Внешнеторговый контракт купли продажи

Размещено на http://www.allbest.ru/

ВНЕШНЕТОРГОВЫЙ КОНТРАКТ КУПЛИ ПРОДАЖИ (2 ч.)

1. Необходимость и значение изучения внешнеторгового контракта

Договор купли-продажи товаров в материально-вещественной форме в международной коммерческой практике называется контрактом.

Контракт купли-продажи представляет собой коммерческий документ, оформляющий внешнеторговую сделку, в котором содержится письменная договоренность сторон о поставке товара: обязательство продавца передать определенное имущество в собственность покупателя и обязательство покупателя принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму, или обязательства сторон выполнить условия товарообменной сделки. При заключении внешнеторговой сделки стороны должны определиться, право какого государства будет применяться для регулирования формы заключения сделки и прав и обязанностей сторон. Это связано с тем, что национальные законы, регулирующие отношения по международным торговым сделкам, отличаются большим разнообразием и содержат по одним и тем же вопросам зачастую противоположные предписания. В зависимости от того, право какого государства будет применяться при решении спора, во многих случаях предопределяется установление факта заключения договора, объем требований, которые может предъявить одна сторона другой, момент перехода риска от одной стороны к другой в отношении товара и др.

Регулирование заключения договора купли-продажи и те права и обязанности продавца и покупателя, которые возникают из такого договора, унифицировано в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция не касается действительности договора или каких-либо из его положений или любого обычая, а также последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар, что следовательно, будет регулироваться национальным законодательством страны, материальное право которой стороны договорились применять в отношении данного контракта. Если одна из сторон контракта находится в стране, не присоединившейся к Конвенции, то Конвенция не будет применима к такой сделке, если только в силу норм международного частного права к договору не применимо право страны, в которой находится предприятие второго участника сделки. По законодательству права и обязанности сторон по внешнеторговому контракту определяются правом страны. избранной сторонами при заключении контракта или в результате дальнейшего согласования. Если такое соглашение между сторонами отсутствует, к контракту применяется право страны. где учреждена, имеет свое местожительство или основное место деятельности сторона, являющаяся:

- продавцом - в контракте купли-продажи:

- комитентом (консигнантом) - в договоре комиссии (консигнации):

- доверителем - в договоре поручения;

- перевозчиком - в договоре перевозки.

В контракте купли-продажи непременным условием является переход права собственности на товар от продавца к покупателю. В этом состоит основное отличие "договора купли-продажи от всех других видов договоров - арендного, лицензионного, страхования и других, где не содержится условие о переходе права собственности на товар, а предметом договора является либо право пользования товаром, либо предоставление услуг.

Возникновение и прекращение права собственности на товар, в соответствии с законодательством стран СНГ, определяется по законам места совершения внешнеторговой сделки, если иное не установлено соглашением сторон. внешнеторговый сделка собственность покупатель

По законодательству стран СНГ право собственности покупателя на товар по договору купли-продажи возникает с момента передачи ему товара, если иное не предусмотрено законом или договором. Передачей признается вручение товара приобретателю, а равно сдача товара транспортной организации или почте для отправки покупателю, если по договору заключение договора перевозки и оплата за доставку товара покупателю не входит в обязанности продавца. То есть, если доставку обеспечивает покупатель, то транспортная организация или почта считаются представителями покупателя, и передача товара им будет считаться передачей товара самому покупателю. Если продавец отвечает за перевозку товара до определенного места, а дальше . товар будет транспортироваться перевозчиками, нанятыми покупателем, то собственность на товар перейдет к покупателю в момент передачи товара первому перевозчику, нанятому покупателем. Но риски и расходы, могущие возникнуть в связи с доставкой товара, переходят в этом случае на покупателя с момента передачи товара первому перевозчику, нанятому продавцом. Передача коносамента или иного товарораспорядительного документа также приравнивается к передаче самого товара. Если продавец отвечает за перевозку, он может дать нанятому им перевозчику инструкции, по которым последний передаст товар или товарораспорядительные документы покупателю только после уплаты цены.

