Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Предпринимательская деятельность

Предпринимательская деятельность - объект предпринимательских отношений. приватизация предпринимательский биржа монополия

Предпринимательская деятельность - самостоятельная, осуществляемая на собственный риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли в процессе использования имущества, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг лицами, зарегистрированными в соответствии с требованиями закона в качестве лиц обладающих правом осуществлять предпринимательскую деятельность.

Говоря о предпринимательской деятельности, следует в рамках дисциплины ПП расширительно толковать это понятие и понимать под ним хозяйственную деятельность.

Признаки:

1.Самостоятельность

Обусловлена и представляет собой независимость предпринимателя при принятии решения по занятию предпринимательской деятельностью, при выборе способа, направления, финансирования и организации деятельности (в рамках закона).

2.Риск

Предпринимательская деятельность может привести к имущественным потерям.

Конкуренция - соперничество между хозяйствующими субъектами.

3.Направленность на систематическое получение прибыли

Важным является именно направленность на получение прибыли, получение ее есть цель.

Прибыль - один из видов дохода, выгоды (оценочное понятие с точки зрения полезности, целесообразности), т. е. понятие более узкое, чем последние два (разница между получаемым доходом и расходом).

4.Предпринимательская деятельность всегда экономическая деятельность (но не всякая экономическая и хозяйственная деятельность является предпринимательской)

5.Предпринимательскую деятельность могут осуществлять только лица, зарегистрированные в качестве хозяйствующих субъектов в установленном законом порядке.

2. Предмет предпринимательского права

Предмет - общественные отношения, регулируемые нормами данного права.

Характеристика общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, состоит из трех элементов:

- субъект

- объект

- содержание

Две позиции, характеризующие эти элементы:

1.Нормативная

ГК РФ выделяет три основные группы субъектов предпринимательских отношений:

- ИП (ст. 23 ГК РФ)

- Коммерческие организации (ст. 50 ГК РФ)

- Некоммерческие организации (ст. 50 ГК РФ)

Закон о защите конкуренции в ст. 4 выделяет в качестве единой группы хозяйствующие субъекты (ИП, коммерческие организации и некоммерческие организации). Предпринимательские отношения складываются между этими лицами.

2.Доктринальная

Опора на теоретические подходы.

Помимо трех указанных субъектов включает также:

- участников корпораций (субъекты корпоративных отношений) - лица, которые являются участниками, учредителями корпоративных субъектов (объединенных хозяйствующих субъектов ?)

- государственные публичные образования, организации, регулирующие и контролирующие предпринимательские отношения, сферу (налоговые органы, таможенные органы, антимонопольная служба др.) (сомнительно)

3. Метод предпринимательского права

Метод - совокупность приемов, способов воздействия на субъектов правового регулирования.

- императивный

- диспозитивный

В основе предпринимательских правоотношений лежит диспозитивный метод (превалирующий метод), но императивный метод имеет «направляющее» начало, из которых потом исходят субъекты.

Содержание отношений - имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения.

4. Источники предпринимательского права

- Конституция РФ

- ГК РФ в той части, которая регулирует отношения в хозяйственной сфере

- Специальные ФЗ, которые регулируют предпринимательские отношения

- Законы субъектов федерации

- Подзаконные НА

Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ, ведомственные НА, локальные НА (принимаемые хозяйствующими субъектами)

- Обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ) - правила поведения, существующие в обществе без участия государства, но признаваемыми им источниками права

- Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры

5. История становления предпринимательского права

Концепция хозяйственного (предпринимательского) права не является новой. Она появилась еще в начале ХХ в. за рубежом. Затем данная концепция была воспринята советскими учеными-юристами. К примеру, Гойбарх полагал, что гражданское право - всегда и везде есть частное право, существующее как противоположность праву публичному. Если граница между публичным и частным правом исчезает, то перестает существовать и гражданское право. Ему на смену приходит право хозяйственное.

В 20-е годы появляется теория двухсекторного права: гражданского - для частных лиц и хозяйственного - для социалистических организаций. В начале 30-х годов формируется концепция единого хозяйственного права, и гражданское право на некоторое время упраздняется как наука и учебная дисциплина.

В 50-е годы дискуссия о концепции хозяйственного права возобновляется. Во время новой кодификации советского законодательства высказываются предложения принять хозяйственный кодекс.

В 90-е годы в России начался переход от плановой экономики к рыночной, от одной экономической системы - к другой. Поэтому прежняя концепция потребовала изменений. Сейчас основоположником новой школы предпринимательского (хозяйственного) права считается проф. Мартемьянов. Существуют также предложения о принятии предпринимательского кодекса.

Такова вкратце монистическая концепция единого предпринимательского (или хозяйственного) права. Однако против нее можно привести следующие доводы.

Во-первых, легальное определение предпринимательской деятельности, а также основные принципы правового положения предпринимателей закреплены в Гражданском кодексе Российской Федерации.

