Банковское право в структуре финансового права

Наука банковского права призвана изучать закономерности правового регулирования в сфере банковской деятельности и вырабатывать рекомендации по совершенствованию банковского права и практики его применения. Однако эта функция науки все еще остается недостаточно эффективной, поскольку, по историческим меркам, банковская система в России появилась относительно недавно. Поэтому нет ничего удивительного в том, что и наука о банковском праве еще только складывается. Поэтому даже среди ученых, признающих факт существования такой отдельной отрасти права, как банковское, отсутствует единое понимание его предмета и метода Грачева Е.Ю. Банковское право Российской Федерации: учеб. пособие. М.: Норма, 2008. С. 11..

1.1 Отношения, возникающие в сфере банковской деятельности

В процессе осуществления банковской деятельности возникают общественные отношения, которые разделяются на следующие группы:

-- отношения между кредитными организациями и Банком России;

-- отношения между кредитными организациями и их клиентами по осуществлению банковских операций и банковских сделок;

-- отношения между кредитными организациями и контрагентами по осуществлению хозяйственных и обеспечительных сделок;

-- вспомогательные отношения, направленные на обеспечение благоприятных условий осуществления основной банковской деятельности Братко А.Г. Банковское право: теория и практика. С. 25, 26..

Можно утверждать, что ходе банковской деятельности реализуются два основных вида отношений - публичного и частного характера. Банковская деятельность как сегмент финансово-экономической деятельности опосредует публичный интерес властного субъекта, направленный на обеспечение структурного равновесия различных областей экономики государства, а также на поддержание социальной стабильности в стране (в частности - избежание и преодоление последствий кризисных явлений). Проводником публичной финансовой политики государства является Банк России. Вместе с тем в процессе банковской деятельности реализуются и частные интересы, поскольку как особый вид предпринимательской деятельности банковская деятельность направлена на извлечение прибыли такими ее участниками, как кредитные организации (в частности, банки).

С одной стороны, кредитные организации и их деятельность являются объектом регулирования и контроля со стороны органов или лиц, уполномоченных государством. При этом возникают отношения публичного характера между кредитными организациями и регулирующими органами. Следует отметить, что в качестве характерных признаков любого публичного отношения обычно выделяются следующие:

-- в рамках этого отношения реализуется публичный интерес, отражающий интересы общества в целом, а не только участников этого отношения;

-- обязательным субъектом данного отношения выступает публичное образование или его орган;

-- отношение носит характер власти и подчинения, где публичное образование либо его орган выступает в роли властвующего (управомоченного) субъекта;

-- основным методом правового регулирования общественных отношений, возникающих в сфере публичной деятельности, является императивный метод властных предписаний.

При этом публичные отношения в области банковской деятельности имеют двойственную природу:

-- во-первых, это непосредственно вертикальные отношения власти и подчинения, возникающие, например, между Банком России и кредитными организациями;

-- во-вторых, опосредованно вертикальные отношения, которые возникают в результате императивного делегирования властным субъектом отдельных своих полномочий частному субъекту экономической деятельности. Так кредитные организации при осуществлении банковской деятельности выступают не только как объекты внешнего регулирования со стороны Банка России других уполномоченных государством субъектов. Помимо права совершения банковских операций, которые, как любой вид коммерческой деятельности, направлены на извлечение прибыли, закон наделяет кредитные организации также некоторыми функциями публичного свойства, имеющими вышеуказанные признаки публичных отношений. Эти функции осуществляются только кредитными организациями исключительно в связи с выполняемыми банковскими операциями. К таким функциям относятся функции агента валютного контроля, функции по перечислению налогов и иных обязательных платежей в бюджеты всех уровней и государственные внебюджетные фонды, функции по пресечению использования банковской системы в преступных целях и другие.

При осуществлении этих функций кредитные организации выступают в качестве представителей властного субъекта, реализующих общественный публичный интерес по отношению к своим клиентам. В связи с этим они вступают в следующие виды отношений:

- отношения валютного контроля, возникающие в процессе осуществления кредитными организациями функций агентов государственного валютного контроля, в рамках которого банки контролируют соблюдение клиентами валютного законодательства;

- налоговые отношения, в рамках которых кредитные организации выполняют поручения государственного органа, уполномоченного в области налогового контроля, а также контролируют порядок уплаты налогов клиентами;

- отношения, возникающие в процессе осуществления кредитными организациями функций государственного контроля в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;

- отношения, возникающие в процессе исполнения кредитными организациями поручений исполнительных органов в ходе исполнительного производства.

