Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Костанайский социально-технический университет

имени академика Зулхарнай Алдамжар

факультет Экономики права и управления

Кафедра экономики и управления

Курсовая работа

по дисциплине Финансовый учет

темА: оценка нематериальных активов

Выполнил: Дорошко И.

2 курса специальности Учет и аудит, ЗУ

Костанай 2011

Содержание

ВВЕДЕНИЕ

1. ОЦЕНКА НЕМАТЕРИАЛЬНЫХ АКТИВОВ

1.1 Оценка товарного знака

1.2 Оценка интеллектуальной собственности

1.3 Оценка лицензий

2. ОЦЕНКА НЕМАТЕРИАЛЬНЫХ АКТИВОВ И ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРОДАЖИ БИЗНЕСА

2.1 Гудвилл (goodwill)

2.2 Права и обязанности продавца и покупателя goodwill

2.3 Продажа goodwill при разделении компании

2.4 Оценка и амортизация goodwill

2.5 Время жизни goodwill

2.6 Политика компаний по созданию и поддержанию goodwill

3. ОЦЕНКА НЕМАТЕРИАЛЬНЫХ АКТИВОВ И ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

3.1 Методы оценки рыночной стоимости интеллектуального капитала (интеллектуальной собственности и нематериальных активов)

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Введение

Актуальность темы. Экономические реформа в Казахстане привели к возникновению новых отношений в сфере хозяйственной деятельности предприятий. Одна из главных задач реформы - переход к управлению ресурсами предприятия на основе оценки его активов.1, 7

Переход Казахстана к рыночной экономике потребовал углубленного развития ряда новых областей науки и практики. Процесс приватизации, возникновение фондового рынка, развитие системы страхования, переход коммерческих банков к выдаче кредитов под залог имущества формирует потребность в новой услуге - оценке стоимости предприятия(бизнеса), определении рыночной стоимости его капитала.

Капитал предприятия - товар уникальный и сложный по составу, его природу в значительной мере определяют конкретные факторы. Поэтому необходима комплексная оценка капитала с учетом всех соответствующих внутренних и внешних условий его развития.

Потребность в определения рыночной стоимости предприятия не исчерпывается операциями купли продажи. Возрастает потребность в оценке бизнеса предприятий при многочисленных и сложных вариантах реализации стоимости имущественных прав - акционировании, привлечении новых пайщиков и выпуск дополнительных акций, страховании имущества, получении кредита под залог имущества, исчислении налогов, использовании прав наследования и т. д. 1,25

Определение рыночной стоимости предприятия способствует его подготовке к борьбе за выживание на конкурентном рынке, дает реалистичное представление о потенциальных возможностях предприятия.

Процесс оценки бизнеса предприятий служит основанием для выработки его стратегии. Он выявляет альтернативные подходы и определяет, какой из них обеспечит компании максимальную эффективность, а следовательно, и более высокую рыночную цену.

Технология оценки стоимости предприятия включает в себя ряд последовательных этапов - определение цели и функции оценки, разработка плана оценки объекта, определение наиболее эффективного способа использования объекта, сбор и анализ необходимой информации.

Процесс оценки напрямую зависит от причин ее побудивших и целей ею преследуемых.

Разработанность темы. Проблема оценки бизнеса рассмотрена многими современными учеными и экономистами, на эту тему написан ряд книг и учебных пособий.

Однако, несмотря на то, что данная проблема нашла свое отражение в экономической литературе, оценка нематериальных активов и бизнеса остается актуальным ввиду злободневности проблемы выживаемости в рыночных условиях.

Цель и задачи исследования. Целью данной работы является изучение оценки, которое дает возможность подсчитать стоимость прироста имущества или наоборот стоимость его ухудшения. Иными словами, оценка всегда или почти всегда сообщает нам о том, сколько денежных средств может получить наш заказчик в том или ином случае.

При исследовании ставились следующие задачи:

Изучение основных понятий, характеризующих нематериальные активы предприятия в рыночных условиях.

Методы оценки рыночной стоимости интеллектуального капитала (интеллектуальной собственности и нематериальных активов).

Оценка нематериальных активов и правовые проблемы продажи бизнеса.

Предмет исследования нематериальные активы предприятий.

Объект исследования: классификация и методы оценки нематериальных активов.

Методы исследования. При написании данной работы использовались следующие методы исследования:

Анализ научной и учебно-методической литературы.

Беседы со специалистами.

Практическая значимость. Результаты, полученные в результате данного исследования, могут быть использованы в планировании финансовой политики и обучении руководителей и персонала.

1. Оценка нематериальных активов

1.1. Оценка товарного знака

Почти каждый современный человек слышал об оценщиках. То есть о людях, которые по каким-либо своим методикам или «на глазок» подсчитывают стоимость того или иного имущества. Подчас функции оценщика приписываются самым разнообразным профессиям, например, нотариусам, аудиторам или строителям. Однако о том, что есть люди, которые могут сказать, «сколько это стоит», знают все. Осталось выяснить, для чего нужны услуги по оценке.

В первую очередь, для юриста, а значит и для его заказчика, оценка дает возможность подсчитать стоимость прироста имущества или наоборот стоимость его ухудшения. Иными словами, оценка всегда или почти всегда сообщает нам о том, сколько денежных средств может получить наш заказчик в том или ином случае. Наиболее часто с необходимостью оценки мы сталкиваемся в следующих случаях:

· раздел имущества (между бывшими сособственниками бизнеса, супругами или другими партнерами по жизни и бизнесу);

· оценка вложений, которые необходимо произвести с целью того, чтобы имущество приобрело те или иные желаемые характеристики (как правило, такого рода оценка проводится в построенных жилых и нежилых помещения, с тем чтобы выяснить денежные расхождения между тем, что приобреталось по проекту, и что перешло в собственность заказчика в натуре);

· оценка ущерба (например, причиненного при ДТП или в результате пожара соседской квартиры ущерба от залива и т.п.).