Стороны могут оговорить в контракте, что товар является собственностью продавца до полной уплаты покупателем стоимости товара, и поэтому покупатель обязан хранить его отдельно от других товаров, чтобы в случае, если он нарушит свои обязательства по уплате цены, продавец свободно мог реализовать свое право собственности на товар.

В международной торговой практике существуют самые разнообразные контракты, их содержание зависит от операции, которую собираются совершить контрагенты. Но несмотря на все разнообразие видов контрактов, в основе каждого из них лежат положения классического контракта купли-продажи, который рассматривается в этом разделе.

Прежде чем заключить контракт, стороны тщательно согласовывают все его пункты, пока не будет достигнута полная договоренность по каждому из них. Одна сторона разрабатывает проект контракта, другая его изучает, дополняет, изменяет; если все спорные моменты улажены, стороны заключают контракт, и с этого момента возникают все права и обязанности сторон по контракту.

В странах бывшего СССР контракт считается заключенным, если он имеет письменную форму и подписан двумя лицами. Это обычно директор предприятия, обладающий такими полномочиями на основании учредительных документов, и другое лицо, уполномоченное доверенностью, подписанной в соответствии с законодательством.

Внешнеторговая сделка считается недействительной, если не соблюдена ее форма и порядок ее подписания, независимо от того, где совершена такая сделка. Этим" порядок заключения сделок в странах бывшего СССР отличается от порядка заключения сделок по Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи, где допускается устная форма заключения сделки.

2. Условия контракта

Применяемые во внешней торговле контракты содержат различные условия, характеризующие товар, служащий предметом купли-продажи, определяющие коммерческие особенности сделки, права и обязанности сторон, взаимные обязательства сторон по операциям, обеспечивающим исполнение контракта. Все условия контракта можно классифицировать следующим образом:

1) с точки зрения их обязательности для продавца и покупателя;

2) с точки зрения их универсальности.

С точки зрения обязательности условия контракта делятся на обязательные и дополнительные. К обязательным условиям относятся:

- наименования сторон - участников сделки:

- предмет контракта:

- качество и количество:

- базисные условия поставки:

- цена;

- условия платежа;

- санкции и рекламации (штрафы, претензии):

- юридические адреса и подписи сторон.

Дополнительные условия:

- сдача-приемка товара:

- страховка;

- отгрузочные документы;

- гарантии:

- упаковка и маркировка;

- форс-мажорные обстоятельства;

- арбитраж;

- прочие условия.

Обязательными эти условия ("conditions") называются так потому, что, если одна из сторон не выполняет эти условия, то другая сторона вправе расторгнуть контракт и требовать возмещения убытков. Дополнительные или несущественные условия (так называемые "warranty") предполагают, что при нарушении одной из сторон несущественных условий другая сторона не вправе расторгнуть сделку, а может потребовать исполнения контрактных обязательств и взыскать штрафные санкции, если это предусмотрено условиями контракта. Договаривающиеся стороны решают сами в каждом конкретном случае, какие из условий будут существенными, а какие несущественными.

С точки зрения универсальности условия контракта делятся на индивидуальные и универсальные.

К индивидуальным, то есть тем, которые присущи только одному конкретному контракту, относятся:

- наименование сторон в преамбуле;

- предмет контракта;

- качество товара;

- количество товара;

- цена;

- сроки поставки;

- юридические адреса и подписи сторон.

К универсальным условиям относятся:

- сдача-приемка товара;

- базисные условия поставки;

-условия платежа;

- Упаковка и маркировка:

- гарантии:

- санкции и рекламации:

- форс-мажорные обстоятельства:

- арбитраж.

Многие зарубежные фирмы разрабатывают так называемые "Общие условия поставок", в которых собраны универсальные условия. Эти "Общие условия поставок" применимы для всех внешнеторговых контрактов данной фирмы и печатаются на обратной стороне фирменных бланков или на отдельном бланке, который прилагается к контракту и является его неотъемлемой частью. В тексте контракта, к которому прилагаются "Общие условия поставок", обязательно делается ссылка на это приложение.

