятельности и ряд других. Данное обстоятельство требует дальнейшего исследования сущности рекламы как правового и социального явлений в контексте действующего законодательства и практики его применения.

Исходя из темы данной работы, в качестве основных вопросов рассмотрим правовое регулирование рекламной деятельности, понятие рекламы и информации, правовой статус субъектов рекламной деятельности, государственное регулирование рекламной деятельности и ответственность за ненадлежащую рекламу.

1. Теоретические основы правового регулирования рекламной деятельности

1.1 Правовое регулирование рекламной деятельности

Безусловно, динамичное развитие рекламного рынка, тем более в условиях международной экономической интеграции и конкуренции, невозможно без полноценного, эффективного правового регулирования соответствующих отношений национальным законодательством, к которому при таких обстоятельствах предъявляются особые требования в плане конкурентоспособности среди ведущих зарубежных рекламных практик. Совершенствование правового регулирования рекламных отношений исключительно с позиции национального законодательства и практики имеет ряд негативных факторов, которые могут повлечь низкую эффективность такого процесса. Прежде всего, необходимо отметить нестабильность отечественного рекламного законодательства, его постоянное изменение и дополнение. Отчасти это обусловлено тем, что рекламные отношения в России стали комплексно регулироваться на законодательном уровне лишь с 1995 г Кузина Н.Н., Страунинг Э.Л. Структура законов о рекламе России и Испании (сравнительно-правовое исследование) // Реклама и право. - 2014. - № 1. - С. 8..

Об отсутствии стабильности рекламного законодательства России свидетельствует, например, то, что в 1995 г. был принят Закон о рекламе, а уже в 2006 г. он был фактически полностью переработан Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ (ред. от 08.03.2015, с изм. от 03.07.2016) "О рекламе" // СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232.Далее - Закон РФ о рекламе.. При этом, если до принятия новой редакции (т.е. за период около 11 лет) закон 1995 г. претерпел 8 изменений и дополнений, то в новый Закон 2006 г. на сегодняшний день (т.е. за 8 лет) внесено уже около 30 изменений и дополнений, а еще несколько находятся на рассмотрении Государственной Думы Федерального Собрания РФ.

Закон РФ о рекламе состоит из шести глав. В первой закреплены общие положения, включающие цели, сферу применения Закона, основные понятия, использованные в нем, общие требования к рекламе, сроки хранения рекламных материалов и пр.

Вторая глава посвящена особенностям отдельных способов распространения рекламы, а именно: рекламе в телепрограммах и телепередачах; рекламе в радиопрограммах и радиопередачах; рекламе в периодических печатных изданиях; рекламе, распространяемой по электрическим сетям; наружной рекламе и рекламе на транспортных средствах и с их использованием. правовой рекламный товар

Третья глава определяет особенности рекламы отдельных видов товаров, в том числе алкоголя, табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, лекарственных средств, медицинской техники, биологически активных добавок, продукции военного назначения и оружия, основанных на риске игр и пари, финансовых услуг, ценных бумаг и пр.

Саморегулированию в сфере рекламы посвящена четвертая глава Закона РФ о рекламе. Пятая глава устанавливает порядок осуществления государственного надзора в сфере рекламы и ответственность за нарушение законодательства о рекламе. Шестая глава содержит заключительные положения, определяющие порядок вступления в силу Закона и регулирование отношений в сфере рекламы со дня вступления Закона в силу.

Действующий Закон о рекламе ставит перед собой цели защитить субъектов от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвратить появление ненадлежащей рекламы или предотвратить негативные последствия, которые могут быть ею вызваны.

Данный акт является комплексным, поскольку регулирует совокупность отношений, связанных с рекламной деятельностью. Так, Закон о рекламе определяет само понятие рекламы; понятие, права и обязанности субъектов рекламных отношений; требования, предъявляемые к рекламе, и ряд других вопросов.

1.2 Понятие рекламы и информации

Как совершенно справедливо заметил один из известнейших исследователей рекламы XIX в. А. Веригин, "реклама, как сила, совершенно безразлична к тому, чему она служит. Ее цель - обратить внимание возможно большего числа людей на тот или иной факт, на ту или иную мысль, на то или иное лицо. В зависимости от того, что именно несет реклама, к чему возбуждает внимание, что именно проповедует, и может решиться вопрос о ее пользе или вреде. В одном случае она может явиться благодеянием, в другом - бедствием, как и всякое другое орудие цивилизации" Погосян Т.Ю. Реклама: добро или зло? // Российский юридический журнал. - 2012. № 5. - С. 100 - 105..