Далее необходимо понимать, что есть случаи, когда проведение оценки проводится по желанию заказчика (о необходимости проведения оценки в таких «желательных» случаях заказчика всегда предупредит юрист или иной консультант), а также когда оценка обязательна. Обязательность в рассматриваемом ракурсе означает, что без отчета оценщика разрешении того или иного дела невозможно. В частности, проведение оценки обязательно при возникновении спора о стоимости объекта оценки, в том числе:

· при ипотечном кредитовании физических и юридических лиц в случаях возникновения споров о величине стоимости предмета ипотеки;

· при составлении брачных контрактов и разделе имущества разводящихся супругов в случае возникновения спора о стоимости этого имущества;

· при выкупе или ином предусмотренном законодательством изъятии имущества у собственников для государственных или местных нужд;

· при проведении оценки объектов оценки в целях контроля за правильностью уплаты налогов в случае возникновения спора об исчислении налогооблагаемой базы. 20,189

Процесс оценки напрямую зависит от причин ее побудивших и целей ею преследуемых. При этом один и тот же объект на одну дату обладает разной стоимостью в зависимости от целей его оценки, и следовательно стоимость определяется различными методами.

Получение кредита. Оценка в целях получения кредита под залог имущества предприятия (ипотеки) в целях разрешения разногласий между кредитором и заемщиком по вопросу стоимости обеспечения.

Приватизация. В процессе приватизации и акционирования предприятия из государственной собственности переходят в частную. Таким образом, при приватизации объектов государственной, региональной и местной собственности, независимая оценка является обязательной.
Страхование. Как показывает практика, определение страховой стоимости имущества и стоимости ущерба может производиться как независимым оценщиком, так и страховой компанией. Однако в последнем случае, несмотря на явное преимущество - дешевизну способа, существует ряд специфических моментов.

Внесение имущества в уставной капитал. В уставный капитал фирмы можно внести не только деньги, но и любое другое имущество. Отражение этой операции в бухгалтерском и налоговом учёте у передающей и получающей стороны имеет ряд особенностей. Для определения рыночной стоимости вносимого в оплату акций имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведённой учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведённой независимым оценщиком.

Совершение сделки. Сделка - действия физических и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в сфере торговли и обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности.

Передача прав собственности. Передача права собственности - это юридически оформленный акт купли-продажи, обмена, дарения, наследования, изъятия. Передача права собственности всегда исходит из какой-либо сделки или вообще из какого-либо юридического отношения.

Оптимизация налогооблагаемой базы. Проведение учета и оценки объектов недвижимости по их рыночной стоимости существенно облегчит работу в смежных с налогообложением областях - страховании, ипотечном кредитовании, развитии других инструментов финансирования инвестиционных проектов. Оценка ущерба. Оценка ущерба и его возмещение регламентируется Гражданским Кодексом РК. 2,234

Как правило, оценка нематериальных активов требуется при решении некоторой конкретной задачи, связанной с использованием имущественных прав на данные нематериальные активы и обусловлена целью этого использования.

Нематериальные активы - очень емкое и не всегда четко определенное понятие и поэтому при их оценке необходимо правильно классифицировать объект оценки. С точки зрения бухгалтерского учета, согласно принципов бухгалтерского учета, нематериальными активами (далее HMA), являются активы, либо не имеющие материально-вещественной формы, либо материально-вещественная форма которых не имеет существенного значения для их использования в хозяйственной деятельности, способные приносить доход и приобретенные с намерением использовать в течение длительного периода (свыше одного года). По своей экономической сущности, нематериальные активы принято делить на четыре больших класса:

Интеллектуальная собственность

Интеллектуальной собственностью, признается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т. п.).

Имущественные права

Под имущественными правами подразумевают права пользования земельными участками, природными ресурсами, водными объектами. Подтверждением таких прав служит договор аренды, лицензия и т.п.

Отложенные, или отсроченные, расходы

В данном случае имеются в виду издержки, представленные в виде организационных расходов (гонорары юристам за составление учредительных документов, услуги за регистрацию фирмы и т.д.). Обычно все эти расходы осуществляются в момент создания предприятия. 10,186

Деловая репутация фирмы (гудвилл)

Под гудвиллом фирмы понимается стоимость ее деловой репутации.

При оценке нематериальных активов, оценщик прежде всего обязан классифицировать объект оценки, а затем, в зависимости от целей и задач оценки, выбрать наиболее подходящие оценочные методы. Таким образом достигается наибольшая точность оценки.

По мере развития экономики, внедрения новых технологий и выпуска наукоемкой продукции, нематериальные активы становятся одной из наиболее важных составных частей активов предприятия. Достаточно часто встречаются случаи, когда стоимость нематериальных активов компании превосходит стоимость всех ее материальных активов и является основным ресурсом компании в конкурентной борьбе.

Это особенно справедливо для предприятий, имеющих устойчивую деловую репутацию на рынке, владеющими известными товарными знаками или работающими на рынке наукоемкой продукции.

