Общества с ограниченной ответственностью

Размещено на http://www.allbest.ru/

Федеральное агентство по образованию

Томский государственный университет

Юридический Институт

Кафедра гражданского права

Курсовая работа

Общества с ограниченной ответственностью

Научный руководитель:

Старший преподаватель Рыжаков И.Г.

Выполнила: Александра Серова

Студентка 2-го курса ЮИ 660 гр.

Томск 2008

Содержание

Введение

1. История обществ с ограниченной ответственностью

2. Понятие и признаки обществ с ограниченной ответственности

3. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью, его реорганизация и ликвидация

3.1 Создание и учредительные документы общества с ограниченной ответственностью

3.2 Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

4. Проблемы правового регулирования ответственности общества по долгам и участников общества

4.1 Ответственность общества

4.2 Ответственность учредителей (участников) общества

4.3 Ответственность членов органов управления

Заключение

Список использованной литературы

Введение

После распада Советского Союза в России стало возможным развитие крупного, среднего и малого бизнеса в лице акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и т.д. Так же был введён запрет на монополию, который является одним из положений Конституции РФ, принятой всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. Данное положение имеет возможность реализации посредством разбавления монопольного рынка компаниями, относящимися к малому и среднему бизнесу.

Наиболее распространённым видом предпринимательской деятельности в России, занимающим эти ниши, является Общество с Ограниченной Ответственностью (далее «ООО»).

ООО называют организации, основной деятельностью которых является извлечение прибыли (коммерческие организации). Поскольку коммерческая организация - это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью обладает всеми признаками юридического лица (обособленное имущество, возможность приобретения собственности и осуществления имущественных и личных неимущественных прав от своего имени, несение обязанностей, возможность быть истцом или ответчиком в суде;

Такая форма организации предпринимательской деятельности имеет ряд преимуществ, а именно: возможность создания предприятия группой лиц путём совместного вложения финансов, относительную простоту регистрации, ограниченность риска потерь при признании несостоятельности (банкротства) общества. Всё выше перечисленное способствует развитию среднего и малого бизнеса, привлечению новых субъектов правовых отношений (юридических лиц) , а так же увеличению числа рабочих мест (один из способов борьбы с безработицей).

Во время существования Советского союза развитие любого бизнеса пресекалось на корню и существование коммерческих организаций было невозможно. Сейчас ООО получают ещё большее распространение, в связи с чем улучшается экономическое положение страны, и, следовательно, улучшается качество жизни.

1. История обществ с ограниченной ответственностью

ограниченный ответственность реорганизация учредительный

Данный вид юридического лица появился в Германии в конце XIX в. вызванный тем, что предпринимателей не удовлетворяло наличие двух диаметрально противоположных форм предпринимательских объединений, а именно: полные товарищества (олицетворяющего личное начало участника) и акционерного общества (олицетворяющего капиталистическое начало).

Поскольку в предприятиях всегда имел место большой экономический риск, участники желали иметь ограниченную ответственность по обязательствам, связанным с их деятельностью. Акционерное общество, отвечая этому требованию, представляло собой достаточно сложную конструкцию. Тогда возникла идея создания упрощенной формы предпринимательского объединения.

На принятие законодателем соответствующего решения немалое влияние оказал и личностный фактор, так как в германском рейхстаге нашелся депутат (г-н Охельхейзер), который на протяжении почти 10 лет воздействовал на общественное мнение с целью быстрейшего создания института «общество с ограниченной ответственности».

Разработать принципы новой формы можно было двумя путями: либо путем модификации правовой конструкции «полное товарищество» с приданием ему капиталистической окраски, либо путем модификации конструкции «акционерное общество» через введение в него личного начала участников. Немецкие юристы избрали путь модификации конструкции «акционерное общество». Именно поэтому общество с ограниченной ответственностью сточки зрения правовой природы конструкции может рассматриваться как разновидность акционерного общества. Данная идея была поддержана германскими предпринимателями. А 21 марта 1892 года Рейхстаг в третьем чтении принял Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», который вступил в силу 20 апреля 1892г. Непосредственно поводом для процесса создания данного правового института послужил акционерный кризис в Германии 70-х годов XIX в., приведший к разорению большого количества акционерных обществ, в частности по строительству и эксплуатации железных дорог.

Австрия позаимствовала этот институт, сохранив все существенные черты германского закона. Несколько позднее общества с ограниченной ответственностью получили распространение и в России.

