Правовое регулирование осуществления инвестиций в ОАО "Бархим"

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Теоретические основы правового регулирования осуществления инвестиций в Республике Беларусь

1.1 Эволюция источников правового регулирования осуществления инвестиций в Республике Беларусь

1.2 Понятие и виды инвестиций

1.3 Основные начала (принципы) правового регулирования осуществления инвестиций

Глава 2. Способы осуществления инвестиций

2.1 Создание коммерческой организации

2.2 Приобретение имущества и имущественных прав

2.3 Осуществление инвестиций на основе концессий

2.4 Инвестиционный договор с Республикой Беларусь

Глава 3. Правовое регулирование осуществления инвестиций в ОАО «Бархим»

3.1 ОАО «Бархим» как участник инвестиционных правоотношений

3.2 Особенности осуществления инвестиций в ОАО «Бархим». Инвестиционный проект как предпосылка осуществления инвестиций

Заключение

Список использованных источников

Приложение

Введение

На современном этапе развития белорусского государства, и особенно в условиях мирового финансового кризиса, одной из важнейших продолжает оставаться задача совершенствования правовой основы экономической деятельности, в том числе инвестиционной. Именно развитие законодательной базы может повлиять на степень инвестиционной активности в экономике. Безусловно, значимую роль в решении этой задачи должна сыграть правовая наука, которая призвана выработать удовлетворительные правовые критерии инвестиционных отношений, что, в свою очередь, позволит составить представление о правовых формах, посредством которых такие отношения могли бы быть урегулированы.

Процесс вложения капитала может опосредоваться различными правовыми формами (способами), которые согласно инвестиционного законодательства именуют «способы осуществления инвестиций». Участниками отношений по реализации инвестиционных проектов, выступают инвесторы, лицо, уполномоченное инвестором на совершение юридических и фактических действий по выполнению мероприятий, составляющих инвестиционный проект, государство и иные лица.

В Республике Беларусь уделяют особое внимание инвестиционной политике. Инвестиционная политика Республики Беларусь - это часть государственной экономической политики, направленной на установление структуры и масштабов инвестиций, путей их использования и источников получения в разных отраслях экономики. Основной ее целью является экономическая стабилизация, обеспечение положительной динамики устойчивого экономического развития, максимальное привлечение национальных валовых сбережений, внешних инвестиций, а также поиск оптимального правового регулирования инвестиционной деятельности.

Понятие «инвестиции» является ключевым в инвестиционном законодательстве, для определения наличия или отсутствия инвестиционных правоотношений и инвестиционных споров, правильного их разрешения. Содержание легального определения "инвестиции" оказывает непосредственное влияние на развитие экономики любого государства, отражает ее тенденции. Каждое государство в зависимости от своих целей и приоритетов по-своему определяет инвестиции в законодательстве и устанавливает соответствующее правовое регулирование.

В процессе привлечения инвестиций, их вложения и функционирования, инвестиционное законодательство, наряду с иными отраслями, имеет важное значение. Именно оно должно создавать условия для эффективного использования инвестиций субъектами инвестиционной деятельности, государством-реципиентом, предусматривать стабильный правовой режим, необходимые льготы и гарантии.

Объектом исследования в данной дипломной работе являются инвестиционные правоотношения.

Предмет исследования - нормы отечественного законодательства, в том числе международных договоров Республики Беларусь, практика заключения и исполнения гражданско-правовых договоров; судебная практика; правовая доктрина по рассматриваемой проблематике.

Цель данной дипломной работы - выявление и разрешение основных теоретических и практических проблем правового регулирования осуществления инвестиций в Республике Беларусь.

В соответствии с методологией анализ инвестиционной деятельности предусматривает решение следующих задач:

- изучить теоретические основы правового регулирования инвестиций в Республике Беларусь;

- исследовать понятие и виды инвестиций, иные категории инвестиционного законодательства;

- проанализировать способы осуществления инвестиций;

- выявить особенности осуществления инвестиций в ОАО «Бархим»;

- выработать предложения по совершенствованию норм инвестиционного законодательства.

Методологической основой работы послужили общенаучные методы анализа и синтеза, методы сравнения и обобщения. В достижение поставленных целей использованы также частные научные методы, широко применяемые в юридической науке: исторический, формально-юридический, сравнительно-правовой и др.

Исследование основано на работах таких ученых, как Ю.А. Амельченя, О.М. Антипова, О. А. Бакиновская, А.Г. Богатырев, В.В. Долинская, Т.И. Манцевич, A.B. Майфат, О.В. Пиняскина, И.Ю. Целовальникова и др.

В исследовании использовано инвестиционное и гражданское законодательство, включая Закон Республики Беларусь от 12 июля 2013 г. № 57-З Закон «Об инвестициях» (далее - Закон «Об инвестициях»), ГК Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З (далее - ГК), а также акты нормотворчества Президента Республики Беларусь и постановления Правительства Республики Беларусь.