Во-вторых, за пределами Гражданского кодекса находится большое число нормативных актов, специально направленных на регулирование имущественных отношений между предпринимателями или с их участием. Однако это обстоятельство само по себе не доказывает образование наряду с гражданским правом самостоятельной отрасли предпринимательского права.

Кодекс и отрасль права - это не одно и то же. Допустимо существование отраслей права, которые вообще не имеют своего кодекса. Например, в советское время многие союзные республики не имели собственных административных кодексов, но тот факт, что административное право все же существует в этих республиках в качестве самостоятельной отрасли права, не ставился под сомнение.

Наиболее распространенные имущественные отношения граждан (договор розничной купли-продажи, договор бытового подряда, договор жилищного найма и пр.) регулируются во многом не Гражданским кодексом, а специальными законами и другими нормативными актами.

Система российского права - это объективно присущая ему структура, выражающаяся в его делении на определенные отрасли. Казалось бы, существование предпринимательского права с очевидностью доказывается объективным фактом существования законодательства по вопросам предпринимательской деятельности. Однако законодательство в нашем государстве регламентирует самые различные вопросы, связанные не только с экономикой или предпринимательством, но и с обороной, культурой, наукой, искусством и т.п. Это не означает, что каждая подобная ветвь законодательства воплощает в себе соответствующую отрасль права.

Следовательно, законодательство по определенным вопросам и отрасль права - это не одно и то же.

Отрасль права определяется предметом ее регулирования, т.е. совокупностью тех общественных отношений, которые лежат в ее основе и объективно обусловливают необходимость ее существования.

В-третьих, в системе юридического образования имеются такие учебные дисциплины, которые вообще не совпадают с какой-либо отраслью права. Например, криминалистика, криминология, юридическая психология и пр.

Наконец, в-четвертых, является вполне допустимым комплексное изучение и исследование связанных между собой юридических норм, которые относятся к различным отраслям права. Например, во многих вузах в настоящее время преподаются такие учебные дисциплины, как транспортное право, страховое право и т.д. Таким образом, возможно комплексное преподавание.

Подводя итог, отметим, что предпринимательское право не может считаться самостоятельной отраслью современного российского права, так же как и самостоятельным направлением научных исследований. Но для изучения и преподавания вопросов, связанных с правовым регулированием предпринимательских отношений, является целесообразным преподавание в вузе такой учебной дисциплины.



6. Структура субъектов предпринимательских правоотношений

Субъект предпринимательского права - это лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участником хозяйственного (предпринимательского) правоотношения. Признаками субъектов предпринимательского права являются:

1)зарегистрированность в установленном порядке или легитимация иным образом;

2) наличие хозяйственной компетенции;

3) наличие обособленного имущества как базы для осуществления предпринимательской деятельности;

4) самостоятельная имущественная ответственность.

Легитимация предпринимательской деятельности осуществляется посредством ее государственной регистрации. Правосубъектность регионов в настоящее время связана с уставами краев, областей, которые в соответствии со ст. 66 Конституции РФ принимаются представительным органом соответствующего субъекта РФ. Легитимация муниципальных образований осуществляется путем разработки ими своего устава, который принимается представительным органом местного самоуправления или населением непосредственно и подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законом субъекта Российской Федерации.

Хозяйственная компетенция как необходимый элемент правосубъектности означает совокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учредительными документами, а в некоторых случаях - на основании лицензии. Это возможность осуществления субъектом определенных видов предпринимательской деятельности, совершения сделок. Следует выделять общую, ограниченную, специальную и исключительную хозяйственную компетенцию.

Наличие общей хозяйственной компетенции дает возможность субъектам иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов предпринимательской деятельности, не запрещенных законом. Общей компетенцией обладают коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом (ст. 49 ГК РФ).

Субъект как носитель общей хозяйственной компетенции имеет право самостоятельно ограничить ее в учредительных документах. В этом случае говорят об ограниченной компетенции. Сделки, совершенные организациями в противоречии с целями деятельности, определенно (исчерпывающим образом) ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ.

Некоторые субъекты предпринимательского права закон наделяет специальной компетенцией, то есть они могут иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Специальной компетенцией обладают унитарные предприятия, а также некоммерческие организации.

Исключительной компетенцией обладают субъекты, избравшие для себя такой вид деятельности, относительно которой законодателем установлен запрет осуществлять наряду с нею какие-либо иные виды предпринимательской деятельности. Так, в соответствии с Федеральным законом «Об организации страхового дела в РФ» страховщиками признаются юридические лица любой организационно-правовой формы, созданные для осуществления страховой деятельности. Предметом непосредственной деятельности страховщиков не может быть производственная, торгово-посредническая и банковская деятельность. Исключительной является деятельность банков и других кредитных организаций, инвестиционных институтов, аудиторских организаций и др. Организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная или исключительная правоспособность, не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности.

Важнейшим признаком субъекта хозяйственного права является наличие обособленного имущества. Правовой формой такого обособления является право собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления, внутрихозяйственного ведения. Важно иметь в виду, что действующее законодательство предусматривает наличие у лица обособленного имущества на вещном праве как необходимое условие появления субъекта предпринимательского права. Обособленное имущество учитывается субъектом на балансе и служит основой самостоятельной имущественной ответственности.