При проведении оценки нематериальных активов можно выделить три основных раздела:

· промышленную собственность - патенты на изобретения, патенты на селекционные достижения, патенты на промышленные образцы, свидетельства на товарные знаки, свидетельства на знаки обслуживания

· объекты авторского права и смежных прав - произведения науки, литературы, музыки, живописи и иных видов искусства, программы для ЭВМ, базы данных и топологии микросхем

· информация, представляющая коммерческую тайну - ноу-хау, знания технического, финансового или административно-управленческого характера приносящие или могущие приносить, доход или иную пользу, результаты научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, не охраняемая патентами проектная, конструкторская и технологическая документация

Необходимость в оценке нематериальных активов возникает при внесении такого рода объектов в уставной фонд предприятия, при совершении сделок купли-продажи или при заключении лицензионного соглашения на право использования интеллектуальной собственности, при определении размера компенсации, а также при изменении стоимости основных средств предприятия в бухгалтерском учете. При проведении оценочной экспертизы Вы можете заказать оценщику определение одного или нескольких видов стоимости объекта: рыночной стоимости - наиболее вероятной стоимости объекта при его продаже на открытом рынке; восстановительной стоимости - суммы затрат в рыночных ценах на создание объекта.

Товарный знак - это обозначение, способное отличать товары одних юридических или физических лиц от однородных товаров других юридических или физических лиц.

Таким образом, основная функция товарного знака - индивидуализация продукции разных производителей. Кроме того, товарный знак защищает продукцию от подделок, а также стимулирует предприятие сохранять определенный уровень качества. Брэнд - западное понятие, активно используемое сегодня журналистами и менеджерами. Понятие брэнд существенно шире, чем товарный знак. Если под товарным знаком понимается обозначение товара, зарегистрированное государственным органом, то брэнд - это тот образ, который возникает в сознании потребителя при виде товарного знака. Брэнд чаще всего подразумевает известную марку, которая ассоциируется в сознании потребителя с конкретными товарами или услугами. То есть, брэнд - это товарный знак + заработанная им репутация.

Стоимость товарного знака может составлять львиную долю стоимости активов компании. По данным компании «Interbrand», цена самых дорогих брэндов - Coca-Cola, Microsoft, IBM - превышает 50 миллионов долларов. Очевидно, что реальная оценка товарных знаков может увеличить рыночную капитализацию компании в несколько раз.

Специалисты проводят оценку товарных знаков в следующих целях:

· с целью внесения товарного знака в уставной капитал;

· с целью совершения сделки купли-продажи;

· при совершении сделки купли-продажи предприятия (оценка рыночной стоимости товарного знака может значительно повлиять на стоимость всего предприятия);

· для заключения лицензионных договоров;

· и т.д.

Еще один распространенный случай, когда необходима оценка товарного знака, - определение ущерба от фальсификации товаров и услуг. Данное явление процветает на рынке алкоголя, сигарет, кондитерских изделий и других потребительских товаров. Очевидно, что подделке подвергаются только известные брэнды, в раскрутку которых вложены немалые средства, поэтому и ущерб, нанесенный пиратами, может быть очень значителен. Помимо производителей - владельцев зарегистрированных товарных знаков, от подделок страдают также и потребители, так как фальшивая продукция, как правило, имеет гораздо более низкое качество, чем оригинал. В результате падает репутация настоящего владельца брэнда, а, следовательно, снижаются его доходы.

Для предотвращения последствий подделки товарного знака, производители могут застраховать свой брэнд. При этом также потребуется оценка товарного знака (брэнда) в целях расчета страховой суммы и страховых взносов.

Менее распространена в РК оценка товарных знаков для целей залога при кредитовании предприятий. Это объясняется двумя основными причинами. Во-первых, банки очень настороженно относятся к нематериальным активам именно в силу их неосязаемости. Кроме того, рынок интеллектуальной собственности гораздо более ограничен, чем, например, рынок недвижимости или оборудования, в связи с чем могут возникнуть трудности с дальнейшей реализацией предмета залога. Выдача кредита под залог товарного знака возможна только для предприятия, имя которого широко известно не только на региональных, но и на международных рынках. В свою очередь, предприятия - владельцы таких брэндов не желают рисковать столь уникальным активом, так как основные фонды всегда можно приобрести еще раз, а вот заново создать мировой брэнд требует огромных денежных и временных затрат.

Стоимость услуг по оценке товарного знака определяется индивидуально и зависит от следующих факторов:

· трудоёмкости работ по оценке стоимости товарного знака;

· полноты и достоверности имеющейся у Заказчика информации об объекте оценки;

· сроков выполнения заказа по оценке товарного знака. 8,14

1.2 Оценка интеллектуальной собственности

Оценка интеллектуальной собственности особенно важна для предприятий высокотехнологических отраслей. Как правило, для крупных и "известных" компаний именно стоимость интеллектуальной собственности вносит заметный вклад в общую стоимость предприятия (для некоторых западных предприятий даже превышая 50%). Однако в практике оценки интеллектуальная собственность, как правило, недооценивается.

Оценка стоимости интеллектуальной собственности включает в себя:

· оценку патентов;

· оценку технической документации;

· оценку программного обеспечения.

Высокотехнологические предприятия, как правило, обладают значительным объемом интеллектуальной собственности. Знание ее реальной стоимости и умелое использование интеллектуальной собственности способны значительно укрепить позиции компании на рынке.

Оценка интеллектуальной собственности актуальна в следующих случаях:

· с целью внесения ее в уставный капитал;

· при полной или частичной передаче прав на ее использование;

· оценка ущерба от недобросовестного использования изобретений в случае предъявления исковых требований;

· при постановке на баланс и др.

Также оценка интеллектуальной собственности может быть составной частью оценки эффективности компании или отдельных подразделений, занимающихся исследованиями и разработками.

Средний срок выполнения заказа по оценке интеллектуальной собственности может составлять от трех недель до двух месяцев.