Глава 1

Теоретические основы правового регулирования осуществления инвестиций в Республике Беларусь

правовой регулирование инвестиция

1.1 Эволюция источников правового регулирования осуществления инвестиций в Республике Беларусь

Процесс формирования инвестиционной деятельности в Республике Беларусь можно разделить на четыре этапа:

1) Становление инвестиционного законодательства (1991 - 2000 гг.). В соответствии с п.2 ст. Закона «Об инвестиционной деятельности в Республике Беларусь» от 29.05.1991 №824 -ХІІ под инвестиционной деятельностью понималась совокупность практических действий граждан, юридических лиц и государства, направленных на расширенное воспроизводство основного и оборотного капитала с целью удовлетворения потребностей общества и каждого его члена на основе привлечения и вложения всех видов имущественных и интеллектуальных ценностей в хозяйственно-коммерческие, научные, культурные, благотворительные и любые иные предприятия и проекты, цели которых не противоречат законодательству Республики Беларусь.

2) Развитие инвестиционного законодательства на основе кодификации (2001-2003г.г). В соответствии со ст.2 ИК Республики Беларусь от 22.06.2001 г. №37-З под инвестиционной деятельностью понимались действия юридического лица и (или) физического лица, и (или) государства (административно-территориальной единицы) по вложению инвестиций в производство (работ, услуг) или их иному использованию для получения прибыли (дохода) и (или) достижения) и иного значимого результата.

3) Развитие и совершенствование инвестиционного законодательства (2004-2011г.) в соответствии со ст.2 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь от 22.06.2001г. №37-З (далее - ИК) под инвестиционной деятельностью понимается действие инвестора по вложению инвестиций в производство продукции (работ, услуг) или их иному использованию для получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата. [51].

4) Закон Республики Беларусь «Об инвестициях» № 53-З, принятый 12.07.2013 г. и вступивший в силу в январе 2014 вносит серьезные изменения в сложившуюся систему правового регулирования инвестиционной деятельности.

Законом «Об инвестициях» изменяется основополагающий документ - действующий ИК Республики Беларусь. Из ИК исключены разделы I («Основные понятия, применяемые в сфере инвестиционной деятельности»), II («Государственная поддержка инвестиционной деятельности»), IV («Деятельность иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территории Республики Беларусь») и V («Особенности направления инвестиций на территорию иностранных государств»).

Правоотношения, которые регулировались перечисленными разделами, теперь будут регулироваться, соответственно, главой 1 «Общие положения», главой 2 «Государственное регулирование в сфере инвестиций», главой 3 «Гарантии прав инвесторов и защита инвестиций», главой 4 «Права и обязанности инвесторов» названного Закона.

Безусловно, законодатель имеет полное право изменить ИК новым законом, поскольку любой кодекс - это тоже закон, только регулирующий наиболее важные с точки зрения государства правоотношения.

Однако ИК отражал в своих исключаемых нормах вопросы регулирования, как и положено кодексу, системно и подробно. Закон «Об инвестициях» дает более общее, «укрупненное» правовое видение инвестиционной деятельности. С одной стороны, это хорошо с точки зрения снижения уровня излишней законодательной загруженности. С другой стороны, неоднократно уже отмечалось экспертами, что наличие нескольких документов равной юридической силы по одному вопросу порождает дискомфорт как у хозяйствующих субъектов, так и правоприменителей - накапливается усталость от необходимости сложить пазл из норм закона так, чтобы это было правильно с точки зрения закона и удобно для инвестора [34].

Закон «Об инвестициях» в преамбуле декларирует, что им устанавливаются правовые основы и основные принципы осуществления инвестиций на территории Республики Беларусь. Он направлен на привлечение инвестиций в экономику Республики Беларусь, обеспечение гарантий, прав и законных интересов инвесторов, а также их равной защиты. [76]

ИК такой преамбулы не содержит, и можно сделать осторожный вывод, что изменение законодательства и принятие Закона «Об инвестициях» - это фактически указание на то, что недостаточно просто закреплять в законодательстве правовые подходы к регулированию инвестиционной деятельности.

Закон «Об инвестициях» должен стать важной частью, основой для создания нового механизма привлечения инвестиций, поскольку прежние подходы, очевидно, потребовали корректировки, в том числе и на уровне правового регулирования. Указание в преамбуле Закона на то, что экономика нуждается в инвестициях, на наш взгляд, это позитивная тенденция, знак того, что государство готово не на словах, а посредством законодательных основ и гарантий обеспечивать так необходимый приток вложений в экономику.

В ст. 5 Закона «Об инвестициях» перечислены основные принципы привлечения инвестиций, соответствующие международной практике: принцип верховенства права, равенства инвесторов, принцип добросовестности и разумности осуществления инвестиций, принцип обеспечения восстановления нарушенных прав и законных интересов, их судебной защиты. При осуществлении инвестиций признается приоритет общепризнанных принципов международного права. Все инвесторы ожидают неукоснительного воплощения этих принципов на практике при применении нового закона [76]

Подтверждением вышесказанного служат и результаты сравнения основных положений, используемых в ИК и в новом Законе «Об инвестициях».

В частности, в отличие от ИК, под инвестициями Закон понимает любое имущество и иные объекты гражданских прав, вкладываемые инвестором на территории Республики Беларусь. Государство концентрируется на решении задачи инвестиционного развития, определяя, что сферой действия Закона также определено, что он распространяется на отношения, связанные с осуществлением инвестиций на территории Республики.

Закон «Об инвестициях» не распространяется на отношения, связанные со случаями вложения имущества в некоммерческие организации, приобретение ценных бумаг, кроме акций, приобретение или строительство жилых домов и помещений, предоставление займов, кредитов и их возврата, размещение банковских вкладов (депозитов).