Названные функции кредитных организаций практически полностью подпадают под вышеуказанные характеристики публичных отношений, за одним исключением - кредитные организации не являются публичным образованием или его органом. Тем не менее законодательство предусматривает возложение данных функций именно на кредитные организации как на проводников государственных интересов (в ряде случаев - в качестве агентов публичного субъекта).

Следовательно, публичность банковской деятельности имеет особый характер, поскольку помимо отношений по регулированию условий осуществления банковской деятельности (непосредственно вертикальные отношения), отчасти распространяется также на взаимоотношения кредитных организаций и их клиентов (опосредованно вертикальные отношения). Вместе с тем банки как субъекты предпринимательской деятельности осуществляют банковскую деятельность на свой страх и риск, вступая в экономические и юридически равноправные гражданско-правовые отношения с клиентами и иными контрагентами.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что отношения по поводу осуществления предпринимательской банковской деятельности, рассмотренной нами выше в узком смысле как совершение банковских операций, должны рассматриваться с двух сторон:

-- как публичные (контрольные) отношения, возникающие между кредитными организациями и их клиентами по поводу соблюдения последними установленного законодательством порядка проведения банковских операций, которые формально имеют гражданско-правовой характер, будучи основанными на договорах;

-- частные (предпринимательские, коммерческие) отношения, основанные на тех же договорах, между кредитными организациями и их клиентами (контрагентами) по поводу совершения банковских операций и банковских сделок.

Таким образом, отношения, возникающие в процессе банковской деятельности, делятся на две основные группы:

- вертикальные (императивные отношения власти и подчинения), в том числе: непосредственно вертикальные (отношения власти и подчинения), например, между Банком России и системой кредитных организаций; опосредованно вертикальные, например, в случае реализации банком функций представителя властного субъекта, в частности, агента валютного контроля;

- горизонтальные (диспозитивные), а именно, отношения между кредитными организациями между собой, а также их отношения с клиентами по осуществлению банковских операций.

Отношения первой группы подлежат, прежде всего, финансово-правовому, а также административно-правовому урегулированию. Отношения второй группы, складывающиеся в процессе банковской деятельности, например, по договору банковского вклада, кредитования, банковского счета и т.п., регулируются гражданским правом. Однако следует учитывать, что при этом нормы гражданского права, характеризуемые равенством сторон, применяемые в сфере публичного регулирования банковских отношений, приобретают несколько иной характер и рассматриваются уже не изолированно сами по себе, а в совокупности с иными нормами, регулирующими данное отношение. В частности, банки, будучи участниками публично-правовых отношений, выполняя лицензионные требования Банка России и предписываемые им функции публичного контроля, в отношениях со своими клиентами и иными контрагентами при совершении банковских операций не вправе выйти за пределы, установленные для них императивными нормами, регулирующими порядок совершения данных операций. Например, банки должны учитывать законодательство о защите прав потребителей применительно к банковским кредитам и вкладам физических лиц, которое существенно ограничивает гражданско-правовой принцип свободы договора в отношениях между банками и физическими лицами. В результате такого правоприменения соответствующие нормы гражданского права, регулирующие отношения по кредитам и вкладам, используются только в сочетании с нормами ст. 29 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках), защищающей права граждан как более уязвимой стороны в отношениях с банками.

Из анализа общественных отношений, возникающих в процессе осуществления банковской деятельности, мы приходим к выводам, что:

-- отношения в сфере банковской деятельности характеризуются качественной индивидуальностью и единством с преобладанием в них публичного интереса;

-- формируется целостное правовое поле, в пределах которого реализуется банковская деятельность, и которое следует рассматривать как комплексную совокупность норм, заимствованных из различных отраслей российского права;

-- банковская деятельность как особый вид деятельности, в котором присутствует публичный интерес, регулируется преимущественно финансово-правовыми и административно-правовыми нормами, содержащимися в специальных законах;

-- предпринимательские и гражданско-правовые аспекты банковской деятельности регулируются соответствующими отраслями права Ашмарина Е.М., Гизатуллин Ф.К., Ручкина Г.Ф. Банковское право учебник и практикум. М.: Юрайт. 2016. С.

1.2 Предмет и метод банковского права, банковские правоотношения

Источник права - способ объективирования юридических правил поведения, т.е. их выражение во вне.

Основными источниками российской правовой системы являются нормативные правовые акты, т.е. акты непосредственного правотворчества, содержащие нормы права, рассчитанные на неоднократное применение к различным случаям.