При заключении контрактов нужно учитывать применяемые в стране контрагента торговые обычаи, так как они играют большую роль при разрешении споров между сторонами. Такие торговые обычаи обычно излагаются в биржевых правилах, составляемых биржевыми комитетами, в специальных сборниках торговых палат, в материалах различных комиссии по внешней торговле, действующих при ООН, в типовых контрактах и решениях арбитражных судов. Под торговым обычаем понимается сложившееся в международной торговой практике единообразное общепризнанное правило, заключающее в себе ясное и определенное положение по вопросу, к которому оно относится. Роль этих правил состоит в том, что, если, например, в экспортном контракте имеются какие-то неясности или неточности по какому-либо пункту или вообще отсутствует какой-то пункт, который обычно должен быть в контракте, скажем, отсутствует описание тары, то это значит, что стороны, применяя международный торговый обычай, считают, что тара должна соответствовать обычно принятой для перевозки таких товаров с учетом способа перевозки.

Сформулировать все условия договора достаточно полно и четко трудно. Практически, при заключении договора невозможно предусмотреть все возможные вопросы, которые могут возникнуть при его исполнении.

Ниже подробно рассматриваются пункты внешнеторгового контракта с примерными формулировками, даются рекомендации по исполнению и сведения по практике и обычаям, применяемым во внешней торговле.

Преамбула. Преамбула предшествует тексту контракта и начинается со слова ''контракт" в середине страницы, после которого следует номер контракта. Ниже, справа, пишется дата, а слева указывается место заключения контракта. Далее в преамбуле четко указываются фирменные наименования сторон, т.е. те наименования, под которыми они зарегистрированы в своей стране и местонахождение контрагентов (название страны и города). В преамбуле также дается определение сторон как контрагентов. Например "Продавец" и "Покупатель". "Заказчик" и "Поставщик". Сначала определяется, какая из сторон является "Продавцом", а затем - какая "Покупателем".

Пример преамбулы:

Контракт No 1/010693-ГК

1 июня 1999 г. г. Ташкент

Общество с ограниченной ответственностью "Экспорт техника Лтд", г. Ташкент, Узбекистан, именуемое в дальнейшем "Продавец", с одной стороны и фирма "Nippon pump", Токио, Япония, именуемая в дальнейшем "Покупатель", с другой стороны, заключили настоящий контракт о том, что Продавец продает Покупателю на условиях, перечисленных ниже, следующий товар:...

Иногда в преамбуле дается ссылка' на предшествующие документы, например, в преамбуле перед словами "заключили настоящий контракт" может быть написано: "во исполнение соглашения о намерениях от 11 января 1999 г.", или "в счет протокола No 1 от 10 января 1999 г."

Предмет контракта После преамбулы следует описание предмета контракта и устанавливается его точное наименование, характеристика, модель, сорт и т.д. Например, этот пункт может выглядеть так:

"Насосные агрегаты К 100-80-160".

Если товар требует более подробной характеристики или ассортимент товара широк по наименованиям и количеству, то все это указывается в приложении к договору (спецификации), которое является неотъемлемой частью контракта, о чем делается соответствующая оговорка в тексте контракта.

Количество. В контракте устанавливаются единица измерения количества, порядок определения количества, система мер и весов.

Количество товара указывается в характерных для него единицах измерения: штуках, килограммах, головах и пр.

Например, при продаже зерновых, каучука, сахара, угля, руды, цветных металлов обычно для определения количества употребляются меры веса. В торговле лесоматериалами используются меры длины и меры объема: в торговле нефтепродуктами применяются как меры веса. так и объема (баррель). При продаже хлопка основной единицей измерения количества является вес, но размер поставок выражается количеством кип определенного среднего веса. Если продается готовая промышленная продукция, например, машины, оборудование, одежда, полиграфическая продукция, часы, количество устанавливается обычно в штуках, а размер поставок определяется количеством штук, входящих в ту или иную партию. В торговле некоторыми другими товарами (ртуть, спички, кофе, кишки) единицей измерения служит количество товара, находящегося в определенной упаковке - бутыли, коробке, мешке, пачке.