О государственном регулировании в сфере инвестиций, полномочиях Президента, органов государственного управления разных уровней, местных органах, сказано в общем, отмечено, что государственное регулирование всеми органами осуществляется «в пределах их полномочий в соответствии с законодательством Республики Беларусь». Такой вариант формулирования норм закона воспринимается двояко. С одной стороны, дает надежду инвесторам на использование максимально широкого спектра прогрессивных способов и методов госрегулирования. С другой стороны, порождает неопределенность и неудобство, как всегда случается при использовании на практике отсылочных норм законодательства.

Установлено, что инвесторы имеют право на реализацию своих имущественных и неимущественных прав в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Как видим, законодатель здесь также использует отсылку к другим нормам права.

При создании коммерческой организации, приобретении акций, долей в уставном фонде, паев в имуществе коммерческой организации, включая случаи увеличения уставного фонда, иностранные инвесторы вправе вносить свой вклад в иностранной валюте и (или) белорусских рублях, а также неденежный вклад, имеющий оценку стоимости в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь.

Законодательство, регулирующее порядок заключения инвестиционных договоров с Республикой Беларусь развивается давно, и в Закон «Об инвестициях» вошла статья 17, регулирующая право на заключение договора (договоров) с Республикой Беларусь. Установлено, что в инвестиционном договоре с Республикой Беларусь должны быть определены объект, объем, сроки и условия осуществления инвестиций, права и обязанности инвестора (инвесторов) и Республики Беларусь, ответственность сторон договора за несоблюдение его условий, иные условия, определяемые в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь.

Глобальные тенденции развития экономики, в частности, увеличение роли привлекаемой из-за рубежа рабочей силы, нашли отражение в новом законе. Законом «Об инвестициях» предусмотрено, что инвесторы и (или) коммерческие организации, созданные в установленном порядке с участием инвестора (инвесторов), имеют право на привлечение в Республику Беларусь иностранных граждан и лиц без гражданства, в том числе не имеющих разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь, для осуществления трудовой деятельности в Республике Беларусь.

Содержит новый закон и нормы, регулирующие порядок предоставления инвесторам, в том числе и иностранным, гарантий и компенсаций.

Законом «Об инвестициях» гарантируется защита имущества от национализации и реквизиции. По сравнению с ИК, эти вопросы урегулированы подробнее.

В частности, установлено, что национализация возможна только по мотивам общественной необходимости и при условии своевременной и полной компенсации стоимости национализируемого имущества и других убытков, причиняемых национализацией. Порядок и условия национализации, а также выплаты компенсации стоимости национализируемого имущества и других убытков, причиняемых национализацией, определяются отдельным законом. Это тоже новшество [52].

Реквизиция возможна только в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, в интересах общества по решению государственных органов в порядке и на условиях, установленных законом, с выплатой инвестору компенсации стоимости реквизированного имущества.

Иностранным инвесторам гарантирован беспрепятственный перевод за пределы Республики Беларусь правомерно полученных денежных средств (в установленных случаях - после уплаты налогов), а также предусмотренных законом компенсаций.

Таким образом, изучив теоретические основы правового регулирования осуществления инвестиций в Республике Беларусь можно прийти к выводу, что процесс формирования инвестиционной деятельности сложился в 4 основных этапа:

1) 1991 - 2000 гг. - становление инвестиционной деятельности;

2) 2001 - 2003 гг. - развитие инвестиционной деятельности на основе кодификации;

3) 2004 - 2011 гг. - совершенствование инвестиционного законодательства;

4) Осуществление инвестиций на современном этапе.

1.2 Понятие и виды инвестиций

В последнее время на внешнем и внутреннем рынках острой проблемой является эффективное вложение капитала с целью его приумножения (инвестирование).

Понятие «инвестиции» можно рассматривать:

1) по финансовому определению инвестиции представляют собой виды активов, вкладываемых в хозяйственную деятельность в целях получения прибыли;

2) с экономической точки зрения инвестиции - расходы на создание, расширение или реконструкцию, техническое перевооружение основного и оборотного капиталов;

3) с правовой точки зрения в литературе высказываются различные мнения относительно дефиниции и признаков инвестиций.

По мнению С. Корнеевой, инвестиции как экономико-правовая категория характеризуются единством 3 составляющих:

- инвестируемые средства, в роли которых может выступать имущество..., а также имущественные права, имеющие денежную оценку;

- процесс вложения инвестируемых средств в объект какой-либо деятельности, при этом момент вложения (то есть вовлечения инвестируемых средств в инвестиционный процесс) определяется моментом заключения соответствующего гражданско-правового договора, оформляющего инвестиционные вложения;

- цель инвестирования, а именно получение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта имущественного характера [40, с. 26]

А.Н. Кондрашкова, исследуя вопрос об особенностях правового регулирования осуществления инвестиций, отмечает, что с юридической точки зрения основными чертами инвестиций являются: во-первых, обладание материальными или нематериальными ценностями на определённой правовой основе, что даёт право распоряжаться ими (например, право собственности, право патентодателя и т. п.), во-вторых, самостоятельность и инициатива при принятии решения об их вложения в объекты предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли в будущем, в-третьих, предоставление ценностям, которые вкладываются, статуса инвестиций; в-четвёртых, установленная законом возможность осуществления инвестиций [37, с. 153].