Специфика банковской деятельности такова, что от ее состояния и уровня ее правового регулирования во многом зависит состояние экономики государства, которая в свою очередь, влияет и на политическое состояние государства. Указанная специфика банковской деятельности и ее важность обусловливают необходимость конституционных основ ее правового регулирования. Так, финансовое, валютное, кредитное регулирование находятся согласно ст. 71 Конституции РФ в ведении Российской Федерации. Именно это предопределяет федеральный уровень правового регулирования банковской деятельности и банковской системы нашей страны.

В соответствии со ст. 2 Закона о банках правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией Российской Федерации, данным Федеральным законом, Федеральным законом от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России) (далее - Закон о Банке России), другими федеральными законами, нормативными актами Банка России. Из этого положения можно сделать два важных вывода:

- уровень банковских общественных отношений настолько значим для государства, что их регулирование может осуществляться только на федеральном уровне;

- даже на федеральном уровне к правовому регулированию банковских отношений может быть допущен только узкий круг публичных субъектов федеральный орган законодательной власти и Банк России.

При этом следует отметить, что правовое регулирование банковской деятельности осуществляется двумя способами:

- методом общенормативного регулирования: путем принятия соответствующих федеральных законов, устанавливающих основы организации и основные параметры банковской системы страны, принципы ее функционирования, статус субъектов банковской деятельности, общие принципы осуществления банковской деятельности;

- специальными методами: путем предоставления специальному уполномоченному субъекту - Банку России - регулирующих полномочия от имени государства, которые предусматривают в том числе полномочия по нормативному регулированию банковской деятельности. При этом полномочия Банка России в области нормотворчества и регулирования банковской деятельности также определены федеральным законом, а именно законом о Банке России.

Соответственно, исходя из вышеуказанной ст. 2 Закона о банках банковские отношения не могут регулироваться актами Президента РФ, Правительства РФ, иных федеральных органов исполнительной власти, а также актами органов государственной власти субъектов РФ, муниципальных органов.

Итак, основополагающим источником банковского права является Конституция РФ, отдельные статьи, которые содержат нормы, устанавливающие прежде всего уровень правового регулирования банковских отношений:

- статья 71 устанавливает единство финансовой системы РФ и определяет, что в ведении Российской Федерации находятся финансовое, валютное, кредитное регулирование, денежная эмиссия, федеральные банки;

- статья 75 закрепляет основы денежной системы РФ, суть которых в том, что денежной единицей в Российской Федерации является рубль, а денежная эмиссия осуществляется исключительно Банком России, основной функцией которого является защита и обеспечение устойчивости рубля, а также принцип независимости Банка России от других органов государственной власти при осуществлении защиты и обеспечения устойчивости рубля;

- статья 106 предусматривает федеральный уровень законодательств по вопросам финансового, валютного, кредитного регулирования денежной эмиссии;

- статьи 83 и 103 определяют порядок назначения на должность и освобождение от должности Председателя правления Ранка России.

Особую группу источников банковского права составляют федеральные законы специального содержания, которые непосредственно направлены на регулирование банковских отношений. Часть этих законов носит общий характер и касается деятельности всей банковской системы РФ (закон о банках; Банке России; о банкротстве; о страховании вкладов физических лиц; о кредитных историях).

Другие специальные законы регулируют отдельные банковские отношения. Например, Федеральный закон от 17.05.2007 N 82-ФЗ "О банке развития" (далее - Закон о банке развития), Федеральный закон от 29.07.2004 N 96-ФЗ "О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" и др.

Следующий уровень источников банковского права представлен федеральными законами общего характера, которые направлены на регулирование более широкого круга вопросов, чем банковские отношения, но тем не менее содержат в себе нормы, регламентирующие участие кредитных организаций в отношениях, являющихся предметом регулирования данных законов. Такие нормы содержатся в кодифицированных законах.

Гражданский кодекс РФ включает все главы, посвященные правовому регулированию банковских операций, - гл. 42 "Заем и кредиты", гл. 44 "Банковский вклад", гл. 45 "Банковский счет", гл. 46 "Расчеты", параграф 6 гл. 23 "Независимая гарантия" и др.

Налоговый кодекс РФ регулирует в ряде статей деятельность банков как участников налоговых правоотношений, например, ст. 45 и 46 определяют порядок уплаты налогов через банки, ст. 86 - обязанность банков представлять информацию налоговым органам.

Кодекс об административных правонарушениях РФ предусматривает административную ответственность за правонарушения за правонарушения в области банковских правоотношений - ст. 15.4 "Нарушение срока представления сведений об открытии и о закрытии счета в банке или иной кредитной организации", ст. 15.7 "Нарушение порядка открытия счета налогоплательщику" и др.