Любопытно, что до появления в Германии обществ с ограниченной ответственностью в США, Англии, Голландии, Бельгии эта организационная форма бизнеса не использовалась. Там применение уже давно находили акционерные общества, которых становилось все больше. Кошанина Татьяна Васильевна в учебнике «Корпоративное право» называет вероятную причину этого, которая состоит в том, что Германия и Россия в силу географических и других особенностей уступили этим странам в экономическом развитии. Опоздали они и к территориальному переделу мира, что практически не позволило им приобрести колонии и таким путем накопить богатства. Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позднее, да и, возникнув, они долго оставались в определенной мере экзотическим явлением.

«Общества с ограниченной ответственностью - это, пожалуй, единственное из предпринимательских объединений, которое возникло не в силу объективного экономического развития, а в силу законодательного установления, исходившего, разумеется, из требований экономики».

Надо заметить, что и сейчас в Германии, Франции число обществ с ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных обществ. В России общества с ограниченной ответственностью стало самым распространенной организационно-правовой формой, предпочитаемой на сегодняшний день.

Западный опыт показывает, что:

85% новых фирм в течение 10 лет разоряются;

40% продолжают действовать и спустя 5 лет после их создания;

80% фирм живут в среднем менее 3 лет.

Данные цифры не внушают особого доверия к обществам с ограниченной ответственность, как и к малому бизнесу в целом, но все же остаются 40% процентов, которые продолжают функционировать, опять же естественный отбор не дает возможности переполнения рынка, т.е. происходит постоянный отсев и приход новых фирм малого бизнеса, с учетом того, что для начала малого бизнеса не надо таких огромных затрат как для крупных корпораций, что содействует развитию, как экономики страны, так и мировой экономики.

2. Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью

Хозяйственные общества, к которым относятся общества (товарищества) с ограниченной ответственностью и акционерные общества, являются наиболее популярными организационно-правовыми формами как в России, так и зарубежных странах.

Как правило, акционерные общества - это правовая форма объединения крупного капитала, а общество (товарищество) с ограниченной ответственностью ориентированно на субъекты малого предпринимательства.

«Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов».

Анализируя нормы Гражданского кодекса РФ и Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» можно выделить основные признаки общества с ограниченной ответственностью, которые отражают современное видение этого вида коммерческой организации российской правовой системы.

Общество с ограниченной ответственностью - это:

1. коммерческая организация - это организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли.

Поскольку коммерческая организация - это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью обладает всеми признаками юридического лица. Исходя из этого, общество с ограниченной ответственностью имеет в своей собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом ответчиком в суде;

2. хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников. Следовательно, для участников объединения не возникает обязанности личного участия хозяйственной деятельности общества;

3. общество, учрежденное одним или несколькими лицами.

Эта форма представляет особый интерес, так как для современного российского законодательства является новеллой.

«Общество (товарищество, предприятие, компания) одного лица» - это универсальная форма ограничения риска для предпринимателя в процессе осуществления им предпринимательской деятельности. В соответствии со ст. 23 и 24 ГК РФ гражданин, осуществляет предпринимательскую деятельность, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. При создании «общества одного лица» часть имущества предпринимателя юридически выделяются для формирования уставного капитала общества и фактически размерами этого имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя.

Участниками такого общества могут быть любые граждане и юридические лица, за исключением «2. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица».

4. юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права.

Участники общества с ограниченной ответственностью не могут иметь вещных прав на имущество общества. Следовательно, общество с ограниченной ответственностью является собственником имущества, переданного ему в форме вкладов и других взносов его участниками, а также имущество, приобретенное обществом по другим основаниям (п.3 ст. 213 ГК РФ).

«При разрешении споров по поводу имущества, возникающих между хозяйственным товариществом (хозяйственным обществом) и его учредителем (участником), следует исходить из того, что имущество в натуре, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, принадлежит последним на праве собственности. Исключение составляют лишь случаи, когда в учредительных документах хозяйственного товарищества (хозяйственного общества) содержатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (складочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имущество в натуре, а лишь права владения и (или) пользования соответствующим имуществом».

Более того «Условия учредительного договора хозяйственного товарищества или устава хозяйственного общества, предусматривающие право учредителя (участника) изъять внесенное им в качестве вклада имущество в натуре при выходе из состава хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда такая возможность предусмотрена законом»;

5. общество уставной капитал, которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;

6. общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных им вкладов.

Участники общества, внесшие вклады в уставной капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества;

7. организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой.