Вместе с тем анализ научной литературы свидетельствует, что определённая группа учёных считает, что инвестиции - это определённый процесс. Так, интересную мысль относительно определения понятия «инвестиции» выражает в исследовании «Предпринимательские риски» Б.М. Щукин, считая, что под инвестициями следует понимать процесс реализации инвестиционной деятельности, отвечающий конкретному проекту и ставящий целью получение прибыли [100, с. 116].

Подобную позицию высказывает и Л.Н. Павлова, которая считает, что инвестиции - это процесс использования совокупных материальных, трудовых и финансовых ресурсов, направленных на увеличение капитала, расширение, модернизацию и техническое перевооружение производства [86, с. 626].

Однако по нашему мнению, данные определения не в полной мере обоснованы, поскольку инвестиции не могут быть процессом, т. е. определённой непрерывной деятельностью. На наш взгляд, данные определения более применимы к понятию «инвестирование».

По мнению Целовальниковой И.Ю., инвестиции следует рассматривать как принадлежность инвестору на законном основании объектов гражданских прав, имеющих денежную оценку, которые вкладываются инвестором в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности с целью получения прибыли, недопущения расходов и (или) достижения положительного социально-экономического эффекта [96,с.21].

По этой причине ряд авторов придерживаются так называемого процессного подхода к определению инвестиций и инвестиционной деятельности.

Бочаров В.В. трактует инвестиции как имущественные и интеллектуальные ценности, которые вкладывают в объекты предпринимательской деятельности с целью получения дохода (прибыли) или достижения иного полезного эффекта [12,с.19.]. Белорусский законодатель подчеркивает, что инвестиции непосредственно связаны с инвестиционной деятельностью, которая, в свою очередь, предполагает их вложение с целью получения прибыли (или) достижения иного значимого результата.

Долинская В.В. к признакам инвестиций относит следующие: "1) это имущество (в широком смысле слова), иные права, имеющие денежную оценку; 2) подлежат вложению в объект какой-либо деятельности (связь с оборотоспособностью); 3) цель - получение прибыли или достижение иного полезного эффекта; 4) потенциальный признак рискового вложения; 5) ценности (первый признак) квалифицируются в качестве таковых с момента вовлечения в инвестиционный процесс путем заключения соответствующих гражданско-правовых договоров" [25,с.25].

Обращаем также внимание на то, что "наличие или потенциальная возможность денежной оценки и инвестиций" отмечаются большинством авторов [89,с.77]

Белорусский законодатель для инвестиций отдельно уточняет источники их происхождения, которыми могут выступать как собственные средства инвесторов, включая амортизационные фонды, прибыль, оставшаяся после уплаты налогов и других обязательных платежей, в том числе средства, полученные от продажи долей в уставном фонде юридического лица, так и заемные и привлеченные средства, включая кредиты банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, займы учредителей (участников) и других юридических и физических лиц, облигационные займы.

В статье 1 Закона «Об инвестициях» уточнен и расширен перечень инвестиций. В частности, к инвестициям отнесены права требования, имеющие оценку их стоимости, и иные объекты гражданских прав, имеющие оценку их стоимости, за исключением видов объектов гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота).

Перечень инвестиций по сравнению с утратившим силу ИК оставлен незакрытым в целях привлечения новых или наименее развитых в Республике Беларусь видов инвестиций, таких как права на осуществление предпринимательской деятельности, предоставляемые на основе законодательства или по договору.

В корреляцию этого положения оставлен незакрытым перечень способов осуществления инвестиций, закрепленный в статье 4 Закона «Об инвестициях» Инвестор в праве выбрать любой способ осуществления инвестиций ,даже тот, который не поименован в Законе «Об инвестициях». Однако выбранный инвестором способ инвестирования не должен противоречить законодательству Республики Беларусь. Это могут быть инвестиции в форме франчайзинга или аутсорсинга [52]

В определении термина "инвестор" отдельно не указывается государство, так как государство всегда действует в лице уполномоченных государственных органов или иных организаций, являющихся юридическими лицами.

Не содержит принятый Закон понятия "формы инвестиционной деятельности", так как инвестиционная деятельность осуществляется в одной-единственной форме - вложение инвестиций. Исключено понятие "объект инвестиций", так как объектом инвестиций может выступать любое имущество. Исключен термин "инвестиционная деятельность", который, по мнению международных экспертов, определяется как любая предпринимательская деятельность, как отмечено выше. Целесообразность его определения с учетом также закрепления определения понятия "предпринимательская деятельность" в гражданском праве отсутствует.

Таким образом, у инвестора существует правовая возможность воспользоваться услугами банка или небанковской кредитно-финансовой организации, получив кредит, и с использованием заемных средств выступить в качестве инвестора.

Инвестиции в зависимости от цели инвестирования могут быть коммерческие и некоммерческие. Поскольку белорусский законодатель не ограничивает цель вложения инвестиций только получением прибыли, то данная классификация вполне приемлема. Однако достаточно сложно обозначить какую-либо четкую разницу между коммерческими и некоммерческими инвестициями.

Инвестиции также можно подразделить на прямые и портфельные. К первой группе относятся, к примеру, вклады в уставные фонды коммерческих организаций, создаваемых инвестором, финансирование инвестиционных проектов, ко второй - такие инвестиции, целью которых является получение прибыли от купли-продажи ценных бумаг, это "средства, вложенные в финансовые активы с целью извлечения дохода (в форме прироста рыночной стоимости инвестиционных объектов, дивидендов, процентов, других денежных выплат) и диверсификации рисков [89,с.79].