Что же такое реклама, что составляет ее содержание?

Исследователи дают множество определений и характеристик рекламы, используя как сугубо экономический или юридический, так и экономико-правовые подходы Кирилловых А.А. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования. М.: Деловой двор, 2013. 224 с..

Термин "реклама" происходит от латинского слова "reklamare" - "громко кричать" или "извещать" (в Древней Греции и Риме объявления громко выкрикивались или зачитывались на площадях и в других местах скопления народа).

По образному выражению известного американского рекламиста Альфреда Дж. Симена, "реклама - это и свеча зажигания, и смазочное масло в механизме экономики, создающем изобилие для потребителей.

И в качестве таковых ее задача заключается в информировании.

Но эта задача не просто информировать. Функция рекламы - продавать. Продавать товары. Продавать идеи. Продавать образ жизни" Сэндидж Ч., Фрайбургер В., Ротцолл К. Реклама: теория и практика / Пер. с англ. В.В. Боброва.

М.: Прогресс, 1989. С. 52..

Герчикова И.Н. полагает, что реклама есть публичное предоставление сведений о товаре или услугах с помощью художественных, технических и психологических приемов с целью побуждения спроса и осуществления продажи Герчикова И.Н. Международное коммерческое дело. М., 1996. С. 279..

Нормативно-правовое определение рекламы содержит Закон о рекламе, согласно ст. 3 которого реклама определена как информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Исходя из данного легального определения реклама может распространяться в устной или письменной форме, с помощью рисунков, графиков и т.п. В качестве средств распространения рекламной информации применяются средства массового распространения, транспортные средства, средства стационарного территориального размещения (стенды, световые табло) и др. Целями распространения рекламы являются формирование и поддержание интереса к ней, что ведет к возникновению повышенного интереса к товарам, идеям, начинаниям и способствует их реализации Ершова, И.В. Предпринимательское право [Текст]: учебник/ Инна Владимировна Ершова. - Изд. 4-е, перераб. и доп. - М.: ИД "Юриспруденция", 2006. - С. 409..

Законодательство не содержит четкого разграничения понятий рекламной информации и информации, на которую рекламное законодательство не распространяется. Хотя нередко в литературе отождествляют понятия "реклама" и "рекламная информация" и рассматривают их как синонимы Вольдман Ю.Я. Комментарий к Закону Российской Федерации "О рекламе". М., 1998. С. 17; Медянкова Е.В. Указ. соч. С. 4..

По мнению Ю.А. Метелевой, "реклама - это убеждающее средство информации о товаре или предприятии, коммерческая пропаганда потребительских свойств товара и достоинств деятельности предприятия, подготавливающая активного и потенциального покупателя к покупке Метелева Ю.А. Маркетинговые коммуникации: правовое регулирование. М.: Статут, 2006. С. 46.. Реклама - это пропаганда товаров, услуг, идей и организаций" Там же. С. 47.

Задачи рекламы можно условно разделить на две группы: экономические и культурно-воспитательные (социально-психологические, идеологические, эстетические и др.). Не вступая в полемику о том, какие из них важнее, заметим, что реклама как две стороны одной медали обобщает интересы всех участвующих в ней сторон, поскольку это комплексная деятельность. С экономической точки зрения реклама способствует ориентации производства на удовлетворение потребностей человека и общества в целом, стимулирует повышение эффективности производства товаров, их обращение и потребление, аккумулирует знания, опыт, достижения науки, различных отраслей хозяйства. С эстетической - влияет на формирование и изменение потребительского спроса, покупательских навыков и привычек, что в значительной степени влечет формирование новых рациональных потребностей и распространение новых способов удовлетворения старых потребностей, воспитывает и совершенствует у людей хороший вкус и манеры, искореняет вредные привычки, расширяет знания потребителей о товарах, повышает культуру торговли и т.п.

Законодательство о рекламе выделяет следующие ее виды: ненадлежащая, спонсорская, социальная, скрытая, контрреклама, реклама, признаваемая офертой.

Ненадлежащая реклама определена как не соответствующая требованиям законодательства РФ (ч. 4 ст. 3 Закона о рекламе) и включает недобросовестную и недостоверную рекламу.