Уголовный кодекс РФ предусматривает уголовную ответственность за правонарушения в области банковских правоотношений - ст. 172 "Незаконная банковская деятельность", ст. 176 "Незаконное получение кредита" и др.

А также рад законов общего характера, несмотря на то что они адресованы не только банкам, в основном регулируют отношения именно с участием банков. Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" содержит нормы, определяющие статус кредитных организаций, как самостоятельных участников валютных правоотношений, а также нормы, адресованные банкам как агентам валютного контроля (ст. 1 и ст. 22, 23). Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" в ст. 5 и 7 определяет деятельность кредитных организаций как участников системы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Коме того, Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (ст. 8, 70, 81) и Федеральный закон от 27.06.2011 N 161-ФЗ "О национальной платежной системе" (ст. 11, 12 и др.) регламентируют отдельные функции кредитных организаций в процессе исполнительного производства и оказания платежных услуг.

Самый распространенный вид источников банковского права и имеющий особое значение - это нормативные акты Банка России. Правовой основой указанного вида источника банковского права является ст. 2 Закона о банках, предоставляющая право Банку России осуществлять правовое регулирование банковской деятельности путем издания своих нормативных актов, а также ст. 7 Закона о Банке России, согласно которой Банк Росси по вопросам, отнесенным к его компетенции, вправе издавать нормативные акты. Нормативные акты Банка России на основании ст. 7 Закона о банках могут издаваться в форме указаний, положений и инструкций.

Источником банковского права в России являются также международные правовые акты и обычаи (например, Унифицированные правила по инкассо "Унифицированные правила по Инкассо" (Публикация Международной торговой палаты N 522)(ред. 1995 г., вступили в силу с 01.01.1996), Унифицированные правила о договорных гарантиях "Унифицированные правила по договорным гарантиям" (Публикация Международной торговой палаты N 325) (Приложение N 23 к инструкции Внешторгбанка СССР от 25.12.1985 N 1) (ред. 1978 года) и гарантиях по первому требованию "Унифицированные правила для гарантий по требованию, включая типовые формы (URDG 758). Редакция 2010 года" (Публикация Международной торговой палаты N 758) и иные). Они представляют собой установленные практикой обычаи и не требуют, как правило, специальных ссылок для своего применения. И хотя в последнее время в связи с унификацией банковского права их роль возрастает, непосредственного отношения к кредитному договору они не имеют.

Нельзя оставить без внимания и значение правоприменительной практики. Не являясь источником права, она тем не менее содержит общие ориентиры регулирования споров, вытекающих из договора банковского кредита. К судебной практике следует отнести не только решения арбитражных судов по конкретным делам, но и постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда, информационные письма и обзоры. Как известно, в целом арбитражная практика выполняет функции толкования норм права, однако значение интерпретирования законодательства чрезвычайно важно для участников гражданского оборота, в том числе и для сторон кредитного договора, выстраивающих свои договорные отношения не только в соответствии с требованиями федеральных законов, но и с учетом толкования той или иной нормы высшими судебными органами страны.

Глава 2. Место банковского права в системе права

Целесообразно рассмотреть вопрос о месте норм, регулирующие банковские отношения, структуре права. Предметом исследования будет определение места банковского права в структуре финансового права, а также его значение в регулировании финансовой системы. Приступая к изучению данного вопроса, обратимся к теории права и для начала полностью рассмотрим структуру права.

Краткая характеристика структуры права.

По словам Н.И. Матузова, "для образования самостоятельной отрасли права имеют значение следующие условия:

а) степень своеобразия тех или иных отношений;

б) их удельный вес;

в) невозможность урегулировать возникшие отношения с помощью норм других отраслей;

г) необходимость применения особого метода регулирования""Теория государства и права": курс лекций под ред. Н.И. Матузова, A.B. Малько. М.: Юрист, 2000, С. 396..

В.Н. Хропанюк указывает на то, что "это относительно самостоятельное подразделение системы права, состоящее из правовых норм, регулирующих качественно специфический вид общественных отношений"33.

Как считает А.Б. Венгеров, отрасли права "объединяют в единый комплекс правовые институты, позволяют регулировать, стабилизировать целые области жизнедеятельности общества, а не только отдельные виды общественных отношений".А.Б. Венгеров "Теория государств аи права", учебник. М.: Омега-Л, 2009, С. 441.

Как видно из вышеприведенных определений, отрасль права является наиболее крупным образованием норм права. Однако любая отрасль права состоит из совокупности более мелких правовых образований, которые называют подотраслями права.