Инвестиции по источникам финансирования инвестиционной деятельности можно разделить на государственные, частные.

Поскольку в качестве инвестиций так или иначе выступают объекты гражданских прав, то классифицировать инвестиции можно на материальные активы (здания, сооружения) и нематериальные активы (исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности).

Также в зависимости от выполняемой предпринимателем функции в инвестиционном процессе могут быть выделены внешние инвестиции (когда происходит финансирование каких-либо проектов за счет внешних ресурсов) и внутренние (когда, к примеру, в рамках одной организации модернизируется производство) [56,с.47].

Согласно ст. 1 Закона «Об инвестициях» к инвесторам относятся:

1) граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие в Республике Беларусь, в том числе индивидуальные предприниматели, а также юридические лица Республики Беларусь, осуществляющие инвестиции на территории Республики Беларусь;

2) иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно не проживающие в Республике Беларусь, граждане Республики Беларусь, постоянно проживающие за пределами Республики Беларусь, иностранные и международные юридические лица (организации, не являющиеся юридическими лицами), осуществляющие инвестиции на территории Республики Беларусь (далее - иностранные инвесторы).

Согласно ст.4 Закона «Об инвестициях» инвестиции на территории Республики Беларусь осуществляются такими способами:

1) создание коммерческой организации

2) приобретением , созданием объектов недвижимого имущества

3)приобретением прав на объекты интеллектуальной собственности

4)приобретением акций ,долей в уставном фонде ,паев в имуществе коммерческой организации

5) на основе концессии

6) иными способами.

1.3 Основные начала (принципы) правового регулирования осуществления инвестиций

В общей теории права под принципами понимают основные положения, определяющие общую направленность и наиболее существенные черты содержания правового регулирования общественных отношений. Иначе говоря, принципы права - это ведущие начала его формирования, развития и функционирования, которые имеют общеобязательный характер и пронизывают не только всю правовую систему, но и правовую реальность государства в целом. Они призваны обеспечивать органическое взаимодействие субъективного и объективного права, норм права и правовых отношений, единство действующих в стране правовых норм, институтов и отраслей права. Для достижения более высокой эффективности инвестиций необходимо учитывать базовые принципы инвестирования. Рассмотрим их более подробно [39,с.2].

На законодательном уровне Республики Беларусь статьей 5 Закона «Об инвестициях» закреплены следующие принципы:

1) принцип верховенства права - инвесторы, а также государство, его органы и должностные лица действуют в пределах Конституции Республики Беларусь и принятых в соответствии с ней актов законодательства Республики Беларусь;

2) принцип равенства инвесторов - инвесторы равны перед законом и пользуются правами без всякой дискриминации);

3) принцип добросовестности и разумности осуществления инвестиций - инвесторы осуществляют инвестиции добросовестно и разумно без причинения вреда другому лицу, окружающей среде, историко-культурным ценностям, ущемления прав и защищаемых законом интересов других лиц или злоупотребления правами в иных формах;

4) принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела - вмешательство в частные дела не допускается, за исключением случаев, когда такое вмешательство осуществляется на основании законодательных актов Республики Беларусь в интересах национальной безопасности (в том числе охраны окружающей среды, историко-культурных ценностей), общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц;

5) принцип обеспечения восстановления нарушенных прав и законных интересов, их судебной защиты - инвесторам гарантируется осуществление защиты прав и законных интересов в суде и иными способами, предусмотренными законодательством Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь.

При осуществлении инвестиций признается приоритет общепризнанных принципов международного права. Согласно которому, если международным договором, ратифицированным Республикой Беларусь, установлены иные положения, чем те, которые предусмотрены национальным законодательством, то применяются положения международного договора.

В мировой практике правовая база инвестиционной деятельности основываться на следующих принципах:

- инвестиционная стабильность - способность инвестиционной среды экономики обеспечивать необходимые свойства для поддержания связей между субъектом и объектом инвестиций достаточных пределах для достижения целей инвестирования, а также противодействовать дестабилизирующим факторам и адаптироваться к новым условиям [56, с.8].

- последовательность, исключающая противоречия в принимаемых законах и нормативных актах;

- информированность всех заинтересованных сторон;

- прозрачность, не допускающая толкование в интересах любой из сторон инвестиционной деятельности, возможность опротестования противоправных действий любой стороны или лица, а также органов исполнительной власти;

- равенство перед законом всех участников инвестиционной деятельности;

- благоприятствование активизации инвестиционной деятельности;

- интеграция государства в мировую экономику;

- обеспечение национальной безопасности [8, с.117].

Таким образом, изучив теоретические основы правового регулирования инвестиционной деятельности в Республике Беларусь можно прийти к выводу, что процесс формирования инвестиционной деятельности сложился в 4 основных этапа:

На национальном уровне законодательно понятие «инвестиции» закреплено в статье 1 Закона Республики Беларусь «Об инвестициях», также авторы выделяют различные виды классификаций инвестиций (например: от формы собственности инвестора, от срока вложения и иные).

Вложение инвестиций осуществляется на определенных принципах, таких как:

1) принцип верховенства права;

2) принцип равенства инвесторов;

3) принцип добросовестности и разумности осуществления;

4) принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела;

5) принцип обеспечения восстановления нарушенных прав и законных интересов, их судебной защиты.