В современной литературе предлагают определение "надлежащая реклама", в том числе также через ее добросовестность и достоверность.

Как полагает А.В. Таскаев, надлежащая реклама - это непосредственно распознаваемая, достоверная, добросовестная, этичная, доступная, полная и безопасная реклама, распространяемая способом, во времени и в месте, которые установлены законодательством Таскаев А.В. Права потребителей на надлежащую рекламу по гражданскому праву России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 10..

Недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами. Представленный случай недобросовестной рекламы можно назвать одним из самых частых нарушений, допускаемых рекламодателями.

Примером некорректного сравнения, направленного против известного бренда газированных напитков, является реклама кваса "Никола". Напомним, что содержательная часть рекламных роликов гласила: "Привезли на Русь в избытке разномастные напитки. Но сказал Никола: "Хватит нам свое здоровье тратить! Витамины, чистый солод - пей "Николу". На экране появляется надпись: "Квас - не кола, пей "Николу".

В решении ФАС о признании данной рекламы ненадлежащей было отмечено, что "некорректное сопоставление его с "коласодержащими" напитками других производителей усматривается, поскольку сравнение в рекламе осуществляется не по потребительским характеристикам продукции, а с использованием противопоставления эмоционально-негативного отношения к "коласодержащим" напиткам и позитивного отношения к рекламируемому квасу" Решение Комиссии ФАС России по делу о нарушении законодательства о рекламе в отношении

ОАО "Дека" (реклама кваса "Никола") от 17.08.2007 № РЦ.08.07.31..

Ненадлежащей признается реклама, которая порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента.

Честь и достоинство и деловая репутация - охраняемые законом личные неимущественные и неотчуждаемые блага. Честь - это нравственное внутреннее качество человека, доблесть, честность, благородство души и чистая совесть. Достоинство - осознание личностью своей социальной значимости, нравственных и деловых качеств, уважение человека к себе, своему положению в обществе.

В качестве примера можно привести спор между производителями продукции под марками "Равиоли" и "Дарья" в связи с рекламным слоганом "От этих равиолек дождешься желудочных колик". Помимо сравнения самих продуктов наблюдалась явная негативная характеристика одного из них - указание на возможные проблемы со здоровьем в связи с употреблением его в пищу.

Фактически при рассмотрении подобных ситуаций и вынесении решений ФАС опирается не только на сравнение товаров, но и на противопоставление одного товара другому. При этом затрагивается деловая репутация конкурента, если продукция или услуга представляется в негативном свете в сравнении с предложением рекламодателя Болотнов И. Недобросовестная конкуренция и ненадлежащая реклама // Корпоративный юрист. - 2009. №5. - С. 56 - 59..

Недобросовестной является реклама, если она представляет собой рекламу товара:

1) которая запрещена данным способом, в данное время или в данном месте. Например, нельзя рекламировать алкогольную продукцию путем обращения к несовершеннолетним (способ), транслировать рекламу в телепрограммах в дни траура, объявленные в Российской Федерации (время), размещать рекламу в учебниках, предназначенных для обучения детей начального образования и основного общего образования (место);

2) если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара.

Реклама недобросовестна также в случае, когда она является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством. В соответствии со ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" акты недобросовестной конкуренции включают следующие случаи:

1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;

3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами;

4) продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;

5) незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

С точки зрения конкурентного законодательства ненадлежащая реклама может рассматриваться как акт недобросовестной конкуренции при наличии факта в случае причинения или возможности причинения убытков другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесения или возможности нанесения вреда их деловой репутации. Соответственно такая деятельность противоречит законодательству РФ.

Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:

1) о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

2) о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;

3) об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;

4) о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;

5) об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;

6) о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;

7) об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;

8) о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций;

9) об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;

10) о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;

11) о результатах исследований и испытаний;

12) о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;

13) о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;

14) об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;

15) о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;

16) о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;

17) об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;

18) о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами РФ;

19) о лице, обязавшемся по ценной бумаге;

20) об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

Реклама не должна:

1) побуждать к совершению противоправных действий;

2) призывать к насилию и жестокости;

3) иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта;

4) формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц.

В рекламе не допускаются:

1) использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации;

2) указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами;

3) демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе;

4) использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников;

5) указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека;

6) указание на лечебные свойства, т.е. положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.

В рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

Закон о рекламе 2006 г. выделяет в качестве самостоятельного термина спонсорскую рекламу, под которой понимается реклама, распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре. Одновременно подобное нормативное представление позволяет выделить спонсорскую рекламу в качестве самостоятельного вида рекламы, предусмотренного законодательством.

С точки зрения современного маркетинга, спонсорство относят к отдельному виду интегрированных маркетинговых коммуникаций в целях манипулирования сознанием потребителей. Суть отношений спонсорства состоит в том, что крупная компания предлагает денежные средства на подготовку и показ передачи, а взамен получает возможность прорекламировать свою фирму и продукцию. Это происходит в виде демонстрации рекламного ролика, заставки, вручения призов от спонсора.

Содержание спонсорской рекламы может способствовать популярности лица (физического или юридического), предоставившего средства или обеспечившего оплату мероприятия, теле- или радиопередачи либо использования иного результата творческой деятельности в целях формирования и/или поддержания интереса (положительного рейтинга) к объекту и субъекту рекламного правоотношения у потенциальных потребителей.

В большинстве случаев спонсорская реклама обращается к целевой аудитории и располагается в специальных программах Невешкина Е.В., Прошина М.Г., Соснаускене О.И. Расходы на рекламу: Практическое пособие.

М.: Дашков и К, 2010.. Спонсор программы чаще всего предоставляет весь необходимый антураж телепрограммы, что не требует значительного объема самой прямой рекламы в рамках ее показа, которая может превышать пятнадцать или двадцать минут времени вещания в течение часа.

Примером спонсорской рекламы может служить реклама во время телевизионных передач "Поле Чудес" и "КВН". Упоминание о спонсоре формирует позитивное отношение аудитории к спонсору, на средства которого создана передача, и может выражаться в различных формах (заставки, рекламные ролики спонсора, анонсы программы с объявлением спонсора, вручение призов).

Спонсорская реклама: является разновидностью рекламы, причем, как мы полагаем, рекламы коммерческой, поскольку итоговая цель спонсорских рекламных сообщений через упоминание о спонсоре привлечь внимание к его деятельности, носящей предпринимательский характер; распространяется на условиях обязательного упоминания о спонсоре (п. 10 ст. 3 Закона о рекламе).

Поэтому одним из ключевых элементов предложенного законодателем понятия является спонсор. Стоит учитывать, что в роли такового может выступать физическое или юридическое лицо, а не производимая продукция. В качестве спонсора может выступать исключительно лицо, а не товар (работа, услуга). Например, банк, предоставивший денежные средства на проведение выставки, является фактически спонсором этой выставки Бокарева Е.Н., Гордукова Е.В. О спонсорской рекламе // Электронный журнал "Финансовые

и бухгалтерские консультации". - 2011. - № 1. - С. 18 - 19..

Отдельно следует выделить контррекламу, о которой законодатель упоминает в п. 4 ч. 2 ст. 33 Закона о рекламе. В литературе дают сходное определение контррекламы и понимают под ним опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях ликвидации вызванных ею последствий Пиджаков А.Ю., Авдеева М.В. Ответственность за нарушение законодательства о рекламе // Реклама

и право. 2006. № 1; Жуковская Л.М. Гражданско-правовое регулирование рекламной деятельности

в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 10..

Скрытой признается реклама, которая оказывает не осознаваемое потребителем воздействие на его сознание. В частности, такое воздействие достигается путем использования специальных видеовставок (двойной записи) иными способами (п. 9 ст. 5 Закона о рекламе), например эффект 25-го кадра.

Скрытая реклама - это достаточно большой набор технологий и методов по продвижению на рынок торговой марки, услуги или компании, которые обычно сопровождают прямую рекламу и направлены на достижение оптимальных маркетинговых результатов Донцова Ю. Двадцать пятый кадр, или Как зомбируют телезрителей // ЭЖ-Юрист. - 2011. - № 14. - С. 9..

В литературе выделяют скрытую рекламу трех видов:

1) visual product placement, когда в кинофильме или телепередаче появляются товар, услуга или логотип определенной фирмы;

2) spoken product placement - актер фильма или "голос за кадром" упоминают о товаре, услуге или компании;

3) usage product placement - герои кинофильма пользуются товаром той или иной фирмы Григорьева А. Реклама и право // ЭЖ-Юрист. - 2010. - № 35. - С. 13..