В контракте необходимо установить систему мер и весов, потому что в различных странах используются различные системы мер и весов. Так, страны Западной Европы, Центральной и Латинской Америки, большинство государств Африки и Юго-Восточной Азии придерживаются метрической системы, но применяют также свои национальные системы мер. США и Канада употребляют американскую систему, а также (с некоторыми изменениями) метрическую систему мер и свои, национальные системы мер. Одни и те же по наименованию единицы измерения (например, бутыль, кипа, мешок, бочка) в разных странах содержат совершенно различные количества. Например, кипа шерсти (мытой) в Австралии составляет 100 кг, в Новой Зеландии -145 кг, а в Уругвае - 480 кг. Кипа хлопка в Бразилии составляет 180 кг, в Египте - 336,9 кг. Мешок кофе в Бразилии, Венесуэле, Мексике, Колумбии - 60 кг, в Эквадоре, Ямайке, Пуэрто-Рико - 90 кг, в Японии - 77 кг, в Доминиканской Республике - 75 кг, в Гватемале, Коста-Рике, Никарагуа - 70 кг. Поэтому при обозначении количества в единицах, имеющих неодинаковое значение в разных странах, обычно указывается эквивалент этого количества в метрической системе мер.

В контрактах купли-продажи на сырьевые, продовольственные и другие товары, измеряемые единицами массы и объема, поставляемые насыпью, навалом или наливом (так называемые массовые товары), обозначение количества обычно дополняется оговоркой, допускающей отклонение фактически поставляемого продавцом количества товара от количества товара, обусловленного в контракте. Эта оговорка называется оговоркой "около", и после цифры, определяющей в контракте количество, ставится процент отклонения со знаком "плюс-минус (+/-)". Например, "около 10 000 т +/- 5%'". Обычно в контракте указывается, по какой цене будет производиться расчет за сверхконтрактное количество. Дело в том. что цены на массовые товары подвержены колебаниям и расчет может производиться как по контрактным ценам, так и по ценам, сложившимся на рынке в момент исполнения контракта. Некоторые массовые товары подвержены естественной убыли в период транспортировки, причиной которой является усушка, утруска, утечка и т.д. Стороны в таком случае делают в контракте оговорку, так называемую "франшизу" (размер отклонения), и определяют, кто принимает на себя естественную убыль. Если в контракте такой оговорки нет, а проверка количества товара производится по "выгруженной массе", то предполагается, что естественную убыль за период поставки принимает на себя продавец. Для товаров, подверженных естественной убыли, ее размеры определились практикой международной торговли. Вопрос о естественной убыли оговаривается между продавцом и покупателем и в случаях, когда товар хранится у продавца за счет и риск покупателя или принят покупателем на ответственное хранение за счет и риск продавца.

В контрактах купли-продажи оговаривается также, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара. В зависимости от этого различают массу брутто - массу товара вместе с внутренней и внешней упаковкой (включая упаковочные материалы) и массу нетто - массу товара без всякой упаковки. В тех случаях, когда масса тары составляет не более 1-2% от массы товара и когда цена тары незначительна, то стороны пренебрегают массой тары, и в контракте делается оговорка "масса брутто за нетто".

Покупатель чаще всего должен оплатить товар до того, как сможет проверить его количество. Это количество покупатель определяет по документам, которые перевозчик передает продавцу при получении от него товара, т.е. по железнодорожной накладной, коносаменту и т.д. При этом имеется в виду, что перевозчик отвечает за сохранность товара в количестве, принятом от продавца. В случае недостачи в массе или количестве штук претензии предъявляются покупателем перевозчику. К продавцу могут быть предъявлены претензии только по внутри тарной недостаче, то есть если фиксируется недовложения в закрытые ящики, мешки и другую тару, а также если будет доказано, что перевозчик не виновен в недостаче или имеет место смешанная ответственность продавца и перевозчика.

Иногда твердо фиксированное в контракте количество может сопровождаться оговоркой, что покупателю предоставляется право закупить у продавца дополнительно определенное количество товара на тех же условиях. Это право выражается словами "по опциону'' или "по выбору".

Размещено на Allbest.ru