Признак самостоятельной имущественной ответственности означает, что хозяйствующий субъект отвечает сам, своим имуществом перед контрагентами и государством. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Исключения из этого правила могут предусматриваться законом или учредительными документами.

7. Предприятие как объект предпринимательских правоотношений

Ст. 132 ГК РФ (предприятие) - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Различают также имущественные комплексы, не используемые для осуществления предпринимательской деятельности (например, университет). Предприятие как имущественный комплекс представляет собой совокупность множества вещей и иных видов имущества, которые в этом единстве создают универсальное потребительское качество, позволяющее создавать особый продукт.

Предприятие рассматривается как недвижимое имущество.

Ст. 132 определяя перечень имущества, входящего в его состав, также включает туда долги, права требования, исключительные права и т. д. (помимо объектов материального мира - вещей).

Законодатель в ГК понятие предприятие использует дважды в разных смыслах - как объект гражданского права и как субъект гражданского права (государственное или муниципальное предприятие). Субъект гражданского права не может быть объектом гражданского права.

8. Ценные бумаги: содержание и виды

Глава 7

Ст. 142, ценная бумага - документ, в котором в соответствии с требованиями закона к форме и реквизитам, закрепляются имущественные права, передача и использовании которых возможно только при предъявлении данного документа.

Ст. 143 ГК РФ перечисляет те документы, которые являются ценными бумагами. Этот перечень не является исчерпывающим. Существующие виды ценных бумаг можно разделить на две основные группы:

- ценные бумаги, классифицируемые по признаку объекта прав по данному документу:

= эмиссионные ценные бумаги (инвестиционные) - Закон «О рынке ценных бумаг» определяет их как ЦБ, выпускаемые партиями, выпусками, и характеризуемые одинаковыми условиями (акции, именные облигации, опционы (деривативы) - ЦБ, которая предоставляет право ее держателю приобрести или не приобрести у эмитента в определенные сроки и в определенные сроки приобрести ценные бумаги). Они дают право на участие в деятельности организации, на получение дивидендов

= денежные ценные бумаги (вексель, чек, сберегательные и депозитные сертификаты, сберегательная книжка на предъявителя, паи). Применяются в хозяйственной практике в качестве заменителя определенной денежной суммы

= товарные ценные бумаги (вещевые, вещные ценные бумаги) - ценные бумаги, которые предоставляют право на получение вещей, товаров (ст. 143, коносамент - ЦБ, которая предоставляет право ее держателю на получение груза, находящихся в морской перевозке; складские свидетельства - хранитель может выдать по требованию поклажедателя складское свидетельство, которое представляет собой право получения товара со склада, существуют также двойные складские свидетельства, которые состоят из двух документов, одного, удостоверяющего право получения товара, а другого варрант, залоговое свидетельство; закладная - ценная бумага, которая предусмотрена законом об ипотеке)

Вторая группа ЦБ классифицируется по признаку субъекта прав по ценной бумаге:

- именные ценные бумаги (акции, м/б вексель, коносамент, сертификаты)

- на предъявителя (простое складское свидетельство, облигации)

- ордерные ценные бумаги (передаточная надпись - индоссамент; все индоссаторы несут солидарную ответственность перед держателем)

Третья группа - по форме ценной бумаги

- документарная

- бездокументарная форма (ценная бумага) - говорит о способе фиксации и закреплении прав, присущих ценной бумаге, права того или иного лица фиксируются на определенном электронном носителе. В соответствии с законом о рынке ценных бумаг бездокументарными могут быть только именные эмиссионные ценные (акции, облигации, опционы)



9. Право собственности в предпринимательских правоотношениях

Право собственности - это система правовых норм, регулирующих отношения по владению, пользованию и распоряжению собственником принадлежащей ему вещью по усмотрению собственника и в его интересах, а также по устранению вмешательства всех третьих лиц в сферу его хозяйственного господства.

Право собственности представляет собой наиболее широкое по содержанию вещное право, которое дает возможность своему обладателю-собственнику определять содержание и направления использования принадлежащего ему имущества, осуществляя над ним полное "хозяйственное господство". В п. 1 ст. 209 ГК правомочия собственника раскрываются с помощью "триады" правомочий: владения, пользования и распоряжения, охватывающих в своей совокупности все возможности собственника.

Под правомочием владения понимается основанная на законе (юридически обеспеченная) возможность иметь у себя данное имущество, содержать его в своем хозяйстве (фактически обладать им, числить на своем балансе и т. п.). Правомочие пользования представляет собой основанную на законе возможность эксплуатации, хозяйственного или иного использования имущества путем извлечения из него полезных свойств, его потребления. Оно тесно связано с правомочием владения, ибо по общему правилу можно пользоваться имуществом, только фактически владея им. Правомочие распоряжения означает аналогичную возможность определения юридической судьбы имущества путем изменения его принадлежности, состояния или назначения (отчуждение по договору, передача по наследству, уничтожение и т. д.).

