Правовое значение кодексов поведения (кодексов этики) в практике международных корпораций

Размещено на http://www.allbest.ru/

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования

Национальный исследовательский университет

Факультет права

Выпускная квалификационная работа

по направлению подготовки 40.03.01 "Юриспруденция"

Правовое значение кодексов поведения (кодексов этики) в практике международных корпораций

Бердиев Умид Азиз угли

Научный руководитель

Фонотова О.В

Москва 2020

Содержание

Введение

Глава 1. Этические нормы в международном частном праве: общие положения

1.1 Понятие и формы закрепления этических норм в международном частном праве

1.2 Виды этических кодексов в практике международных корпораций

1.3 Особенности санкций за нарушение этических норм

Глава 2. Кодекс этики международной корпорации: значение и правовая сущность

2.1 История развития кодексов этики международных корпораций

2.2 Правовая сущность кодекса этики

Глава 3. Влияние кодексов этики на развитие правового регулирования деятельности международных корпораций

3.1 "Мягкое право" в практике международных корпораций

3.2 Особенности и проблемы применения положений кодексов этики

3.3 Тенденции и перспективы развития правового регулирования деятельности международных корпораций под влиянием этических норм

Заключение

Библиографический список

Введение

Настоящая выпускная квалификационная работа посвящена правовому значению кодексов поведения (кодексов этики) в практике международных корпораций. международный право этический

Актуальность и новизна исследования.

Современная правовая доктрина в странах континентальной правовой системы претерпевает заметный застой. Многообразие возникающих общественных отношений растет в геометрической прогрессии, что делает централизованное принятие нормативных документов неэффективным инструментом регулирования. Более того, в значительной степени переоценена роль государства в процессах регулирования частноправовых отношений. Значение практики в рамках континентальной системы права существенно недооценивается, а презумпция примата закона ограничивает круг суждений множества юристов. В сущности, акты законодательства не должны идти вразрез с практикой. Свободный рынок на протяжении сотен лет успешно справлялся с регулированием гражданских отношений, а решения судов ставили "точку" в спорных вопросах, тем самым интегрируя положения актов парламента в гражданский оборот. Все попытки поставить закон во главу рынка, если первый не согласуется с правилами, выработанными вторым, обречены вызывать неочевидные последствия.

В подтверждение данной идеи нами исследованы кодексы этики (поведения) международных корпораций. Мы рассматриваем эти установления как альтернативу государственному регулированию, неоднократно доказавшую эффективность в части положительного воздействия на общественные отношения и обеспеченную не менее действенными механизмами принуждения, чем предлагают современные государства.

На текущий момент не существует единого понятия кодекса поведения (этики). Это, в частности, обусловлено широкой сферой применения данного инструмента, для регулирования общественных отношений. К числу отношений, которые регулируются кодексами этики можно отнести защиту прав человека, трудовые отношения, охрану окружающей среды и меры противодействия коррупции.

Объекты регулирования, обозначенные выше, подпадают под контрольно-надзорную деятельность органов публичной власти, из чего следует логичный вопрос: если кодексы этики регулируют те же отношения, что и обычные законы, то для чего они нужны? На самом деле, сферу регулирования законов можно сравнить с "верхушкой айсберга". Анализируя сферу действия законов и других государственных актов, мы говорим о допустимом минимуме для обеспечения функционирования общества так, как это видит законодатель. В случае с кодексами этики, в зону исследования попадает весь "айсберг", включая те отношения, что законом не регулируются, но играют важную роль в деятельности корпораций и ее партнеров.

Наше исследование показало, что кодексы этики направлены на усиление инвестиционной привлекательности корпорации, уменьшение внутренних разногласий, повышение социального доверия к корпорациям, а также снижения давления со стороны властных структур.