Стоимость услуг по оценке интеллектуальной собственности оговаривается в каждом конкретном случае и зависит от следующих факторов:

· типа и состава объекта интеллектуальной собственности;

· полноты и достоверности имеющейся у Заказчика необходимой информации об объекте оценки;

· сроков выполнения заказа по оценке интеллектуальной собственности. 22,316

1.3 Оценка лицензий

Лицензия - это разрешение (право) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Основная проблема оценки стоимости лицензии по затратам состоит в том, что произведенные затраты не дают нам информации о полезности (эффективности) созданного изобретения и его пригодности для коммерческого использования и получения дохода. И только использование методов доходного подхода, подсчет реально полученных (или предполагаемых) доходов, в которых с необходимостью присутствует вклад от использования оцениваемого патента, позволяет установить реальную величину стоимости. Особенно важен и, безусловно, необходим анализ доходов от использования оцениваемой лицензии при определении рыночной стоимости объекта.

При передаче права использования интеллектуальной собственности на основе лицензионного соглашения, специалисты дадут оценку стоимости лицензии и определят размер лицензионных платежей. В случае причинения ущерба правообладателю незаконным использованием его интеллектуальной собственности, оценочная компания оценит ущерб и определит обоснованный размер денежной компенсации. 8,53

Документы для оценки лицензий, аналогичны документам для оценки иных видом интеллектуальной собственности.

2. ОЦЕНКА НЕМАТЕРИАЛЬНЫХ АКТИВОВ И ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРОДАЖИ БИЗНЕСА

2.1 Гудвилл (goodwill)

Существенным условием договора продажи бизнеса является его цена, складывающаяся из стоимости материальных и нематериальных активов. Оценка первых касается исключительно экономических подсчетов и не представляет интереса с правовой точки зрения. Что же касается оценки активов нематериальных, то в зарубежном праве имеются определенные правовые обычаи, на основании которых она может производиться. Состав нематериальных активов также отличается от принятого в национальном праве. В частности, существует ряд так называемых особых нематериальных активов, к числу которых относятся фактическое положение компании на рынке, ее установившиеся деловые связи, приобретенная репутация, а также сложившаяся клиентура предприятия. Подобные активы представляют собой особого рода собственность компании, которая складывается целиком из специфических прав и является важной составляющей при продаже бизнеса. Последние могут составлять какую-либо ценность, имеющую денежное выражение, или не иметь таковой. В странах общего права упомянутые нематериальные активы объединяются под названием goodwill (гудвилл), или клиентела (10,87,).

Какого-либо специального акта или статута, регулирующего правоотношения в области goodwill, не существует, однако само понятие в процессе судебной практики хорошо отработано. Лицо, которое каким-либо образом приобрело устойчивые связи с потребителями своего бизнеса (вне зависимости от того, произошло ли это благодаря его собственным усилиям и способностям либо такие связи были приобретены), имеет определенные права на распоряжение этими связями. Эти права могут быть защищены от незаконного использования, которое порой имеет место вследствие неправильной информации относительно владельца таких прав или неправомерного влияния прежних владельцев бизнеса. Следовательно, лицо, использующее в своем бизнесе любое название или торговую марку, отличные от зарегистрированных торговых марок (которые защищаются отдельными нормативными актами), имеет право требовать, чтобы другие лица не использовали указанные незарегистрированные имена (торговые марки).

Следует отметить, что само понятие "бизнес" вовсе не чуждо предпринимателям, поскольку данный термин уже применяется в нашем законодательстве по отношению к предприятию. Об этом же пишет В. Беренс, характеризуя предприятие как "особый вид недвижимости", "живое предпринимательское дело - бизнес"*. Законодатель трактует понятие предприятия как объект гражданского оборота, который представляет собой не просто вещь или совокупность вещей, но целый имущественный комплекс, включающий в свой состав наряду с недвижимостью (земельными участками, зданиями, сооружениями) и движимостью (оборудование, инвентарь, сырье, готовая продукция) обязательственные права требования и пользования, долги (обязанности), а также некоторые исключительные права (на фирменное наименование, товарный знак и др.). 17,98

Таким образом, в праве к числу нематериальных активов предприятия не отнесены такие понятия, как репутация и деловые связи предприятия, которые, возможно, представляются несколько абстрактными для формирующейся законодательной базы. Но с течением времени включение этих активов в состав предприятия, полагаю, станет для национального права таким же естественным, как упоминание среди материальных активов зданий и сооружений*(4). Внедрение этих понятий и выработка правовой основы для их употребления, очевидно, будут обусловлены дальнейшим формированием бизнеса в РК, а также необходимостью упорядочить сделки, связанные с куплей-продажей бизнеса.

Существенно отличаются от национальных нормы и традиции, которые регулируют вопросы продажи goodwill в зарубежном праве: так, за границей goodwill в качестве отдельного нематериального актива может быть продан частично, передан по наследству либо отчужден на основании каких-либо иных обстоятельств, предусматривается продажа предприятия исключительно в качестве единого имущественного комплекса. Следовательно, исходя из положений отечественного права невозможно рассматривать goodwill в качестве отдельного элемента, предназначенного для продажи*5,37 .

Все вопросы, связанные с goodwill, имеют длинную историю. В зарубежном праве существуют общепринятые нормы, сложившиеся на основании многочисленных прецедентов, поэтому методы и приемы западного права в отношении оперирования этим активом заслуживают пристального внимания.

Прежде всего, необходимо отметить, что goodwill объединяет два понятия: goodwill коммерческий и goodwill юридический.