В.В. Лазарев, C.B. Липень определяют подотрасль права как обособленную часть отрасли права, которая призвана регулировать наиболее крупные подразделения общественных отношений, составляющих сферу отношений, регулируемых отраслью праваВ.В. Лазарев, C.B. Липень "Теория государства и права", учебник. М.: Спарк, 2001, С. 249.. То же самое имеет в виду В.Н. Хропанкж, подразумевая под подотраслью права совокупность родственных институтов одной и той же отрасли права. "Нормы подотрасли, права регулируют группы близких отношений определенного вида"- указывает В.Н. Хропашок, что представляется абсолютно верным.В.Н. Хропанюк "Теория государства и права", учебник. М.: Омега-Л, 2010, С. 267.

Однако, подотрасль права также не является конечной правовой единицей, и так же, как и отрасль, является сложным правовым образованием, состоящим из институтов. Институт права, в* соответствии с той характеристикой, какую ему дает Н.И. Матузов, является небольшой, но устойчивой группой правовых норм, которые регулируют определенную группу общественных отношений. По его мнению, "правовые институты призваны регламентировать отдельные участки, фрагменты, стороны общественной жизни""Теория государства и права", курс лекций под ред. Н.И. Матузова, A.B. Малько. М.: Юрист, 2000, С. 397..

И как завершение строения конкретного образования норм права, регулирующего определенный вид общественных отношений, можно указать, на конечную единицу, которой является конкретная норма права.

Однако само банковское право можно рассмотреть с двух различных позиций: как самостоятельную отрасль права и как одну из составных частей финансового права.

Как самостоятельная отрасль права банковское право является комплексной отраслью, включающей в себя элементы из гражданского и финансового права.

Элементами гражданского права, присутствующими в банковском праве и регулирующими отношения в банковской сфере, являются, например, нормы, регулирующие договорные отношения.

Г.А. Тосунян, А.Ю. Викулин, A.M. Экмалян, определяя банковское право как самостоятельную отрасль права, аргументируют свою позицию следующими выводами:

1. наличием общественной потребности и государственного интереса в самостоятельном правовом регулировании такой отрасли, продиктованном особой значимостью банковской системы;

2. существованием самостоятельного предмета правового регулирования, обусловленного четким выделением специфики регулируемых данной отраслью общественных отношений;

3. потребностью в особом методе правового регулирования;

4. наличием особых (специальных) источников права (либо потребностью в них);

5. конституционным или законодательным закреплением принципов данной отрасли права;

6. наличием специфической, присущей только данной отрасли права, системы понятий и категорий 8.

Банковская система состоит из нескольких элементов, одним их которых является центральный банк, а к другой категории относятся коммерческие банки, филиалы, представительства иностранных банков. Так, отношения в сфере осуществления банковской деятельности условно делятся на вертикальные и горизонтальные, где горизонтальные возникают между кредитными организациями, кредитными организациями и их клиентами, а вертикальные возникают при регулировании банковской деятельности со стороны центрального банка. Центральный банк, в частности, устанавливает обязательные для выполнения всеми кредитными организациями экономические нормативы, например, установив норматив ликвидности, таким образом, осуществляя принудительный банковский надзор и одновременно воздействуя на формирование децентрализованных денежных фондов. Данные отношения относятся к предмету регулирования финансового права. И, соответственно, в части регулирования некоторых вопросов банковское право однозначно является одной из составных частей финансового права.

Рассмотрение вопроса о вхождении банковского права в структуру финансового права как более крупного правового образования основано на следующей позиции.

Конкретная норма права регулирует конкретный единичный вид общественных отношений. Само банковское право в совокупности регулирует и общие нормы, и принципы организации банковской системы страны, и вопросы нормативного регулирования банковской сферы, и процесс регистрации и лицензирования кредитных организаций, и банковский надзор, и иные виды общественных отношений, возникающие в процессе функционирования всей банковской системы в целом. Указанные направления регулируются не одной конкретной нормой права, а их совокупностью, что, по нашему мнению, образует институты. Разумеется, банковское право является более крупным отраслевым образованием, включающим в себя все соответствующие институты. Соответственно, банковское право является подотраслью более крупного отраслевого образования - финансового права. Мы указываем на подчиненное положение банковского права по отношению к финансовому на основании выводов, указывающих, что банковская система является "подсистемой" по отношению к финансовой системе.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что банковское право является как самостоятельной отраслью права, так и подотраслью финансового права.

2.1 Значения банковского права в регулировании финансовой системы