Выступление общества как единого целого обеспечивается тем, что законодательно определяется структура органов управления обществом, которые действуют от его имени вовне и осуществляют внутренне управление обществом. Определяя компетенцию органов управления, закон не диктует обществу, какая внутренняя организационная структура должна быть в нем, т.е. какие подразделения может иметь общество внутри этой структуры. Исключением является подразделения, как филиалы и представительства общества. В законе они не только называются, но и определяется их статус.

8. общество с ограниченной ответственности может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

3. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью, его реорганизация и ликвидация

Из Федерального закона РФ «об обществах с ограниченной ответственностью» можно сделать вывод, что существует два пути создания общества:

учреждение нового общества;

реорганизация существующего юридического лица (на основании слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в едином государственном реестре специально уполномоченным на то государственным органом.

Как правило, общество создается без ограничения срока. Однако его уставом может быть определено и иное решение этого вопроса.

3.1 Создание и учредительные документы общества с ограниченной ответственностью

Создание общества путем его учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение принимается учредительным собранием, а в случае учреждения общества одним лицом - по единоличному решению этого лица.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятие ими решений по вопросам перечисленные в п. 1 ст. 11 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»:

учреждение общества;

заключение учредительного договора;

утверждение устава общества;

утверждение денежной оценки вносимых учредителями общества неденежных вкладов;

избрание (назначение) совета директоров, исполнительных органов общества.

Решение учредителей общества по вопросам, указанным в п.1 ст. 11 Закона, могут быть оформлены письменно в качестве самостоятельных документов, являющиеся приложением к протоколу собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае, когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также и удостоверить решение круглой печатью. При этом результаты указанных решений должны быть отражены и в учредительном договоре, в частности, о составе органов общества, размерах долей участников и др.

Решение по первым трем вопросам должно быть единогласным, т.е. все учредители примут одинаковое решение.

Совет директоров же избирается учредителями в соответствии с действующим законодательством и учредительными документами общества.

Учредителями общества могут быть как физические (граждане) так и юридические лица. При этом государственные органы и органы местного самоуправления как юридические лица не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральным законом.

Учреждение юридического лица, а именно общества с ограниченной ответственностью является сделкой, этому свидетельствует определение сделки «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». А иметь гражданские права и нести обязанности - это гражданская правоспособность, которая признается в равной мере за всеми гражданами. Она возникает с момента рождения гражданина и прекращается с его смертью (ст. 17 ГК РФ).

«1. Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста». Также гражданский кодекс предусматривает возможность совершения сделок малолетними (в возрасте от шести до четырнадцати лет) и несовершеннолетними (в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет). Но анализируя ст. 26 и 28 ГК РФ позволяют сделать вывод, что такие сделки, как учреждение юридического лица, эти категории физических лиц совершать не могут. Из выше сказанного можно сделать вывод, что физические лица могут создать юридическое лицо, только когда у них в полном объеме возникает дееспособность.

Применительно к учредителям (участникам) - физическим лицам наряду с возрастными закон устанавливает еще два обязательных требования:

Во-первых, число учредителей общества не может превышать пятидесяти человек.

Это требование должно неукоснительно соблюдаться при учреждении общества с ограниченной ответственностью, иначе уполномоченные государственные органы обязаны будут отказать им в государственной регистрации. А, как было сказано выше, именно после занесения соответствующих записей в государственный реестр общество считается созданным.

Если же в обществе уже после регистрации в процессе деятельности число его участников превысит указанный предел численности, общество должно в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив. Если же это не произойдет и число участников общества не уменьшится до 50, то согласно п.3 ст. 7 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» подлежит ликвидации. Это происходит в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию, либо других государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено Федеральным законом.

Во-вторых, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

При учреждении акционерных обществ учредительным документом считается только устав. При учреждении обществ с ограниченной ответственностью учредительными документами являются устав общества и учредительный договор. Это общее правило, но есть и исключение, при учреждении общества с ограниченной ответственностью, т.е. общества одного лица. В этом случае единственным учредительным документом общества является устав. Но, «В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор».

В учредительном договоре учредители общества, во-первых, обязуются создать общество и, во-вторых, определяют порядок совместной деятельности по его созданию.

В учредительном договоре определяются:

состав учредителей участников общества;

размер уставного капитала общества;

размер доли каждого учредителя (участника) общества;

размер и состав вкладов учредителей (участников);

порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал общества при его учреждении;

ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;

условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли;

состав органов общества;

порядок выхода из общества его участников.