Несмотря на отсутствие в законодательстве понятия "скрытая реклама", продвижение товаров и услуг в программах и сериалах без специального предупреждения уже считается нарушением. Довольно часто ФАС России принимает решения о наложении административной ответственности кинокомпаний за скрытую рекламу (продакт плейсмент) алкоголя, табака и лекарств. Неслучайно высокопоставленные представители ФАС характеризуют современные отечественные кинокартины как рекламные ролики с элементами фильмов.

Согласно ст. 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, принявшим предложение.

Статья 437 ГК РФ рассматривает рекламу как приглашение неопределенному кругу делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Таким образом, реклама рассматривается не только как предложение делать оферты.

К публичной оферте можно отнести демонстрацию товаров, образцов, снимков в каталогах. Такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок.

Для выражения публичной оферты в рекламе и признания, таким образом, последней публичной офертой необходимо говорить о наличии совокупности определенных признаков:

направленность на неопределенный круг лиц;

определенность выраженной в рекламе оферты;

выражение в рекламе намерения оферента заключить договор;

осуществление соответствующим лицом (оферентом-рекламодателем) правомерной деятельности;

место выражения публичной оферты, совпадающее с местом размещения (распространения) рекламы;

наличие объекта будущего вещного правоотношения или возможность совершения действий, сформулированных в оферте, выраженной в рекламе;

возможность немедленного акцепта выраженной в рекламе оферты Головин А.Ю. Правовое регулирование рекламы в гражданском праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 13..

Согласно ст. 494 ГК РФ предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи.

Выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

В случае публичной оферты потребитель вправе требовать от продавца заключения сделки именно на тех условиях, которые обозначены в рекламе (т.е. продавец не имеет право увеличивать цену). Если рекламодатель уклоняется от заключения договора на условиях, определенных в рекламе, то покупатель вправе обратиться в суд с требованием понудить продавца совершить сделку.

Общее правило гражданского законодательства закрепляет положение о том, что если в рекламе, признаваемой офертой, отсутствует указание на срок ее действия, то в этом случае такая реклама действует в течение двух месяцев со дня ее распространения. Если же в такой рекламе указан иной срок ее действия, то условия, предложенные в рекламе, действительны в течение такого срока.

Выделяя социальную рекламу в самостоятельном правовом блоке, законодатель исключает ее из потока коммерческой рекламной информации и одновременно формирует самостоятельную разновидность рекламы социального характера Артемов В.В. Реклама и нереклама // Реклама и право. 2008. № 1..

Помимо указанных непосредственно в законодательстве, а также устоявшихся и весьма традиционных видов рекламы выделяют специфические виды рекламной информации, основанные на способах доставки рекламной информации. В частности, в литературе выделяют прямую почтовую рекламу (direct mail) Прямая почтовая реклама (direct mail) - это рассылка печатной рекламы, аудио- и видеокассет, компакт-дисков и дискет, непосредственно образцов товара с рекламной информацией напрямую потенциальным покупателем с помощью почтовой службы или частных курьерских служб., рекламу в сети Интернет Реклама в сети Интернет является одним из средств распространения рекламы как сеть электросвязи общего пользования и направлена на пользователей глобальной сети, чтобы донести до них информацию

о физических и юридических лицах, их товарах, идеях и начинаниях. Основными рекламоносителями

в Интернете являются баннеры, web-сайты, байрики, электронная почта..

В последнем случае средством передачи рекламной информации (рекламоносителем) является электронная почта (e-mail), характеризующаяся высокоскоростной передачей информации по телекоммуникационным сетям связи на любые расстояния.

Поскольку Закон о рекламе определяет рекламу как информацию, обратимся к определению данного понятия, приведенному в Федеральном законе от 27 июля 2006 г №149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации": "Информация - сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления", а "распространение информации - действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц" Предпринимательское право. Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности: учебник для магистров / [Ашмарина и др.] ; под ред. Г.Ф. Ручкиной; Фин. ун-т при правительстве Рос. Федерации. - Москва: Юрайт, 2013. С. 149..

Понятие информации является более "широким" по отношению к понятию "реклама", следовательно, законодательство является составной "частью" законодательного регулирования информационных отношений.

1.3 Правовой статус субъектов рекламной деятельности

Субъекты рекламной деятельности, это, по большему счету, участники рекламных правоотношений. При этом многообразный характер правовых связей в рекламе определяет различие самих участников и их правового статуса (положения). Правовой статус представляет собой установленное нормами права положение субъектов, совокупность их прав и обязанностей, определяемых всеми отраслями права.