В самом понятии "кодекс поведения (этики)" наиболее дискуссионной частью является слово "этика". Этика - это греческий эквивалент романского "мораль". По существу, этика представляет собой реальные системы представления той или иной социальной группы о должном Гусейнов А. А. Этика // Новая философская энциклопедия / Ин-т философии РАН; Нац. обществ.-науч. фонд; Предс. научно-ред. совета В. С. Стёпин, заместители предс.: А. А. Гусейнов, Г. Ю. Семигин, уч. секр. А. П. Огурцов. -- 2-е изд., испр. и допол. -- М.: Мысль, 2010. С. 212.. Исходя из этого определения, можно сказать, что кодекс поведения (этики) корпорации - представляет собой нормативный документ, регулирующий общественные отношения, связанные с осуществлением организацией своей деятельности, основываясь на общепринятых в международном гражданском обороте представлениях о должном ведении дел.

Круг объектов регулирования кодексов поведения (этики) охватывает значительное число возможных отношений в практике международных корпораций. В одном из фундаментальных исследований М. Каптейна, проведенного в 2004 году, было проанализировано более 200 крупнейших компаний мира Kaptein, M. Business Codes of Multinational Firms: What Do They Say?. Journal of Business Ethics. 50. 2004 P. 16.. Более половины компаний имели кодексы этики, в 67% таких документов содержались стандарты качества товаров и услуг, в 57% содержались требования по соблюдению местного законодательства, в 56% - требования по охране окружающей среды. Также во многих кодексах содержались требования к прозрачности (55%), честности (50%) и справедливости (45%) ведения дел корпорации. Некоторые кодексы содержали положения об основных корпоративных ценностях: командной работе (43%), этическом поведении среди работников (запрет дискриминации (44%)), ментального насилия (43%). Многие документы содержали нормы о конфликте интересов (52%), коррупции (46%) и мошенничестве (45%). В 52% кодексов предусмотрены процедурные положения по осуществлению контроля за соблюдением законодательных и этических норм.

Еще одним аспектом, требующим внимания является распределение ответственности между международной корпорацией и ее работниками. В рамках данной работы презюмируется единство воли организации (международной корпорации) и ее работников, во избежание потенциальных расхождений в теоретических подходах к анализу хозяйственной деятельности. Такой подход объясняется следующим примером: если представитель той или иной международной организации в ходе своей деятельности совершит действие, нарушающее общественное представление о должном (допустит расистское высказывание, своими действия дискриминирует ту или иную группу лиц), то ущерб понесет вся компания Основатель "Папа Джонс" ушел в отставку из-за расистских высказываний // Комсомольская правда URL: https://www.kp.ru/online/news/3172312/ (дата обращения: 01.05.2020).. Исходя из этого, вопрос о дифференциации ответственности компании и ее работников, органов управления, в рамках данной работы рассмотрению не подлежит.

Современными российскими юристами важность этических стандартов совершенно недооценена. Учет этических стандартов или распространенных в обществе представлений о должном позволяет сохранять общественные отношения в тех условиях, в которых людям удобно взаимодействовать. Именно кодексы этики непосредственно воздействуют на такие объекты как доверие, устойчивость отношений, добросовестность. Принятый закон или заключенный договор - это еще не исполненное обязательство. На наш взгляд, кодексы этики воздействуют на социальных акторов именно тогда, когда последние, имея возможность формально обойти положения закона или договора все-таки предпочитают действовать добросовестно.

Непосредственно воздействие актов регулирования на отношения в сфере этики позволяет избежать социальной нестабильности и, как следствие, повысить качество и эффективность общественных взаимодействий. Возможность презюмировать добросовестное поведение контрагентов - это существенная экономия времени на заключение сделок. Презумпция добросовестности работников существенно сокращает операционные издержки, поскольку необходимость в содержании специальных контрольных органов (отдельных надзирателей) внутри корпорации отпадает.