Согласно п.1 89 ГК РФ учредительный договор должен быть заключен путем составления одного документа в простой письменной форме. Стороны могут предусмотреть нотариальное удостоверение договора, хотя закон не обязывает это делать.

Устав общества в соответствии с п. 2 ст. 12 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;

местонахождение общества;

состав и компетенцию органов общества, в том числе сведения по вопросам, составляющим исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

размер уставного капитала общества;

размер и номинальную стоимость доли каждого участника общества;

права и обязанности участников общества;

порядок и последствия выхода участника общества из общества;

порядок перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

порядок хранения документов общества и порядок предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

иные сведения, предусмотренные Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Например, положения в уставе о возможности ограничения осуществляемых обществом видов деятельности или об установлении видов имущества, которое не может быть вкладом в уставной капитал общества. Также устав может содержать иные положения, не противоречащие Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и иным законам, действующим на территории Российской Федерации. Таким образом создаются условия, которые позволяют участникам общества дополнить устав общества теми или иными сведениями и положениями.

На практике же встречается, что дополнительные части, включаемые в устав, противоречат законодательству. Может ли это означать, что такой учредительный документ следует считать недействительным? «Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части». Из содержания приведенной статьи, можно сделать вывод. Что не подлежит применению та часть учредительного документа, которая противоречит законодательству.

«По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии действующих учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление».

Здесь следует определиться с понятием «любое заинтересованное лицо», так как Закон не дает соответствующих разъяснений, как это сделано, например, в отношении лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. Именно этот факт позволяет утверждать, что «любое заинтересованное лицо» не имеет никаких специальных характеристик и требований. Таким образом, любому юридическому или физическому лицу, проявившему интерес к обществу с ограниченной ответственностью, общество обязано предоставить возможность ознакомиться со своими учредительными документами.

Согласно п.2 ст. 50 Закона « Об обществах с ограниченной ответственностью» устав и учредительный договор общества хранятся по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Так же обязательное условие для государственной регистрации юридического лица закреплена в ст. 16 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» «На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину».

Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания его участников как высшего органа управления общества.

Здесь следует отметить некоторую нелогичность закона, когда речь идет о регулировании порядка внесения изменений и дополнений в учредительные документы. Так, видимо, подчеркивая первичность учредительного договора, законодатель устанавливает, что для внесения в него изменений необходимо единогласие всех участников. По Закону РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» изменение устава общества осуществляется двумя тремя участников общества (ст. 32).

«Наряду с этим согласно п.5 ст. 12 Закона в случае несоответствия положений учредительного договора и устава преимущество для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества. Налицо реальные возможности создания искусственных коллизий, когда через менее жестокую процедуру внесения изменений в устав общества будут подвергаться сомнению положения учредительного договора».

Согласно ст. 51 ГК РФ и ст.13 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество подлежит государственной регистрации, а в случаях, когда речь идет об изменениях, связанных с созданием представительства или филиала, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

Для государственной регистрации представляются учредительные документы (устав и учредительный договор) лично или по почте, и регистрация должна быть осуществлена в 3-дневный срок со дня представления необходимых документов или в течении 30 календарных дней с даты почтового отправления таких документов, указанной в почтовой квитанции.

«Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти (далее - регистрирующий орган), уполномоченным в порядке, установленном Конституцией Российской Федерации и Федеральным конституционным законом "О Правительстве Российской Федерации"».

«Федеральная налоговая служба (ФНС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, а также уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, обеспечивающим представление в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам».

Нарушение установленного законом порядка образования общества с ограниченной ответственностью или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации такого общества.

Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания общества с ограниченной ответственностью не допускается. Отказ государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в Арбитражный суд в соответствии с правилами о подведомственности споров (ст. 22 АПК РФ).

По общему правилу, для государственной регистрации юридического лица необходимо представить в регистрирующий орган следующие документы:

заявление о регистрации предприятия, составленное в произвольной форме и подписанное учредителем (учредителями) предприятия;

утвержденный учредителем (учредителями) устав юридического лица;

решение о создании предприятия (в случае учреждения общества одним лицом) или договор учредителей (когда учредителей два и более);

документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала предприятия, указанного в решении о его создании или договоре учредителей;

свидетельство об уплате государственной пошлины (регистрационного сбора).