Права и обязанности субъектов рекламной деятельности установлены различными нормативными актами, являющимися источниками разных отраслей права. В связи с этим следует различать конституционно-правовой, гражданско-правовой, административно-правовой статус субъектов рекламной деятельности и т.д.

Деятельность участников рекламного рынка связывается с реализацией рекламных работ, рекламных услуг и посредничества в них.

Рекламная деятельность как специфический вид предпринимательской деятельности проводится только коммерческими организациями на профессиональной основе и включает:

создание, сбор, обработку, накопление, хранение, поиск, распространение и предоставление потребителю документированной информации;

производство рекламной продукции (в том числе ручек, брелоков, блокнотов и т.п. с логотипом фирмы, эскизов, этикеток, образцов оригинальных пакетов, упаковки; изготовление рекламных фильмов);

рекламные работы (оформление витрин, создание рекламных плакатов); рекламные услуги (презентации, брифинги, пресс-конференции, демонстрация или дублирование рекламных фильмов, размещение рекламы в СМИ; размещение наружной рекламы и рекламы на транспорте; привлечение спонсоров при проведении культурно-зрелищных и спортивных мероприятий) Толкачев А.Н. Реклама и рекламная деятельность в России: закон и практика. М.: Эксмо, 2008. С. 70..

Со всей очевидностью законодательство о рекламе выделяет только основных участников рекламной деятельности. Среди них следует назвать рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя, потребителя рекламы, спонсора и антимонопольные органы.

1. Рекламодатель. В легальном представлении рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Рекламодателями могут выступать индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации любых организационно-правовых форм. В качестве рекламопроизводителей и рекламораспространителей чаще всего выступают организации в форме обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ. При этом чаще всего в роли рекламодателей выступают некоммерческие организации, причем в соответствии с некоммерческими целями деятельности они в основном заказывают социальную или политическую рекламу Богацкая С.Ф. Правовое регулирование рекламной деятельности: Учеб. пособие. М.: Академический проспект, 2007..

Как правило, рекламодатель является инициатором рекламного процесса, нуждающимся в рекламе, и заключает договор с рекламистом.

Законодательством могут предъявляться особые требования к отдельным рекламодателям в части представляемой для рекламирования информации. В частности, если рекламодатель является профессиональным участником рынка ценных бумаг, то он обязан включить в рекламу свое имя, сведения о видах осуществляемой им на рынке ценных бумаг деятельности в соответствии с рекламным объявлением. Данные требования носят объективный характер, поскольку зачастую связаны с защитой интересов потребителей соответствующей рекламы.

2. Рекламопроизводитель. С точки зрения нормативного определения рекламопроизводитель - это лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Рекламопроизводитель именуется обычно также разработчиком рекламы - это, как правило, особые производственно-творческие организации, которые различаются как рекламные агентства полного и неполного цикла.

Между тем лицо, именуемое производителем рекламы, по действующему Закону о рекламе не может считаться производящим рекламу до тех пор, пока соответствующая информация не распространена. До момента распространения он осуществляет "полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2010..

Это важный организационный аспект, вносящий существенные уточнения в статус конкретного предпринимателя, в том числе при разрешении вопросов установления и распределения вины в случае привлечения к ответственности за ненадлежащую рекламу.

3. Рекламораспространитель. Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Распространители рекламы - коммуникационные каналы, используемые рекламодателями и рекламопроизводителями для информирования потенциальных потребителей.

Важный аспект статуса рекламораспространителя касается не только предоставления соответствующего имущества, но и его непосредственных действий по распространению рекламы, которые должны носить активный характер.

Так, владелец имущества может считаться рекламораспространителем только в том случае, если он не просто предоставляет имущество для размещения рекламы, но и участвует в самом процессе размещения, т.е. совершает какие-либо действия, непосредственно направленные на размещение рекламы Свердлык Г.А., Нечуй-Ветер В.Л. Основные вопросы обязательств по оказанию рекламных услуг: Учеб. пособие. М., 2002. С. 114..

4. Потребители рекламы. Потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых направлена реклама (ст. 3 Закона о рекламе). Данные субъекты не участвуют в обороте рекламных работ и услуг, однако едва ли возможно исключать их из числа субъектов рекламного рынка.