Коммерческий goodwill представляет собой собственность, регулируемую существующими нормативными актами, и состоит из прав, которые могут иметь денежное выражение (или не иметь такового). По сути, экономическое значение термина "коммерческий goodwill" охватывает широкую область прав, складывающихся из всех видов усилий, предпринятых компанией в прошлом и направленных на поиск прибыли, увеличение стоимости компании либо других преимуществ, которые могут быть получены вследствие этих действий в будущем. Эти права законодательно защищаются, причем различными способами. Таким образом, коммерческий goodwill включает в себя любую собственность, которая ассоциируется с названиями, лицами, местом бизнеса, торговыми марками, патентами, авторскими правами, а также правами на создание монополий. При этом его денежная стоимость основывается на своеобразном ожидании прибыли, и природа этого ожидания заключается в том, что собственник любого из перечисленных прав будет обеспечен определенной прибылью в будущем за счет увеличения цены компании либо иных преимуществ, которые будут получены собственником сверх его реальных затрат, включая затраты капитала и труда, необходимые для ведения бизнеса.

Юридический goodwill - более узкое понятие. Это связано с тем, что некоторые из прав, которые вытекают из действий компании, совершенных в прошлом и направленных на получение прибыли, защищаются отдельными статутами зарубежного права, названия которых не связаны с goodwill. По этой причине область, охватываемая юридическим goodwill, не включает в себя те права, которые защищаются отдельными специализированными статутами, например, Актом о торговых марках (1905 г.). Юридический goodwill сводится к существующему бизнесу, незарегистрированным торговым маркам, используемым этим бизнесом, а также к месту расположения компании и лицам, которые управляют компанией.

Таким образом, область прав, охватываемая коммерческим goodwill, по сравнению с goodwill юридическим, несомненно, шире и включает в себя все действия, направленные на увеличение прибыли компании в прошлом и, следовательно, увеличение ее потенциальной стоимости.

Термин "goodwill" имеет многолетнюю историю и употреблялся в своем настоящем значении, по свидетельству многих авторов, в течение не одного столетия*(6).

Прежде чем продолжить рассмотрение заявленной темы, необходимо сделать отступление. Оно касается терминологии, применяемой в отношении активов материальных и нематериальных. Согласно юридическому словарю Блэка, нематериальные объекты подвержены амортизации (amortization), в то время как объекты материальные - обесценению или износу (depreсiation), т.е. для обозначения износа объектов материальных и нематериальных использованы разные понятия. В Оксфордском словаре по отношению к goodwill строго применяется понятие "амортизация" (процесс ежегодного списания части стоимости объекта основного капитала) 23,77. Что же касается американских статутов и различных положений, регулирующих правовые вопросы, то в них употребляется исключительно термин "износ" (depreсiation) - в отношении как материальных, так и нематериальных объектов. Такое разногласие неизбежно приводит к некоторым осложнениям при трактовке самого понятия goodwill.

Вопрос терминологии в данном случае не является праздным, поскольку нематериальные активы оцениваются в США в соответствии с так называемым Казначейским положением 1919 г. (Treasury regulation) и Актом о доходах 1918 г. При этом Казначейское положение рассматривает активы, которые могут подвергаться износу только в случае ограниченного времени своего существования и если период их существования может быть вычислен с разумной точностью. Акт о доходах оценивает также активы, подверженные амортизации, продолжительность полезной жизни которых не может быть измерена.

Самым ранним из известных судебных решений, связанных с вопросом goodwill, вероятно, можно считать дело Crutwell vs Lye28,228. На этом процессе лордом Элдоном было заявлено, что "goodwill, который является объектом продажи, это не что иное, как вероятность того, что старые заказчики, пользующиеся услугами компании, вновь обратятся в эту же компанию". Рассматриваемое дело было связано с бизнесом фирмы, занимавшейся перевозками товаров. При этом речь не шла о каком-то конкретном перевозчике, выполняющем свои обязанности настолько добросовестно, что заказчики хотели пользоваться исключительно его услугами. Скорее подразумевалось, что определенный круг потенциальных клиентов был уверен, что на определенном месте постоянно находятся фургоны, которые могут быть наняты ими для перевозки грузов. Суть этого процесса и заключалась в том, что ценность продаваемого бизнеса определялась привычкой ряда лиц нанимать фургоны для перевозки своих грузов в одном и том же месте.

В связи с тем, что рассматриваемый термин имеет несколько абстрактное значение, он неоднократно получал определения непосредственно во время судебных процессов. Несмотря на то что само понятие существует довольно давно, представления разных людей о goodwill не всегда совпадают. Так, во время процесса 1901 г. лорд Макнаутен заявил: "Что такое goodwill? Это вещь, которую легко описать, но которой трудно дать определение. Это доходы и преимущества, полученные от доброго имени компании, ее репутации и деловых связей. Это именно то, что привлекает клиентов. Это то, что отличает старый бизнес от вновь образовавшегося" 24,123. В этом определении весьма четко представлена ограниченная область действия, имеющая отношение к юридическому goodwill и исключающая какие-либо патентные и авторские права, которые использовались прежним бизнесом. Новый бизнес, созданный для извлечения прибыли в будущем из использования и развития каких-либо из этих прав, естественно, вносит весомый вклад в коммерческий goodwill. Но последний исключается из приведенного определения юридического goodwill. На этом же процессе лорд Дэйви отметил: "термин "goodwill" представляет собой не что иное, как изложение прав, которые достаются покупателям от приобретения бизнеса и собственности, содержащейся в нем".

С течением времени goodwill в своем ограниченно юридическом значении (помимо патентов и образцов, торговых знаков и авторских прав) стал обозначать понятие, определяемое как пример собственности или каких-то прав, связанных с собственностью и имеющих огромное значение для ведения бизнеса, и было проведено разграничение между личным goodwill (который является следствием хорошей репутации и связями собственника компании) и goodwill места, который имеет отношение к определенному помещению и связан с вероятностью того, что старые заказчики будут приходить именно на известное им место.