У собственника одновременно концентрируются все три названных правомочия. Правомочия собственника устраняют, исключают всех других лиц от какого-либо воздействия на принадлежащее ему имущество.

В отношениях собственности тесно переплетаются две стороны: "благо" обладания имуществом и получения доходов от его использования и "бремя" несения связанных с этим расходов, издержек и риска.

Собственник несет также риск случайной гибели или порчи своего имущества, то есть его утраты или повреждения при отсутствии чьей-либо вины в этом (ст. 211 ГК РФ). Перенос риска случайной гибели или порчи имущества на других лиц возможен по договору собственника с ними (например, по условиям конкретного арендного договора), а также в силу указания закона (в частности, такой риск может нести опекун как доверительный управляющий имуществом собственника-подопечного, а также унитарное предприятие как субъект права хозяйственного ведения).

Субъектами права собственности являются граждане, юридические лица (кроме унитарных предприятий и финансируемых собственником учреждений), государственные и муниципальные (публичные) образования.

Используемое в предпринимательской деятельности имущество, принадлежащее гражданам-предпринимателям и организациям, обособляется от имущества иных лиц. Юридической формой обособления имущества юридических лиц является закрепление его на самостоятельном балансе у коммерческих организаций или смете у некоммерческих. Создавая филиалы и представительства, организации передают им часть имущества, которое отражается на отдельном балансе структурного подразделения. При этом имущество остается собственностью юридического лица.

Согласно пп. 1 и 2 ст.213 ГК РФ в собственности юридических лиц может находиться любое имущество, кроме отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом не может принадлежать юридическим лицам. Если имущество может принадлежать юридическому лицу, то его количество и стоимость не ограничиваются, кроме случаев, когда такие ограничения установлены законом в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц (как физических, так и юридических), обеспечения обороны страны и безопасности государства.

10. Право хозяйственного ведения

Право хозяйственного ведения - принадлежащее государственным и муниципальным унитарным предприятиям право владения, пользования и распоряжения государственным (муниципальным) имуществом в пределах, определяемых законодательством.

Статья 294 ГК. Право хозяйственного ведения

Государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, определяемых в соответствии с настоящим Кодексом.

Статья 295 ГК. Права собственника в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении

Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в соответствии с законом решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает директора (руководителя) предприятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества.

Собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия.

Предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника.

Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

11. Право оперативного управления

Право оперативного управления- одно извещныхправ, субъектами которого в РФ могут бытьказенное предприятие, а такжеучреждение. В отношении закрепленного за ними имущества указанные субъекты осуществляют в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственникаи назначением имущества прававладения, пользования ираспоряжения им.Собственникимущества, закрепленного заказенным предприятием или учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначениюимуществои распорядиться им по своему усмотрению.

Согласно ст. 297 ГК РФ казенное предприятиевправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за нимимуществомлишь с согласиясобственникаэтогоимущества.Казенное предприятиесамостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником его имущества.

В соответствии со ст. 298 ГК РФучреждениене вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществоми имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему посмете. Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе.



12. Приватизация : содержание и правовое обеспечение

Приватизация - процесс смены формы собственности на имущество с публичной на частную.

Цели приватизации:

- создание условий для рыночного хозяйствования для применения рыночных механизмов

- минимизировать издержки государства на осуществление экономической функции

- получение дополнительных средств в бюджет.

Виды приватизации:

Приватизация имущества для личного использования, потребления

Приватизация имущества, предназначенного для предпринимательского, хозяйственного использования (здания, сооружения, станки, материалы, которые принадлежат государству и передаются предпринимателям). Регулируется ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 2001 г.

13. Государственная программа (план) приватизации государственного имущества

Приватизация осуществляется на плановой основе. Согласно Закону РСФСР «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» государственные программы приватизации должны были утверждаться Верховным Советом РСФСР. Позднее данная функция была возложена на Государственную Думу РФ. Однако этот порядок не соблюдался, в декабре 1993 г. и в июле 1994 г. программы приватизации были утверждены президентскими указами. ПоФедерального закону от 21 июля 1997 г. № 123-ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ» программы приватизации должны были утверждаться законом.

По действующему закону планирование приватизации отнесено к компетенции Правительства РФ. Ежегодно Правительство РФ должно утверждать прогнозный план (программу) приватизации. Правила разработки прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества утверждены Постановлением Правительства РФ от 26 декабря 2005 г. № 8062. Прогнозный план (программа) приватизации федерального имущества на 2005 г. утвержден распоряжением Правительства РФ от 26 августа 2004 г. № 1124-р3. В Государственную Думу ФС РФ Правительство РФ ежегодно представляет отчет о выполнении утвержденного им плана (программы) приватизации.

Полномочия Правительства РФ при планировании приватизации ограничиваются тем, что стратегические предприятия могут включаться в прогнозный план (программу) приватизации только после принятия Президентом РФ решения об исключения их из числа стратегических предприятий. То же относится к принадлежащим государству акциям стратегических акционерных обществ, которые могут быть приватизированы только после принятия Президентом РФ решения об уменьшении степени участия государства в управлении такими обществами (ст. 7 Закона о приватизации).