Глава 2

Способы осуществления инвестиций

2.1 Создание коммерческой организации

В соответствии с Законом «Об инвестициях» на территории Республики Беларусь инвестиции осуществляются посредством:

1) создания коммерческой организации;

2) создания, в том числе путем строительства, объектов недвижимости;

3) приобретения, за некоторым исключением, акций, иных ценных бумаг, долей в уставном фонде, паев в имуществе коммерческой организации, включая случаи увеличения уставного фонда коммерческой организации, недвижимого имущества, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;

4) приобретения в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь права пользования объектами, составляющими исключительную собственность государства (недра, воды, леса), объектами, находящимися только в собственности государства, и права на осуществление вида деятельности, на которое распространяется исключительное право государства;

5) иных способов осуществления инвестиций в целях получения прибыли (доходов, иных поступлений), кроме запрещенных законодательными актами Республики Беларусь (ст. 4 Закона «Об инвестициях»).

С теоретической точки зрения подчеркнем, что "понятие "осуществление инвестиций" шире понятия "инвестирование", т.к. предполагает не только материальные, финансовые и иные вложения, т.е. инвестирование, но и другие действия, связанные с реализацией, использованием этих вложений, требует от инвестора и взаимодействующих с ним лиц активного поведения" [44].

В свою очередь, критерием для выделения инвестирования в отдельную категорию выступает вложение средств "в собственную производственную и социальную инфраструктуру инвестора, в его расширенное воспроизводство" не связанное с передачей инвестиций другому лицу [49]

Под коммерческой организацией с иностранными инвестициями понимается юридическое лицо, в уставном фонде которого частично или полностью используются иностранные инвестиции.

Одним из отличий Закона «Об инвестициях» по сравнению с ранее действующим Инвестиционным кодексом является то, что закон не содержит ограничений по объему иностранных инвестиций при создании коммерческой организации. Не устанавливаются особенности создания, ликвидации и деятельности коммерческой организации с участием иностранного инвестора. Отменяется условие формирования уставного фонда в размере не менее 20 тыс.дол. США в целях признания организации коммерческой организацией с иностранными инвестициями. Не определяются особенности регистрации и порядка формирования уставного фонда коммерческой организации с участием иностранного инвестора, которые осуществляются в общем порядке. [52]

Коммерческой совместной организацией на территории Республики Беларусь является юридическое лицо Республики Беларусь, уставный фонд которого состоит из доли иностранного инвестора и доли физических и (или) юридических лиц Республики Беларусь.

Коммерческой иностранной организацией является юридическое лицо Республики Беларусь, в уставном фонде которого иностранные инвестиции составляют 100 процентов.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями может осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законодательством Республики Беларусь и соответствуют целям, предусмотренным в уставе этой организации (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

Отдельными видами деятельности, перечень которых устанавливается законодательными актами Республики Беларусь, коммерческая организация с иностранными инвестициями может заниматься только на основании специальных разрешений (лицензий).

Коммерческие организации с иностранными инвестициями, а также иностранные инвесторы осуществляют уплату налогов, сборов (пошлин) и пользуются налоговыми и таможенными льготами в соответствии с налоговым и таможенным законодательством Республики Беларусь, устанавливают цены на продукцию (работы, услуги) и порядок ее реализации, распоряжаются валютной выручкой с учетом требований законодательных актов Республики Беларусь.

Все вопросы, связанные с трудовым отношениями в коммерческих организациях с иностранными инвестициями, производственные отношения, вопросы оплаты труда, социального страхования решаются в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Никаких льгот и преимуществ в сравнении с коммерческими организациями без иностранных инвестиций законодательством Республики Беларусь не предусмотрено. Однако, безусловно, коммерческая организация с иностранными инвестициями, имеющая солидный уставный фонд и, как правило, солидный опыт учредителей этой организации в ведении бизнеса, вызывает у контрагентов большее уважение [ 8].

Юридические лица приобретают статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями с даты государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

Регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется в том же порядке, что и всех других коммерческих организаций с некоторыми особенностями.

До подачи в регистрирующий орган заявления о государственной регистрации юридического лица, собственник имущества, учредители (участники) создаваемой коммерческой или некоммерческой организации должны:

- согласовать с регистрирующим органом наименование коммерческой, некоммерческой организации;

- определить предполагаемое местонахождение коммерческой организации;

- принять решение о создании коммерческой организации и подготовить ее устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

- сформировать уставный фонд, открыть временный счет в банке, небанковской кредитно-финансовой организации - при внесении денежного вклада в уставный фонд, провести оценку стоимости не денежного вклада - при внесении в уставный фонд не денежного вклада.

В соответствии с Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 5 марта 2009 г. № 20 «О согласовании наименований юридических лиц» коммерческие организации с иностранными инвестициями вправе использовать в своем полном наименовании указание на присутствие иностранного инвестора словами «иностранное», «совместное»[ 73].

Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями имеют право вносить вклады в уставный фонд этой организации в денежной и (или) не денежной форме.

В отличие от иных коммерческих организаций объявленный в уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями (за исключением коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме открытого акционерного общества) должен быть сформирован не менее чем на 50 процентов в течение первого года с даты государственной регистрации этой организации за счет внесения в него каждым из учредителей (участников) не менее 50 процентов своей доли и в полном объеме - до истечения двух лет с даты государственной регистрации [8].