Юридический goodwill не может быть отделен и существовать вне бизнеса, из которого этот goodwill возник, но его можно рассматривать как нечто, стоящее особняком от какого-то определенного помещения, в котором осуществляется сам бизнес. Если же goodwill зависит непосредственно от помещения, в котором расположен бизнес, и таким образом увеличивает стоимость этого помещения, то в этом случае собственником этого goodwill будет кредитор, имеющий право на данное помещение, и такой goodwill не будет принадлежать непосредственному владельцу бизнеса.

2.2 Права и обязанности продавца и покупателя goodwill

Вопросы продажи goodwill компании подробно описаны П.Д. Ликом *(10). Так, при продаже юридического goodwill компании продавец имеет право (при отсутствии выраженных возражений покупателя) начать другое дело, которое может составить конкуренцию имеющемуся. Однако учреждение нового бизнеса возможно только в том случае, если у продавца нет мошеннических намерений повлиять на мнение других потенциальных покупателей приобрести имеющийся юридический goodwill, поскольку продавец намерен прекратить свой бизнес, связанный с этим goodwill. Продавец имеет право каким-либо образом рекламировать либо упоминать о том факте, что он являлся партнером либо учредителем или менеджером продаваемого бизнеса. Однако он ни при каких условиях не имеет права представлять себя в качестве преемника продаваемого бизнеса либо продолжать пользоваться торговыми марками этого бизнеса. Продавец бизнеса также не имеет права каким-либо частным образом обращаться с предложением заключить сделку к лицам, которые были заказчиками компании до момента ее продажи, но он может публично рекламировать свой новый бизнес и устанавливать отношения с любыми клиентами, которые обратились к нему без предварительных просьб с его стороны. Возможна также работа с клиентами прежнего бизнеса, которые по своей собственной инициативе отказались от него, поскольку в силу каких-то причин не были удовлетворены работой с прежней компанией.

2.3 Продажа goodwill при разделении компании

В странах общего права продажа бизнеса (либо его части) в любом случае подразумевает продажу его юридического goodwill. Зарубежным правом давно отработан вопрос о переходе goodwill в самых различных ситуациях, включая те случаи, когда один из партнеров уходит на пенсию либо продает свои акции. При этом решение партнера об уходе на пенсию не обязательно означает его согласие продать свою часть goodwill. Заметим, что правопреемник goodwill имеет исключительное право осуществлять либо представлять себя в качестве лица, продолжающего бизнес компании, goodwill которой перешел к нему*(11). И если пенсионер не продает свою часть goodwill, правопреемник уже не имеет права пользоваться старым именем компании, чтобы не распространять риск своей персональной ответственности при ведении бизнеса на передавшего ему goodwill партнера или владельца компании.

При разделении компании, если активы распределяются между партнерами, каждый из них имеет право (при условии, что не было заключено соглашения об обратном) использовать имя старой компании, существовавшей до разделения. При этом должно быть принято во внимание, что каждому из партнеров вменяется в обязанность вести свой бизнес достаточно осмотрительно с тем, чтобы не подвергать другого партнера риску рассмотрения дел в арбитражном суде либо какой-то другой ответственности, которая может возникнуть при раздельном ведении бизнеса. Однако данное требование основывается лишь на моральных нормах, с юридической точки зрения оно, конечно же, ничтожно.

Одновременное ведение бизнеса бывшими партнерами после раздела компании не может гарантировать отсутствие риска ответственности. Возможные разногласия зависят от конкретных обстоятельств дела, поскольку в странах общего права не существует никаких запретительных норм, ограничивающих использование имени компании в этом случае.

Интересный прецедент был создан в 1865 г. В ходе процесса суд разрешил пережившему партнеру, который стал доверительным собственником и душеприказчиком умершего, продолжать похожий бизнес. Но оставшемуся в живых партеру было предписано вести дела таким образом, чтобы у клиентов фирмы не сложилось впечатление, что бизнес по-прежнему ведется обоими хозяевами фирмы, и чтобы переживший партнер таким образом не смог присвоить себе goodwill компании, существовавший до смерти его компаньона и управляемой ими обоими*(12).

Если при разделении компании goodwill становится собственностью одного из партнеров, другой может в собственных интересах заявлять, что он является бывшим партнером ранее существовавшей фирмы, но при этом не имеет права использовать имя фирмы таким образом, который позволит ввести в заблуждение ее клиентов и заставить их думать, что он продолжает прежний бизнес. Партнер, который приобрел все активы компании и продолжает заниматься бизнесом от ее имени, но не приобрел goodwill, не имеет права использовать имя своего бывшего партнера в последующей работе.

Стоимость goodwill и все вопросы, связанные с переходом goodwill при продаже части компании одним партнером другому, являются настолько осязаемыми понятиями для американского, например, права, что существуют четко установленные нормы, выработанные на основании многочисленных судебных решений и предписывающие те или иные действия заинтересованных лиц при продаже goodwill. Например, если два партнера договорились, что при разделении компании goodwill будет принадлежать исключительно одному из них (А), то другой партнер (Б) лишается права совершать какие-либо действия, которые могут привести к уменьшению стоимости goodwill этой компании. Партнер Б имеет право (при отсутствии соглашения об обратном) заключать сделки с заказчиками старой фирмы. Но такие договоры признаются правомерными только в том случае, если не применялись какие-либо меры воздействия на клиентов, чтобы убедить их сотрудничать именно с партнером Б, а не с партнером А.