По буквальному смыслу потребителями - участниками гражданского оборота являются не только граждане, но и подавляющее большинство хозяйствующих субъектов права - организаций.

1.4 Государственное регулирование рекламной деятельности. Ответственность за ненадлежащую рекламу

Государственный контроль за соблюдением законодательства РФ о рекламе осуществляет ФАС России, в полномочия которой входит предупреждение, выявление и пресечение нарушений законодательства о рекламе, а также возбуждение и рассмотрение дел по признакам нарушения законодательства о рекламе.

ФАС России возбуждает дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, как по собственной инициативе, так и по представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или юридических лиц. Административный регламент ФАС России по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, утвержден приказом ФАС России от 28 декабря 2007 г. №453.

В случае признания рекламы ненадлежащей выдается предписание о прекращении нарушения законодательства, содержащее указание о прекращении распространения рекламы в срок не менее пяти дней со дня получения предписания. Предписание о расторжении договора на оказание услуг по распространению телевизионной рекламы, заключенного с нарушением Закона о рекламе, подлежит исполнению в срок не менее месяца со дня получения предписания любой из сторон договора, подлежащего распространению.

При этом решение, предписание ФАС России может быть обжаловано в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения решения, выдачи предписания.

Служба также наделена полномочиями по вынесению предписаний об отмене или изменении противоречащего законодательству РФ о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта РФ или акта органа местного самоуправления. При этом в таком предписании об изменении противоречащего законодательству РФ о рекламе акта должны быть указаны изменения, которые следует внести для приведения его в соответствие с законодательством о рекламе.

ФАС России вправе предъявлять в суд или арбитражный суд иски:

- о запрете распространения рекламы, осуществляемого с нарушением законодательства о рекламе;

- публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе);

- признании недействительным разрешения на установку рекламной конструкции в случае неоднократного или грубого нарушения рекламораспространителем законодательства о рекламе.

Служба вправе выдавать органам местного самоуправления муниципального района или городского округа обязательные для исполнения предписания об аннулировании разрешения на установку рекламной конструкции.

Нарушение законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством.

Кроме того, нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями законодательства о рекламе влечет за собой административную ответственность. К административной ответственности привлекаются все "участники" рекламного процесса.

В частности, рекламодатель несет ответственность за распространение сведений, которые порочат честь, достоинство и деловую репутацию. Рекламораспространитель несет ответственность за распространение рекламной информации о товарах, реклама которых не допускается. Рекламопроизводитель несет ответственность за указанные нарушения, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.



2. Практическое задание

Птицефабрика по договору контрактации обязалась поставить торговой фирме к 1 августу 40 тыс. яиц. К указанному сроку было поставлено только 20 тыс. штук, в связи, с чем фирма предъявила к фабрике иск о взыскании неустойки за невыполнение договорных обязательств и убытков в виде недополученной прибыли от реализации яиц. Птицефабрика представила в арбитражный суд заключение органов ветеринарного надзора о массовом заболевании птицы и просила освободить ее от имущественной ответственности.

1. Какой вид неустойки применяется по договору контрактации?

2. Какое решение по данному спору вынесет суд?

Договор контрактации - это обязательство, по которому производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи (ст. 535 ГК). Названному договору посвящен § 5 гл. 30 ГК РФ. Контрактация сформулирована в ГК как вид купли-продажи и разновидность поставки Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 30.03.2016)// Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, № 5, ст. 410..

Это означает, что рассматриваемое обязательство, во-первых, характеризуется родовыми признаками купли-продажи, во-вторых, обладает свойствами поставки как вида купли-продажи и, в-третьих, имеет свои отличительные качества, обусловившие специальное регулирование.

Несмотря на то, что договор контрактации выделен в отдельный договор, по своей правовой природе он очень похож на договор поставки, и не случайно в п. 2 комментируемой статьи указывается на то, что к отношениям по договору контрактации, не урегулированным правилами настоящего параграфа, применяются правила о договоре поставки (ст. ст. 506 - 524 ГК). Таким образом, по своей общеправовой характеристике договор контрактации является договором консенсуальным, возмездным, взаимообязывающим.

Квалифицирующими признаками данного договора, в совокупности позволяющими рассматривать его в качестве особого вида договора купли-продажи, являются специальный субъектный состав и особый объект. Стороной данного договора выступает товаропроизводитель: сельскохозяйственные коммерческие организации, фермерские хозяйства. Товарная продукция производится на личных крестьянских подворьях.

В соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организации, индивидуальные предприниматели, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции, ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) в соответствии с Перечнем, утверждаемым Правительством РФ Постановление Правительства РФ от 11 июня 2008 г. № 446 "Об утверждении Перечня сельскохозяйственной продукции, производство, первичную и последующую (промышленную) переработку которой осуществляют сельскохозяйственные товаропроизводители"(ред. от 30.10.2014) // СЗ РФ. 2008. № 25.ст.2981 , и реализацию этой продукции при условии, что в общем доходе сельскохозяйственных товаропроизводителей доля от реализации этой продукции составляет не менее 70% в течение календарного года (ч. 1 ст. 3). Закон признает сельскохозяйственными товаропроизводителями также граждан, ведущих личное подсобное хозяйство, сельскохозяйственные потребительские кооперативы и крестьянские фермерские хозяйства. К этим субъектам не установлены обязательные требования к размеру дохода от реализации сельскохозяйственной продукции.

Объектом договора контрактации является исключительно сельскохозяйственная продукция, выращенная (зерновые, овощные, плодово-ягодные и другие культуры) или произведенная (птица, скот) стороной договора.

Второй стороной данного договора является заготовитель - коммерсант, профессионально осуществляющий закупочную деятельность.

Производитель сельскохозяйственной продукции относится к субъектам предпринимательской деятельности, которые несут ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств в сфере предпринимательства по общему правилу не на началах вины, а на началах причинения (п. 3 ст. 401 ГК). Между тем в данной статье содержится исключение из правила о безвиновной ответственности предпринимателей Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 30.03.2016)// "Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301.. Это обусловлено особенностями сельскохозяйственного производства: большая часть посевных площадей в России находится в зоне рискованного земледелия, - всегда вероятны резкие колебания температуры, влияющие на созревание урожая, паводки. Кроме того, болезни растений и животных характеризуются, как правило, массовым поражением и тех и других. Поэтому законодатель предусмотрел возможность применения к производителю сельхозпродукции правила о виновной ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства по договору контрактации.

В комментируемых статьях о договоре контрактации отсутствует норма об ответственности заготовителя сельскохозяйственной продукции. Однако заготовитель, будучи субъектом предпринимательской деятельности, отвечает на общих основаниях, предусмотренных для предпринимателей, в соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ.

Согласно ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Таким образом, суд, учитывая предоставленное птицефабрикой заключение органов ветеринарного надзора о массовом заболевании птицы должен освободить ее от имущественной ответственности. То есть вина со стороны птицефабрики отсутствует.

Ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение договора контрактации наступает в форме возмещения потерпевшей стороне убытков или уплаты неустойки. При этом производитель сельскохозяйственной продукции, выступающий в договоре контрактации в том числе как предприниматель, несет ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение договора лишь при наличии его вины.

Основание и размер неустойки (пени, штрафов) устанавливаются соглашением сторон в договоре контрактации.

Заключение

Первым нормативным актом федерального уровня явился Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе 1995 г.), принятый на фоне социально-экономических потрясений населения страны и рассматривавшийся как качественно новый этап в становлении правовых основ развития рекламного рынка. Закон о рекламе 1995 г. создан на основе положений Международного кодекса рекламной деятельности Международной торговой палаты. К его разработке привлекались специалисты Государственного комитета по антимонопольной политике (ныне Федеральная антимонопольная служба), а также зарубежные специалисты и консультанты. Российский закон о рекламе был высоко оценен Европарламентом и даже рекомендован в качестве образца для подготовки подобных законов в европейских странах. Особенностью принятия данного Закона является широкое использование демократических методов и форм правотворческой деятельности, включающих элементы общественного участия в обсуждении альтернативных законопроектов.

Следующим этапом становления современного рекламного права является Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе 2006 г.), в котором отражен накопленный 10-летний опыт практики регулирования рекламных отношений. Базовый характер Закона о рекламе 2006 г., представляет собой системообразующий нормативный акт всего рекламного законодательства. Закон о рекламе 2006 г. помимо общих и особенных норм, посвященных рекламе, предлагает понятийный аппарат в данной сфере, общие рамки рекламных правоотношений в России, статус субъектов рекламной деятельности, в том числе профессиональных участников рекламного рынка, а также контролирующих сферу рекламы государственных органов и их полномочия.

...