Факт государственной регистрации завершает процедуру создание общества с ограниченной ответственностью и означает возникновение нового юридического лица - полноправного субъекта гражданских правоотношений.

3.2 Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

Реорганизации (ст. 57 Гражданского кодекса):

Принудительная реорганизация в форме разделения и выделения осуществляется по решению компетентного государственного органа или суда. В случаях прямо предусмотренных законом.

Добровольная, согласно ст. 51 Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество может быть добровольно реорганизовано по основаниям и в порядке, предусмотренным действующим законодательством. Т.е. с решения его учредителей, либо специально уполномоченным органом, что должно быть предусмотрено в его учредительном документе.

Реорганизация возможна в следующих формах:

слияние нескольких юридических лиц;

присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому;

разделение юридического лица на несколько самостоятельных организаций;

выделение из состава юридического лица (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или нескольких новых юридических лиц;

преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую.

Общество считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации общества путем присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц органом, осуществляющим государственную регистрацию, записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации общества и внесения записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном законами.

Не позднее 30 дней со дня принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения - со дня принятия соответствующего решения последним из обществ, участвующих в реорганизации, общество обязано:

письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов;

опубликовать в органе печати, в котором публикуется данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении;

Кредитор в праве потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок не позднее 30 дней со дня направления им уведомления или в течение 30 дней со дня опубликования обществом сообщения о принятом решении.

Закон строго требует от органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, производить регистрацию обществ, созданных в результате реорганизации, и вносить записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ только при предоставлении доказательств об уведомлении ими своих кредиторов.

При реорганизации обществ в форме слияния, разделения и выделения права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему или возникшим юридическим лицам в соответствии с разделенным балансом.

При присоединении и преобразовании права и обязанности реорганизованного общества переходят к вновь созданному юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Согласно ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и предоставляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц и внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Совершенно очевидно, что непредставление названных документов, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут за собой отказ от государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Однако если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредитором ст. 60 ГК РФ.

Рассмотрим подробно формы реорганизации:

Слияние обществ. Реорганизация двух или нескольких обществ путем слияния их в новое общество происходит на основе передачи последнему всех прав и обязанностей реорганизуемых обществ с прекращением последних.

Рассматривая процедуру реорганизации юридических лиц, создаваемых в форме обществ с ограниченной ответственностью, путем слияния их в новое общество, необходимо, прежде всего, учитывать общие принципы, которые определены в Гражданском кодексе РФ 1994 г., а также принимать во внимание специфику реорганизации акционерных обществ согласно Федеральному закону «об обществах с ограниченной ответственностью».

Реорганизация двух или более юридических лиц путем слияния означает (п1. ст. 58 ГК РФ):

а) возникновение нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей;

б) прекращение деятельности объединяющихся юридических лиц.

Переход указанных прав и обязанностей производится на основании передаточного акта - документа, содержащего сведения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых юридических лиц в отношении всех их кредиторов и должников, включая и обязательства оспариваемые сторонами (п.1 ст. 59 ГК РФ)

Слияние - особая форма реорганизации, поскольку она является одной из трех форм (еще присоединение и преобразование), в отношении которых допускается установление требования о получении предварительного согласия на реорганизацию уполномоченных государственных органов. Необходимо согласие антимонопольного органа на реорганизацию, что связано со ст.34 Конституции РФ «2. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию». Т.е. если реорганизация в форме слияния юридических лиц направлена на сознательное нарушение данной статьи или влечет ее случайное нарушение, антимонопольный орган вправе запретить реорганизацию. В антимонопольные органы предоставляются следующие документы: ходатайство о даче согласия на реорганизацию, сведения об основных видах деятельности, сведение о производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (товаров или услуг).

Возможны два основания для отклонения антимонопольным органом ходатайства о даче согласия на реорганизацию:

если удовлетворение ходатайства может привести к возникновению или усилению доминирующего положения соответствующей организации и (или) ограничению конкуренции;

если при рассмотрении предоставленных документов установлено, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной.

Необходимо иметь в виду, что слияние коммерческих организаций в нарушение указанного порядка, приводящее к возникновению или усилению доминирования на рынке и (или) ограничения конкуренции, а также неисполнения требований антимонопольного органа, связанных с восстановлением необходимых условий конкуренции, являются бесспорным основанием для признания государственной регистрации данного юридического лица недействительной (в судебном порядке по иску федерального либо территориального антимонопольного органа).