В случае формирования уставного фонда за счет денежных средств они зачисляются на текущий (расчетный) счет зарегистрированной коммерческой организации. Уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями должен быть объявлен в долларах США, но вклады учредители могут вносить как в белорусских рублях, так и в иностранной валюте. Для пересчета уставного фонда и вкладов в него используется официальный курс белорусского рубля по отношению к соответствующей иностранной валюте на день утверждения устава коммерческой организации с иностранными инвестициями (заключения учредительного договора - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора.

В случае, когда учредитель (участник) коммерческой организации с иностранными инвестициями вносит вклад в уставный фонд этой организации в официальной денежной единице Республики Беларусь либо в иностранной валюте, он обязан учитывать соответственно разницу между официальными курсами белорусского рубля к доллару США либо разницу между кросс-курсами соответствующей иностранной валюты к доллару США, рассчитанными на основании официального курса Национального банка Республики Беларусь на день утверждения устава коммерческой организации с иностранными инвестициями (заключения учредительного договора - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) и на день фактического внесения вклада.

Возникающая в результате указанного пересчета суммовая разница зачисляется в резервный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Если уставный фонд формируется за счет не денежного вклада иностранного инвестора, то этот вклад должен быть ввезен из иностранного государства либо приобретен в Республике Беларусь за иностранную валюту или официальную денежную единицу Республики Беларусь, если они получены в виде причитающейся инвестору прибыли от деятельности, созданной с его участием коммерческой организации с иностранными инвестициями, от иной разрешенной деятельности либо путем обмена иностранной валюты в банках Республики Беларусь. Не денежные вклады оцениваются на дату их принятия на баланс коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Не денежные вклады учредителей (участников) коммерческой организации с иностранными инвестициями подлежат экспертизе достоверности оценки стоимости не денежных вкладов, проводимой в порядке, определяемом законодательством Республики Беларусь. Оценка проводится в денежных единицах, в которых объявлен уставный фонд. По результатам экспертизы составляется акт о достоверности оценки стоимости не денежных вкладов. Не денежный вклад считается внесенным в уставный фонд в сумме, подтвержденной названным актом.

На практике это означает, что не денежный вклад декларируется в уставе (либо договоре) коммерческой организации с иностранными инвестициями, затем осуществляется государственная регистрация юридического лица, затем оборудование и иное имущество, являющееся не денежным вкладом в уставный фонд, ввозится на территорию Республики Беларусь, производится его оценка.

Из-за отмены Инвестиционного кодекса в Закон «Об инвестициях »

были введены переходные положения, которые решают проблемы перехода на новое законодательство.[76]

Коммерческие организации, признававшиеся до вступления в силу Закона «Об инвестициях» коммерческими организациями с иностранными инвестициями, могут продолжать использовать в своих наименованиях слова, указывающие на участие иностранного инвестора (иностранных инвесторов), до момента, пока из состава участников этой коммерческой организации не выйдет последний иностранный инвестор.

Также эти организации вправе сформировать уставный фонд в размере, указанном в уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), в течение двух лет со дня вступления в силу Закона «Об инвестициях » в случае, если уставный фонд не был сформирован в указанном размере на дату вступления в силу Закона «Об инвестициях », или изменить размер уставного фонда, указанный в уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), но не ниже минимального размера, установленного законодательством Республики Беларусь, в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь.

Таким образом, организации, которые к моменту вступления в силу Закона «Об инвестициях » не успели сформировать свой уставный фонд в порядке, определенном ранее в ИК , получили еще дополнительно 2 года для его формирования. Специального изменения наименования также не требуется, если оно не вызвано иными причинами[76].

Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется облисполкомами и Минским горисполкомом. В случае обращения за государственной регистрацией коммерческой организации без статуса компании с иностранными инвестициями облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации другим местным исполнительным и распорядительным органам, а названные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.

Учредители коммерческой организации обязаны представить для государственной регистрации юридического лица следующие документы:

- заявление о государственной регистрации;

- устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) в двух экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронную копию;

- легализованную выписку из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения (выписка должна быть датирована не позднее одного года до подачи заявления о государственной регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными организациями;

- копию документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными физическими лицами;

- оригинал либо копию платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины;

Следует обратить внимание также на следующие особенности:

- организации с иностранными инвестициями в отличие от всех прочих коммерческих организаций не могут быть ликвидированы по решению регистрирующего органа, такая организация может быть ликвидирована только по решению учредителей либо в судебном порядке;

- организация с иностранными инвестициями обязана ежегодно проводить аудит достоверности годовой бухгалтерской(финансовой) отчетности;

- в случае избрания(назначения) на должность руководителя коммерческой организации с иностранными инвестициями иностранного гражданина, такая организация не должна получать лицензию на деятельность, связанную с привлечением в Республику Беларусь иностранной рабочей силы.

В соответствии с п. 2.1 Декрета Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» и п.24 Положения «О государственной регистрации субъектов хозяйствования» регистрирующий орган осуществляет государственную регистрацию в день подачи документов, необходимых для ее проведения, и в течение 5 рабочих дней выдает документы, подтверждающие постановку коммерческой организации на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, органах Фонда социальной защиты населения, регистрацию в Белорусском республиканском унитарном страховом предприятии (БРУСП) «Белгосстрах»[60].