Перечень стратегических предприятий и акционерных обществ утверждается Президентом РФ. В него включаются наиболее важные федеральные государственные унитарные предприятия и открытые акционерные общества, акции которых находятся в федеральной собственности. При этом стратегическими признаются унитарные предприятия и акционерные общества, продукция (работы, услуги) которых имеет стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, зашиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан РФ (ст. 6 Закона о приватизации).

Перечень стратегических унитарных предприятий и стратегических акционерных обществ утвержден Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. № 10091. Включенные в этот перечень хозяйствующие субъекты рассматриваются также в качестве стратегических предприятий и организаций, в отношении которых установлены специальные правила, применяемые при их несостоятельности согласно Закону о банкротстве.

В Законе РСФСР от 3 июля 1991 г. № 1531-1 «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» указывалось, что органами, принимающими решения о приватизации, являются Госкомимущество России и комитеты по управлению имуществом в субъектах РФ.

В действующем Законе о приватизации органы, осуществляющие приватизацию, не называются, а говорится о том, что Правительство РФ может наделить полномочиями по осуществлению функций приватизации федеральный орган исполнительной власти. Таким уполномоченным органом исполнительной власти сейчас является Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом3. Нормативные правовые акты, определяющие порядок подготовки решений об условиях приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий, издаются Минэкономразвития России, в ведении которого находится Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом.

В субъектах Федерации полномочия по приватизации осуществляют органы данных субъектов, а в муниципальных образованиях -- органы местного самоуправления.

Покупателями приватизируемого имущества могут быть любые физические и юридические лица. Исключением являются государственные и муниципальные предприятия и организации, а также организации, в уставном капитале которых доля государства или муниципальных образований превышает 25% (ст. 5 Закона о приватизации). Федеральным законом от 9 мая 2005 г. № 43-ФЗ «О внесении изменений в статью 5 Федерального закона „О приватизации государственного и муниципального имущества"» установлено, что данное ограничение не распространяется на собственников объектов недвижимости (кроме самовольных построек) при приобретении ими земельных участков, на которых расположены эти объекты.

При приватизации государственных и муниципальных предприятий речь идет о продаже их имущества. В Законе о приватизации применительно к предприятиям говорится о продаже имущественного комплекса предприятия. В такой формулировке подчеркивается различие между предприятием как субъектом права и принадлежащим ему имуществом, составляющим единый комплекс. При продаже предприятия в процессе приватизации должен быть точно определен в передаточном акте состав приватизируемого имущества.

После включения государственного или муниципального предприятия в прогнозный план (программу) приватизации ему запрещается совершать некоторые действия, которые могут изменить состав его имущества. В частности, такое предприятие не имеет права совершать сделки на сумму, превышающую 5% балансовой стоимости его активов или 50 тыс. МРОТ. Такое предприятие не имеет также права получать кредиты, приобретать или отчуждать акции (доли) в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ и совершать некоторые другие действия (ст. 14 Закона о приватизации).

В законодательстве также предусматриваются социальные гарантии для работников приватизируемых предприятий. В частности, после включения предприятия в прогнозный план (программу) приватизации запрещается сокращение численности его работников. В открытом акционерном обществе, созданном в процессе приватизации, сохраняет силу ранее принятый коллективный договор. Но по истечении трех месяцев после государственной регистрации такого акционерного общества может быть поставлен вопрос об изменении положений коллективного договора или о заключении нового коллективного договора (ст. 17 Закона о приватизации).

В Законе о приватизации подробно определяются способы приватизации. При перечислении этих способов в ст. 13 указанного закона на первое место ставится преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество. Все акции общества, возникшего в результате такого преобразования, могут находиться в государственной или муниципальной собственности, но, несмотря на это, преобразование унитарного предприятия в акционерное общество является актом приватизации, поскольку имущество всякого акционерного общества принадлежит ему на праве собственности. Иными словами, государство или муниципальное образование утрачивает право собственности на имущество предприятия, а приобретает вместо этого лишь корпоративные права в отношении вновь возникшего акционерного общества. В дальнейшем его акции могут продаваться частным лицам и организациям, но могут и оставаться в течение длительного времени в государственной или муниципальной собственности.

Государственные и муниципальные предприятия по общему правилу приватизируются путем преобразования в открытые акционерные общества. Исключением являются случаи, когда стоимость имущества приватизируемого унитарного предприятия меньше минимального размера уставного капитала открытого акционерного общества. В таких случаях приватизация проводится путем продажи имущества (имущественного комплекса) предприятия. Причем продажа может производиться на аукционе или по конкурсу.