Особенности реорганизации обществ с ограниченной ответственностью в форме слияния изложены в ст. 52 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Присоединение общества. Это прекращение одного или нескольких обществ с передачей принадлежащих всех им прав и обязанностей другому обществу.

Таким образом, не создается новое юридическое лицо, а происходит изменение существующего общества, и прекращение старых. При этом, во-первых, государственной регистрации подлежит не общество, к которому произошло присоединение, а изменения и дополнения его учредительных документов (устава и договора). Во-вторых, общество, к которому произошло присоединение, считается реорганизованным с момента в несения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества, которые с этого же момента также прекращается.

Как и в случае слияния обществ, правила подачи в антимонопольный орган ходатайства о согласии на присоединение обществ определяется антимонопольным законодательством.

Разделение общества. Согласно п1. ст. 54 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей двум и более вновь созданным обществам.

Таким образом, при разделении общества оно прекращает свое существование, а его место в гражданском обороте занимает вновь созданные общества.

Выделение общества. Согласно п. 1 ст. 55 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Можно выделить три характерных особенности реорганизации в форме выделения:

не прекращается реорганизуемое общество (в отличие от разделения), оно продолжает существовать наряду с вновь образуемыми;

вновь созданному обществу передаются не все, а часть прав и обязанностей реорганизованного общества;

реорганизованное общество не регистрирует новые документы, а лишь вносит изменения в свои действующие устав и учредительный договор.

Вновь созданные общества в форме выделения регистрируются в порядке, предусмотренном для создаваемых юридических лиц.

Реорганизация в форме выделения общества происходит как по добровольному волеизъявлению его участников, так и в судебном порядке по представлению антимонопольного органа.

Преобразование общества. По смыслу п.5 ст. 58 ГК РФ, преобразование юридического лица - есть не что иное, как переход юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида, т.е. замена его существующей организационно-правовой формы новой.

Законодательно с особым вниманием отнесся к этой форме реорганизации, определил те организационно-правовые формы, в которые может преобразовываться то или иное юридическое лицо.

«1. Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном Гражданским Кодексом РФ».

Детализируя эту норму применительно к хозяйственным обществам (акционерным обществам, обществам с ограниченной и дополнительной ответственностью) «2. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организации. И согласно ст. 92 Гражданского кодекса «Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив». Учитывая, что к обществам с дополнительной ответственностью согласно п.3 ст. 95 ГК РФ применяются правила кодекса об обществах с ограниченной ответственностью (за исключением положений, регулирующих ответственность участников), следует признать, что общество с дополнительной ответственностью также может быть преобразовано в акционерные общества и производственные кооперативы. Таким образом, законодатель определяет исчерпывающий перечень тех организационно-правовых форм, которые можно использовать при преобразовании общества с ограниченной ответственностью.

Вместе с тем п. 1 ст. 56 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», дублируя приведенные выше положения Гражданского кодекса РФ, дополняет их, допуская преобразование общества с ограниченной ответственностью наряду с предусмотренными кодексом организационно-правовыми формами в общество с дополнительной ответственностью. Анализ этих положений под углом зрения п.3 ст. 95 ГК РФ позволяет сделать вывод о возможности преобразования общества с дополнительной ответственностью в общество с ограниченной ответственностью.

Если проанализировать нормы Гражданского кодекса РФ можно выделить следующий порядок реорганизации обществ:

Первый шаг. Разрабатываются и согласовываются новые учредительные договоры и устав общества. В договоре определяется: порядок и условия реорганизации (с указанием сроков и порядка проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в реорганизации); порядок обмена долей участников каждого общества на доли нового общества; создание новых обществ.

Второй шаг. Исполнительный орган общества либо орган (или участники), имеющий полномочия на созыв внеочередного собрания, вносит на решение общего собрания участников общества (каждого общества), участвующего в реорганизации, следующие вопросы:

о реорганизации;

об утверждении договора реорганизации;

об утверждении устава общества, создаваемого в результате реорганизации;

об утверждении передаточного акта;

утверждение разделительного баланса;

создание новых обществ.

Шаг третий. Не позднее, чем 30 дней после принятия решения о реорганизации, общество (общества) в письменной форме уведомляют об этом своих кредиторов и сообщают в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, о принятом решении.

Шаг четвертый. Проводится общее собрание участников обществ принимающих участие в реорганизации. И на нем принимаются решения по следующим вопросам:

выбор совета директоров (наблюдательного совета) нового общества (новых обществ), если избрание этого органа управления определено уставом и учредительным договором общества;

избрание исполнительных органов.