После государственной регистрации коммерческой организации необходимо изготовить печать, оформить необходимые документы на руководителя, на лицо, которое будет вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность, на работников организации, открыть расчетный счет в банке, представить в налоговые органы, органы Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, в БРУСП «Белгосстрах» документы и сведения о руководителе коммерческой организации, а также лице, которое будет осуществлять ведение бухгалтерского учета и составлять бухгалтерскую отчетность, о сроках выплаты заработной платы и о видах деятельности, оформить книгу проверок(ревизий), книгу замечаний и предложений.

Имеются отдельные особенности при государственной регистрации коммерческих организаций некоторых организационно-правовых форм.

Все вышеизложенное касается создания юридического лица как одной из форм осуществления инвестиционной деятельности на территории Республики Беларусь.

Кроме того, иностранные инвесторы могут участвовать на территории Республики Беларусь в реализации инвестиционных проектов, в том числе путем заключения инвестиционных договоров с Республикой Беларусь. В этом случае инвесторам предоставляются значительные преференции.

2.2 Приобретение имущества и имущественных прав

Закон «Об инвестициях» одним из способов осуществления инвестиций называет приобретение акций, долей в уставном фонде, паев в имуществе коммерческой организации, включая случаи увеличения уставного фонда коммерческой организации, недвижимого имущества, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, за исключением тех отношений, которые возникают из осуществления выпуска, обращения ценных бумаг на фондовой бирже, организации и деятельности фондовой

Национальное законодательство именует лицо, владеющее ценной бумагой по-разному - владелец, инвестор, приобретатель. Инвесторы - это юридические и (или) физические лица, владеющие ценными бумагами. Инвесторы могут быть институциональными (например, инвестиционные фонды, для которых выпуск ценных бумаг является основным видом деятельности) и обычными (то есть инвесторами, для которых приобретение ценных бумаг не является сферой их профессиональной деятельности).

Следует согласиться с мнением Габова А.В. в том, что "для правильного отграничения инвестора от обычного владельца ценной бумаги, потребителя или лица еще какого-либо правового статуса необходимо исходить из данной нами классификации ценных бумаг на регулируемые (с выделением ценных бумаг повышенного риска) и нерегулируемые". В класс регулируемых ценных бумаг названный автор включил ценные бумаги, предлагаемые "для массовых выпусков (неограниченного заранее круга (или перечня) лиц), все бездокументарные бумаги, все иные бумаги, если лицо, их выдающее, имеет намерение обращать их публично или для инвестиционных целей" [15].

Иными словами, речь идет об эмиссионных ценных бумагах, включая также и производные ценные бумаги. Соответственно в отношениях, объектом которых выступают эмиссионные, или регулируемые ценные бумаги, участвуют инвесторы, включая ту сферу отношений, где принимают участие профессиональные участники рынка ценных бумаг, оказывающие услуги финансового посредничества для целей получения прибыли инвесторами.

Подобный вывод следует также из того обстоятельства, что инвестиционная деятельность инвестором осуществляется на рынке ценных бумаг, который, в свою очередь, может быть биржевым и внебиржевым. Отношения на биржевом рынке ценных бумаг зачастую опосредованы участием профессиональных участников рынка ценных бумаг, кроме того, такие отношения возникают исключительно для бездокументарных ценных бумаг, которые преимущественно могут быть только эмиссионными.

Инвестор может приобретать ценные бумаги и на внебиржевом рынке ценных бумаг. В Республике Беларусь в автоматизированном режиме функционирует Белорусская котировочная автоматизированная система ОАО "Белорусская валютно-фондовая биржа" (БЕКАС), которая не является торговой и не предоставляет возможности оформления сделок, то есть не представляет биржевой рынок, однако позволяет инвесторам выставлять индикативные заявки для поиска потенциальных контрагентов, а также раскрывает информацию об уже заключенных внебиржевых сделках. Но если инвестор вне биржи приобретает самостоятельно ценные бумаги в бездокументарной форме, то в любом случае он вынужден обращаться к профессиональному участнику рынка ценных бумаг - депозитарию, поскольку такие ценные бумаги подлежат учету на счетах "депо", ведение которых осуществляет депозитарий [1].

В зависимости от субъектного состава можно рассматривать первичный и вторичный рынки ценных бумаг. Первичный рынок позволяет осуществить первичное размещение ценных бумаг среди инвесторов (первичных) после их выпуска (эмиссии) эмитентом. Здесь возникают отношения, связанные с эмиссией ценных бумаг, с заключением сделок между эмитентами и первичными инвесторами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Размещение ценных бумаг на первичном рынке предполагает разработку эмитентами условий выпуска ценных бумаг, обеспечивающих их ликвидность и спрос, а также регистрацию ценных бумаг в соответствующем государственном органе.

Под вторичным рынком ценных бумаг понимаются отношения, складывающиеся при обращении ранее выпущенных и размещенных на первичном рынке ценных бумаг. Соответственно в зависимости от типа рынка ценных бумаг различают первичных инвесторов, которые приобретают ценные бумаги непосредственно у эмитента, и последующих, между которыми совершаются сделки купли-продажи ценных бумаг (перераспределение ресурсов) без участия эмитента (до момента погашения ценных бумаг).

...