Продажа на аукционе -- это такой способ приватизации, при котором от покупателя не требуется выполнения каких-либо условий, а право приобретения имущества признается за покупателем, который предложил в ходе торгов наиболее высокую цену. При приватизации предприятий объектом продажи может быть имущественный комплекс унитарного предприятия (если его стоимость меньше минимального размера уставного капитала открытого акционерного общества) или акции открытого акционерного общества, возникшего в результате преобразования унитарного предприятия.

В связи со спецификой продажи акций приватизация в такой форме рассматривается в законе как особый способ приватизации -- продажа акций на специализированном аукционе. Специализированный аукцион является открытым по составу участников. Он может проводиться одновременно в нескольких субъектах РФ и быть, соответственно, межрегиональным или всероссийским. При этом все победители приобретают акции по единой цене за одну акцию.

Продажа по конкурсу -- это способ приватизации, при котором необходимо не только уплатить цену приватизируемого имущества, но и выполнить в отношении его определенные условия. Победителем конкурса признается его участник, который предложил наиболее высокую цену и обязался выполнить его условия. Этот способ приватизации применяется при продаже имущественного комплекса унитарного предприятия или акций созданного при приватизации открытого акционерного общества, которые составляют более чем 50% уставного капитала такого общества.

Договор, заключаемый с победителем конкурса, должен определять порядок осуществления контроля за выполнением условий конкурса. При их невыполнении и ненадлежащем выполнении взимается неустойка. Срок выполнения условий конкурса не может превышать один год. Право собственности на приватизируемое имущество переходит к покупателю после его оплаты и выполнения условий конкурса.

В случае когда объектом продажи являются акции, ограничиваются права победителя конкурса при голосовании на общем собрании акционеров до перехода к нему права собственности на акции. По некоторым важным вопросам голосование должно осуществляться им в порядке, устанавливаемом Правительством РФ, органами субъектов РФ и органами местного самоуправления.

Ограничения относятся к голосованию по следующим вопросам:

изменение устава;

отчуждение имущества, стоимость которого превышает 5% уставного капитала или 50 тыс. МРОТ;

залог и отчуждение недвижимого имущества;

получение кредита в размере более 5% стоимости чистых активов;

учреждение хозяйственных товариществ и обществ и др.

Победитель конкурса в этом случае до перехода к нему права собственности на акции не вправе вообще голосовать по вопросу о реорганизации или ликвидации общества (п. 19 ст. 20 Закона о приватизации).

Условия конкурса могут предусматривать: сохранение рабочих мест, переподготовку и повышение квалификации работников, ограничения на изменения профиля деятельности предприятия и др.

В случае неисполнения победителем конкурса его условий, договор купли-продажи расторгается по соглашению сторон или в судебном порядке с одновременным взысканием с покупателя неустойки. Могут быть также взысканы и убытки. Имущественный комплекс предприятия или пакет акций остается в государственной либо муниципальной собственности, а права покупателя в отношении их прекращаются (п. 23 ст. 20 Закона о приватизации).

Среди способов приватизации акций в законе указываются также некоторые особые случаи: продажа акций за пределами территории России, продажа акций через организатора торгов на рынке ценных бумаг, продажа акций по результатам доверительного управления. При последнем способе приватизации согласно п. 1 ст. 26 Закона о приватизации лицо, заключившее по результатам конкурса договор доверительного управления акциями, приобретает эти акции в собственность после завершения срока доверительного управления в случае исполнения условий договора доверительного управления.

Способом приватизации является также внесение государственного и л и муниципального имущества в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества. Такая форма приватизации может применяться по решению Правительства РФ, органа субъекта РФ или муниципального органа, причем вклад в подобных случаях должен составлять не менее чем 25% плюс одна акция (ст. 25 Закона о приватизации). Такая доля участия государства или муниципального образования в уставном капитале акционерного общества является условием распространения на него приватизационного законодательства.

Оплата приватизируемого имущества производится в валюте Российской Федерации. Оплата может производиться единовременно или в рассрочку, причем срок рассрочки не может превышать один год. Право собственности на приватизируемое имущество переходит, как отмечено выше, при полной его оплате. При оплате в рассрочку приватизируемое имущество до момента полной оплаты признается находящимся в залоге, чем обеспечиваются права государства или муниципального образования, имущество которого приватизируется (ст. 35 Закона о приватизации).

Созданные в процессе приватизации акционерные общества, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности, имеют значительные особенности.

Акционерное общество в процессе приватизации создается путем преобразования унитарного предприятия, имущество которого переходит в собственность общества в составе, определяемом в передаточном акте. Переход имущества регистрируется в порядке, установленном для передачи недвижимости, каковой признается имущественный комплекс приватизируемого предприятия'. С переходом этого имущества унитарное предприятие прекращает свое существование как субъект права, о чем делается запись в реестре юридических лиц (ст. 27 Закона о приватизации).

Вместо него создается акционерное общество, которое может быть только открытым. Однако если правоспособность акционерного общества обычно является общей, то открытое акционерное общество, созданное в процессе приватизации, обладает лишь специальной правоспособностью. Согласно п. 3 ст. 37 Закона о приватизации в уставе такого общества в обязательном порядке определяются цели и предмет его деятельности. До первого собрания акционеров руководитель приватизированного унитарного предприятия назначается директором (генеральным директором) создаваемого акционерного общества.