Если партнер, продавший свою долю акций другим партнерам и взявший при этом на себя обязательство не вступать с ними в конкуренцию, действует противоположным образом, его права ограничиваются запретительными нормами. Интересно, что суд делает исключение для продавца-супруга, нарушившего обещание не создавать сходный бизнес. Его права не ограничиваются в том случае, если он оказывал помощь своей супруге при учреждении компании с аналогичным бизнесом либо оказывал ей помощь в начале ее деятельности.

2.4 Оценка и амортизация goodwill

Итак, зарубежным правом за то время, в течение которого goodwill признавался неотъемлемой составляющей нематериальных активов компании, были выработаны довольно подробные нормы и правовые обычаи для его регулирования. Хочу повторить, что под стоимостью goodwill подразумеваются действия компании, направленные в прошлом на поиск дополнительных доходов и увеличение стоимости бизнеса. При этом любая фирма имеет неотъемлемое право осуществлять любые мероприятия в этой области вне зависимости от того, принесут ли они какую-то прибыль в будущем и смогут ли иметь реально денежное выражение. По своей сути стоимость наработанной goodwill напрямую связана с прогнозированием сверхприбылей, которые будут получены компанией в будущем помимо прибылей от производства либо непосредственной деятельности. При определении стоимости goodwill надо смотреть далеко вперед, поэтому, естественно, подобную оценку сложно произвести с абсолютной точностью.

В качестве примера рассмотрим, как оценивались акции издательской компании "Бут Ньюспейперс" при их продаже компании "Геральд", позже слившейся с компанией "Нью Арк Морнинг Леджер"24,189 (далее - "Леджер").

В момент продажи "Бут Ньюспейперс" увеличила стоимость своих акций по сравнению с их исходной стоимостью на 67,8 млн долларов. Этой суммой компания обозначила то, что она назвала "отношения с подписчиками". Хотя, как выяснилось, это объяснение не совсем точно отражало причину подорожания акций, и никто не был введен в заблуждение относительно истинной природы этих активов. Указанная цифра отражала величину ожидаемых доходов: по мнению компании, 460 тыс. человек должны были подписаться на восемь ее периодических изданий. Но поскольку эти люди не только не заплатили авансом за подписку, но и не приняли на себя обязательств по получению определенного пакета услуг, их можно было считать лишь потенциальными подписчиками.

На суде компания "Леджер" постаралась представить эти активы как нечто отличное от goodwill приобретенной компании (иск касался оценки стоимости нематериальных активов и уплаты налогов на приобретенное имущество), однако общепринятое значение этого термина решительно не соответствовало тому значению, которое пыталась придать ему "Леджер". Но в американской юриспруденции понятие "goodwill" всегда было неразрывно связано с теми преимуществами или выгодой, которую тот или иной бизнес получает от постоянных или разовых заказчиков. В этом судебном разбирательстве суд придерживался точки зрения, согласно которой в данном контексте под понятием "goodwill" подразумевается ожидание продолжающегося внимания со стороны прежних заказчиков, или, перефразируя упомянутое определение лорда Элдона, что "старые заказчики вернутся на старое место". То есть наличие существующего goodwill обеспечивает продолжение связей между бывшими клиентами и компанией вне зависимости от срока действия контракта на подписку14,66.Суд исходил из решений предыдущих судебных разбирательств и основывал свои выводы на том, что в случае сложившегося goodwill для той или иной фирмы, этой фирме будет обеспечен определенный круг клиентов.

Таким образом, не было никаких сомнений в том, что те активы, которые компания "Леджер" называла "отношениями с подписчиками", есть не что иное, как goodwill, ассоциировавшийся с этими подписчиками.

Позиция компании "Леджер" заключалась в том, чтобы любым образом доказать, что приобретенные активы не представляют собой goodwill. Основным аргументом в защиту своей точки зрения компания считала следующий довод: приобретенные активы имеют ограниченный во времени период существования, который может быть вычислен с разумной точностью, в то время как, исходя из смысла самого понятия, период существования goodwill не может оцениваться в каких-либо временных рамках. В связи с этим весь процесс пошел по пути рассмотрения возможности определить продолжительность жизни нематериального имущества, а также подменить само понятие "goodwill". Несмотря на все предпринятые усилия, компания дело проиграла. Судом было признано, что приобретенные компанией активы, несомненно, принадлежат к нематериальным (неосязаемым) объектам и, следовательно, к ним должны применяться все положения, имеющие отношения к нематериальным активам.

Компания "Леджер" попыталась обосновать возможность точно рассчитать продолжительность жизни приобретенного нематериального имущества, для чего предложила опросить своего свидетеля. Он должен был объяснить, что расчет полезной жизни "наличия подписных связей" газеты может быть произведен с разумной точностью. Нанятый компанией Д. Глассер рассказал на суде, из чего он исходил, предсказывая среднюю "продолжительность жизни" связей с существующими подписчиками для восьми газет, издаваемых компанией на момент продажи акций. Первоначально он провел статистическое исследование для выяснения периода времени, в течение которого существующие подписчики получали ту или иную газету по своему настоящему адресу. На основании этих данных он сделал решительное заявление о том, что общее число подписчиков на каждую газету остается неизменным какое-то дополнительное время после истечения срока подписки. Результаты исследования были направлены для обработки с использованием методов статистического анализа, в результате чего были получены цифры, которые демонстрировали среднюю продолжительность "закрепления" подписчиков за каждой газетой.

Выступление Д. Глассера имело положительный эффект, и суд согласился с тем, что продолжительность времени, в течение которого продолжает оставаться неразрывной связь подписчиков с газетами компании "Бут Ньюспейперс", может быть оценена с разумной точностью.