Порядок голосования на совместном собрании может быть определен в договоре о реорганизации общества.

Пятый шаг. Проводится регистрация возникшего общества, а так же вносятся в единый государственный реестр необходимые изменения, касающиеся реорганизации юридического лица (лиц). Регистрация происходит в общем порядке.

Закон называет два основания отказа в государственной регистрации (п.2 ст. 59 ГК РФ):

непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта;

отсутствие в учредительных документах положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица.

Во всех случаях реорганизации, за исключением выделения прекращается деятельность, по крайней мере, одного юридического лица, однако его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. То есть, реорганизация юридического лица всегда несет с собой правопреемство. В этом ее принципиальное отличие от следующего способа прекращения юридического лица:

Ликвидации:

«Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода права и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам».

1) Добровольная

Решение о добровольной ликвидации принимается решением его учредителей, либо уполномоченного на то учредительными документами его органа, к примеру, общее собрание участников и тому подобное.

Федеральный закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не дает перечня оснований, по которым возможна добровольная ликвидация обществ с ограниченной ответственностью. В ст. 61 ГК РФ названы два основания для принятия решения о ликвидации:

истечение срока, на который было создано юридическое лицо;

достижение цели, ради которой было создано юридическое лицо.

Законодатель, устанавливая возможность добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью, обязывает следовать порядку этой ликвидации, установленному Гражданским кодексом РФ, Законом РФ «об обществах с ограниченной ответственностью» и уставом общества, но не указывает на необходимость придерживаться тех оснований, которые предусмотрены в законе (как это указано в отношении ликвидации по решению суда).

Таким образом, основания добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью определяются самими участниками и не ограничены основаниями, перечисленными в Гражданском кодексе.

2) Принудительная

Принудительная ликвидация юридического лица возможно лишь в случаях прямо предусмотренных законом, по решению компетентного государственного органа или суда.

«По решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским Кодексом Российской Федерации».

Из выше приведенной статьи можно выделить основания для ликвидации юридического лица:

осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);

осуществление деятельности, запрещенной законом;

осуществление деятельности иными нарушениями закона или иных правовых актов;

признание судом недействительности регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Наряду с перечисленными самостоятельным основанием принудительной ликвидации юридического лица является несостоятельность (банкротство) юридического лица (ст. 65 ГК РФ). Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) детально и достаточно четко определено Федеральным законом РФ от 27 сентября 2002г. «О несостоятельности (банкротстве)».

Важным при ликвидации остается вопрос интересы кредиторов. Если же в реорганизации обязанности перед ними переходят к вновь появившимся юридическим лицам в зависимости от разделительного баланса, если же такой определить нельзя, то обязательства делятся пополам. «Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков». То при ликвидации:

«1. При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами;

2. Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования, по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.

3. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

6. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано».

Ликвидация общества считается завершенной, а общество - прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр.

В соответствии с Положением о порядке ведения государственного реестра предприятий (п. 12.2) государственная налоговая инспекция в срок 10дней проводит процедуру исключения информации о ликвидированном (закрывшемся) предприятии из государственного реестра и выдает ликвидированной комиссии информационное письмо об исключении предприятия из государственного реестра.

4. Проблемы правового регулирования ответственности общества по долгам и участников общества

Ответственность общества с ограниченной ответственностью предусмотрена ст. 3 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

«1. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

2. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.

3. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

4. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований».

Данная статья регламентирует отношения, связанные с имущественной ответственностью общества с ограниченной ответственностью и основывается на соответствующих положениях Гражданского Кодекса РФ. Это императивные нормы, которые не могут быть изменены участниками гражданских правоотношений. Только п. 3 статьи включает диспозитивный элемент, допускающий возможность усмотрения.

4.1 Ответственность общества

Рассмотрение вопроса ответственности общества связано как минимум с тремя смежными вопросами:

ответственность дочернего общества;

условия возмещения основным обществом убытков по требованию участников дочернего общества;

ответственность участников;

С учетом этого замечания в законодательстве определено как минимум пять видов ответственности общества.

1. Ответственность всем принадлежащим обществу имуществом.

Согласно п.1. ст. 3 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Этот вид ответственности является основным, он напрямую связан со статусом общества с ограниченной ответственностью как юридического лица, поскольку является одним из основных признаков юридического лица, о котором уже было подробно сказано ранее.

...