В первые годы приватизации были изданы многочисленные нормативные акты, в основном президентские указы, которые определяли особенности организации и деятельности акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.

В приватизационном законодательстве было предусмотрено, что в таких акционерных обществах могут использоваться особые виды акций: акции типа «А», акции типа «Б» и «золотая акция».

Ахции типа « А » -- это привилегированные акции, которые передавались работникам приватизируемых предприятий безвозмездно. Однако в настоящее время они не выпускаются, а в соответствии с п. 16 ст. 43 Закона о приватизации выпущенные ранее, но не реализованные акции типа А отчуждаются в общем порядке на возмездной основе.

Акции типа «Б» до принятия действующего Закона о приватизации рассматривались как привилегированные акции, временно закреплявшиеся в государственной собственности, которые после продажи частным лицам и организациям конвертировались в обыкновенные акции. В соответствии с п. 4 ст. 43 Закона о приватизации акции типа «Б» теперь приобрели статус обыкновенных акций.

«Золотая акция» была введена Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий». Эта акция могла выпускаться в единственном экземпляре наиболее важными акционерными обществами, созданными в процессе приватизации. «Золотая акция» закреплялась за государством и предоставляла право вето при решении на общем собрании акционеров важнейших вопросов: об изменении устава общества, о его реорганизации и ликвидации. Однако при продаже этой акции частным лицам и организациям она конвертировалась в обыкновенную акцию, и предоставляемые ею особые полномочия утрачивали силу.

Законом о приватизации 1997 г. статус «золотой акции» был изменен. Она перестала выпускаться в качестве ценной бумаги, включаемой в уставный капитал акционерного общества, ее передача не допускается. «Золотая акция» трансформировалась в специальное право государства на участие в управлении акционерным обществом, созданным в процессе приватизации. В таких условиях термин «золотая акция» является лишь обозначением этого специального права.

В 2001 г. в ст. 1 Федерального закона «Об акционерных обществах» была внесена поправка, согласно которой приватизационное законодательство распространяется не только на общества, более 25% акций которых принадлежат государству или муниципальному образованию, но и на общества, в отношении которых установлено специальное право на участие государства в управлении ими («золотая акция»).

Действующий Закон о приватизации сохранил сложившееся понимание специального права на участие в управлении акционерными обществами, созданными в процессе приватизации, и внес некоторые уточнения в порядок его использования. Решение об использовании специального права («золотой акции») может приниматься Правительством РФ или органами субъектов РФ при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ, независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности.

Специальное право («золотая акция») используется с момента отчуждения из государственной собственности 75% акций соответствующего акционерного общества.

В случае введения специального права («золотой акции») Правительство РФ или орган субъекта РФ назначают представителей РФ или соответствующего субъекта в совет директоров (наблюдательный совет) и в ревизионную комиссию акционерного общества. Эти представители могут вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания. Представитель в совете директоров участвует в сессиях общего собрания акционеров с правом вето при решении важнейших вопросов.

К числу вопросов, при решении которых может использоваться право вето, относятся: внесение изменений в устав общества, реорганизация общества, ликвидация общества, изменение уставного капитала, совершение крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность.

Порядок управления акционерными обществами, в отношении которых установлено специальное право РФ на участие в управлении («золотая акция»), регулируется Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 7381. В нем предусматривается, что представители России в совете директоров и в ревизионной комиссии таких обществ назначаются Правительством РФ. Первоначально это делалось по представлению Минимущества России, а позднее в связи с его ликвидацией в процессе административной реформы указанные представители стали назначаться по представлению Росимущества2, согласованному с федеральным отраслевым органом исполнительной власти.

Представители РФ осуществляют свои полномочия на основании письменных директив указанного федерального агентства, составленных с учетом предложений федерального отраслевого органа исполнительной власти.

Государство и субъекты РФ могут участвовать в управлении акционерными обществами, созданными в процессе приватизации, не только с помощью специального права («золотой акции»), но и путем использования принадлежащих им пакетов акций. В этом случае права государства осуществляет действующее от его имени Правительство РФ, уполномоченный государственный орган или специализированное учреждение. Если же акции находятся в собственности субъекта РФ или муниципального образования, соответствующие права осуществляются органами субъекта РФ или органами местного самоуправления.

Количество акций, которые могут принадлежать государству, субъекту РФ или муниципальному образованию, не ограничивается. Принадлежность им более 25% акций является условием распространения на акционерное общество приватизационного законодательства. Кроме того, такой пакет акций дает возможность блокировать принятие решений, требующих квалифицированного большинства в 75% голосов акционеров. Государству может принадлежать и контрольный пакет акций, и даже 100% акций соответствующего общества.

В случае если все акции общества принадлежат государству, субъекту РФ или муниципальному образованию, общее собрание акционеров не проводится, а функции этого высшего органа управления акционерного общества осуществляются от имени соответствующего собственника в порядке, устанавливаемом Правительством РФ, органом субъекта РФ или органом местного самоуправления.