Суд, основываясь на свидетельских показаниях, предоставленных компанией "Леджер", отметил несколько возможных причин, которые могут побудить людей прекратить подписку. Подписчики могут быть потеряны для издательства в результате смерти, переезда, отсутствия времени для чтения или потери интереса к чтению, смены образа жизни и ряда других факторов, которые остаются вне контроля и воздействия издательства. Кроме того, число подписчиков может сократиться вследствие неудовлетворенности качеством печатного продукта или иных обстоятельств, включая конкуренцию с другими средствами массовой информации, такими, как радио, телевидение, а также другие платные подписные издания либо пресса, печатаемая для бесплатного распространения. В результате, несмотря на скептическое отношение некоторых юристов, наблюдавших за процессом, суд признал, что активы, которые компания считает подверженными износу, имеют ограниченное время существования, которое может быть оценено компанией с разумной точностью.

Напомним, что нематериальные активы оцениваются на основании Казначейского положения, при этом речь идет об активах, которые могут подвергаться износу только в случае ограниченного времени своего существования, и это время может быть указано с определенной степенью точности. Поэтому признание судом того, что жизнь активов, подверженных износу и имеющих ограниченное время существования, может быть вычислена с разумной точностью, расценивалось как уступка суда компании "Леджер" и бурно комментировалось в течение всего процесса. Однако, несмотря на эту уступку, судом все равно было принято решение о том, что к goodwill, приобретенном компанией "Леджер", не может применяться Казначейское положение, поскольку goodwill подлежит амортизации, а не износу, а понятие "износ", как было сказано, не может быть применимо к понятию "goodwill".

С точки зрения американского суда, этот вопрос не подлежит обсуждению.

Итак, положение компании "Леджер" было достаточно затруднительным. В поисках выхода она призвала суд к тому, чтобы тот принял новое определение понятия "goodwill". При этом новая формулировка не должна была основываться на предварительном расчете средней продолжительности жизни предполагаемых заказчиков. Компания утверждала, что само понятие этих активов в случае принятия такого определения выйдет за общепринятые рамки определения "goodwill", поскольку эксперты компании "Леджер" уже предсказали продолжительность жизни этих активов с разумной точностью. Компания "Леджер" настаивала на том, чтобы понятие "goodwill" не трактовалось как ожидание будущих заказчиков, а рассматривалось в качестве обозначения остаточного имущества с необозначенным качеством (качества, которое не может быть измерено). Однако при такой трактовке понятия "goodwill" его сущность сводится к бухгалтерским остаткам.

Из материалов дела ясно следует, что goodwill той или иной компании не может вечно сохраняться в неизменном виде и с течением времени допустимо его уменьшение. Поскольку термин "износ" в рассмотренном деле не применялся, значит, goodwill подвергается амортизации. В нашем контексте амортизация объектов нематериальных эквивалентна износу объектов материальных. 14,271

2.5 Время жизни goodwill

Вернемся к версии компании "Леджер" о том, что вычет износа (в данном случае это сокращение списка заказчиков) зависит от того, как представить полезную жизнь goodwill для "Бут Ньюспейперс". По версии "Леджер", эта полезная жизнь объекта одновременно должна быть ограниченной по времени и позволять измерить себя с разумной степенью определенности. В связи с тем, что "Леджер" была крайне заинтересована в том, чтобы налогообложение приобретенных активов производилось на основании упомянутого Казначейского положения, компания старалась доказать, что приобретенные ею активы подпадают под требования этого документа. Активы, приобретенные у "Бут Ньюспейперс", "Леджер" рассматривала как подвергающиеся износу, причем износ этот начался после того, как акции были проданы компании "Леджер". Следовательно, если goodwill может служить объектом продажи, то в таком случае речь идет непосредственно о продаже активов, жизнь которых начинается после их продажи (т.е. продажи компании) и выражается в "продолжении заинтересованности" со стороны прежних подписчиков.

Итак, допустим, что само понятие неоднородно, что существует некое разнообразие goodwill, которое выражается в приобретенной репутации компании (классический goodwill) и в стоимости активов компании на дату продажи. Можно предположить некоторое ограничение полезной жизни таких активов. Какой бы ни была сила привычки, которая и составляет goodwill и применяется к событиям, имевшим место до даты продажи, память о таких событиях убывает со временем, а по мере стирания памяти также должна убывать сила привязанности, вызванная определенными событиями в прошлом. В этом и выражается сущность goodwill. Если подойти к этому вопросу с другой стороны, то также можно наблюдать уменьшение числа заинтересованных, поскольку число подписчиков, действующих по инерции, может сократиться, например, вследствие их физической смерти.

Следует отметить, что мнение судов относительно периода существования goodwill не было единым. Некоторые суды рассматривали goodwill как объект, имеющий неопределенное время полезной жизни, другие делали заключение о том, что, хотя goodwill может быть утрачен, его полезная жизнь не может быть определена с разумной точностью16,59.

В ходе процесса был поднят вопрос о том, как влияет дата продажи компании на ее goodwill. Но компания "Леджер" не смогла привести необходимых доказательств относительно возможности такого влияния. Вместо этого ее эксперты попытались аргументировать версию о способности компании управлять многочисленными факторами, которые позволяют удерживать существующих подписчиков, а также привлекать новых. Однако уже тот факт, что некоторые газеты со временем увеличивают число своих подписчиков, в то время как другие их теряют, подчеркивает неправомерность данного предположения. И, поскольку оно служило базисом для предсказания продолжительности существующих на дату продажи подписок, такое предсказание само по себе не только свидетельствует о продолжительности существования goodwill компании в состоянии на момент смены владельца, но и указывает на комбинированный эффект от допродажной и послепродажной goodwill, а также удовлетворения подписчиков качеством печатного издания после продажи акций.

...