Полномочия общего собрания акционерного общества, 100% акций которого находятся в федеральной собственности, осуществляются Рос-имуществом.

Федеральный закон „О приватизации государственного и муниципального имущества"». В этом законе предусматривается возможность принятия Президентом РФ, Правительством РФ, органами исполнительной власти субъектов Федерации и органами местного самоуправления решений об уменьшении доли участия государства или муниципального образования с обязательным сохранением в государственной или муниципальной собственности не менее чем 25% голосующих акций плюс одна (если доля участия государства либо муниципального образования составляет более 25%, но не более 50%) или с сохранением в их собственности не менее 50% голосующих акций плюс одна (если их доля превышает 50%).

Единоличный исполнительный орган стратегического акционерного общества не вправе совершать сделки, связанные с отчуждением акций, внесенных в уставный капитал этого общества по решению Правительства РФ, а также сделки, влекущие за собой возможность такого отчуждения, без согласия Правительства РФ или уполномоченного федерального органа исполнительной власти.

Изложенное показывает, что для акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, установлены значительные особенности. В то же время необходимо учитывать, что на них распространяется общее акционерное законодательство в части, не противоречащей приватизационному законодательству, определяющему особенности организации и деятельности таких акционерных обществ.

14. Субъекты и объекты приватизации

Действующий закон и практика правоприменения позволяет выделить 2 основные группы лиц, участвующих в приватизационных отношениях:

- организаторы и продавцы государственного и муниципального имущества (собственники)

Ими могут быть РФ, субъекты РФ, МО. Законом выделяются Правительство РФ, Правительства субъектов РФ. Правительство разрабатывает программу приватизации (перечень объектов, условия приватизации, определение цены). Проект приватизации выносится на обсуждение законодательного органа. Правительство ежегодно отчитывается о ходе выполнения программы. Для осуществления самого процесса приватизации создаются специализированные ОГВ, которые осуществляют этот процесс (ФА по управлению государственным имуществом).

Формирование плана, программы могут участвовать все ОГВ.

- покупатели (физические и юридические лица, приобретающие имущество в процессе приватизации).

Не могут покупать имущество в процессе приватизации:

- ГУПы и МУПы

- Государственные и муниципальные учреждения

- ОАО, в уставном капитале которых доля государства превышает 25%

Объекты приватизации:

- основные оборотные средства (здания, строения, сооружения, станки, материалы, которые принадлежат государству или МО)

- государственные и муниципальные акции

Приватизация представляет собой совокупность взаимосвязанных и целенаправленных действий субъектов приватизации по передаче объектов государственной и муниципальной собственности в частную. Причем эта деятельность осуществляется по решению и при непосредственном участии специальных органов государства и муниципальных образований в установленных порядке и формах. Как управленческая деятельность приватизация структурно состоит из двух элементов: объектов и субъектов приватизации.

Объектами приватизации является государственное и муниципальное имущество. Действующий Закон о приватизации в качестве объекта приватизации называет государственное и муниципальное имущество, а не предприятие в целом (либо его часть). И хотя это, как правило, имущественный комплекс (предприятие), тем не менее под «имуществом» понимаются и другие объекты. Возникает вопрос: какие объекты?

Закон о приватизации не дает прямого ответа на поставленный вопрос. В нем (п. 2 ст. 3) лишь содержится перечень объектов, на которые не распространяется Закон. К их числу относятся:

1. земля, за исключением отчуждения земельных участков, на которых расположены объекты недвижимости, в том числе имущественные комплексы;

2. природные ресурсы;

3. государственный и муниципальный жилищный фонд;

4. государственный резерв;

5. государственное и муниципальное имущество, находящееся за пределами территории Российской Федерации;

6. государственное и муниципальное имущество в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации;

7. культовые здания и сооружения с относящимися к ним земельными участками и иным находящимся в государственной или муниципальной собственности имуществом религиозного назначения при передаче безвозмездно в собственность религиозных организаций для использования в соответствующих целях;

8. государственное и муниципальное имущество при отчуждении в собственность некоммерческих организаций, созданных при преобразовании государственных и муниципальных учреждений;

9. государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения имущества, закрепленного за ними в хозяйственном ведении или оперативном управлении;

10. государственное и муниципальное имущество на основании судебного решения;

11. акции в предусмотренных федеральными законами случаях возникновения у Российской Федерации, ее субъектов, муниципальных образований права требовать выкупа их акционерным обществом.

Итак, объект приватизации - это государственное и муниципальное имущество. Однако определение понятия «имущество», как известно, отсутствует в действующем законодательстве. Поэтому можно лишь высказать следующие предположения на этот счет. Сюда входят прежде всего объекты недвижимости (предприятия, имущественные комплексы, здания, сооружения и др.). Наряду с ними объектами приватизации может быть и движимое имущество (например, ценные бумаги). В состав объектов приватизации входят также имущественные права (например, доли Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований в капитале хозяйственных обществ).

...