В правовой доктрине распространено мнение о том, что кодексы этики регулируют только внутренние отношения организации. Нам такое мнение представляется неверным. Кодексы (поведения) этики действительно могут называться реальным источником права и регулировать как внутренние отношения, так и внешние (взаимодействие с партнёрами - потенциальными, текущими и бывшими). Внешнее регулирующее воздействие кодексов этики строится на единственном принципе: автономии воли субъектов рыночных отношений. Другими словами, корпорация сама решает с кем вступать в отношения, а с кем нет. И если те или иные компании не соответствуют нормам кодекса поведения (этики) международной корпорации (например, Кодекс поведения делового партнера Hempel Кодекс поведения делового партнера Hempel // Hempel URL: https://www.hempel.ru/~/media/Global/files/code-of-conduct/Hempel-CodeofConduct-RU-Partners.pdf (дата обращения: 01.05.2020).), такая корпорация может просто отказаться от сотрудничества, а значит потенциальный партнер либо выполнит требования, либо лишится одной из возможностей достижения своих экономических целей.

Феномен кодексов поведения (этики) для российской юридической и деловой практики является относительно новым и малоизученным. Потенциал такого источника регулирования не полностью раскрыт. В рамках данного исследования нами предпринята попытка проанализировать правовую природу, особенности реализации положений кодексов на текущий момент, а также возможности предоставляемые кодексами поведения (этики) международных корпораций.

Объектом исследования являются общественные отношения регулируемых нормами кодексов поведения (этики) международных корпораций.

Предметом исследования являются акты нормотворчества российских и зарубежных корпораций (а именно - корпоративные кодексы этики и кодексы поведения), различные доктринальные источники, статистические данные.

Целью исследования является определение правовой сущности и тенденций развития регулирования кодексов поведения (этики) в практике международных корпораций.

Задачи исследования. Для достижения цели выпускной квалификационной работы поставлены следующие задачи:

- проанализировать доктринальные источники и эмпирические данные по рассматриваемой теме;

- раскрыть предпосылки к возникновению и использованию кодексов поведения (этики);

- подтвердить правовой характер этических кодексов международных корпораций;

- классифицировать кодексы этики и нормы, содержащиеся в них;

- сопоставить идею правового характера корпоративных актов с концепцией мягкого права;

- определить особенности и возможные проблемы в применении кодексов этики на практике.

Методы исследования. В рамках данной работы были использованы методы анализа, синтеза, классификации, аналогии, обобщения и прогнозирования.

Научную основу выпускной квалификационной работы составляют труды российских и иностранных ученых в области права, социологии и экономики: О.А. Никифоровой, Д.О. Митрофановой, О.В. Фонотовой, О.М. Олейник, Т.В. Кашаниной, В.В. Долинской, И.С. Шиткиной, Ю.Г. Лесковой, С.А. Чеховской, В.А. Потапова, С.И. Носова, А.А. Гусейнова, М. Каптейна, А. Сомека, Т. Шульца, М. Закария, З. Гаранца, А. Собеи, М. Накле, К. Дитли-Симонс, А. Синклэйр и других.

Структура выпускной квалификационной работы обусловлена поставленной целью и задачами и включает в себя введение, основную часть, состоящую из трех глав, заключение и библиографический список. В первой главе рассматриваются понятие, предпосылки возникновения, формы закрепления этических норм в международном частном праве, виды этических норм, а также санкции за их нарушение. Вторая глава посвящена раскрытию содержания и роли "кодекса этики" в практике международных корпораций, его правовой сущности и истории развития. В третьей главе представлен анализ кодексов этики в рамках концепции мягкого права, отражены особенности и проблемы такого рода регулирования, а также намечены перспективы развития этических кодексов в международной деловой среде.

Положения, выносимые на защиту.

1. Кодексы поведения (этики) международных корпораций - это источник права.

2. Корпорации, входе своей нормотворческой деятельности, более эффективно реагируют на общественные и рыночные тенденции нежели государство.

3. Кодексы поведения (этики) регулируют как внутренние, так и внешние отношения корпорации.

4. Санкции за нарушение положений кодекса поведения (этики) международной корпорации могут более эффективно обеспечивать исполнение таких документов.

Глава 1. Этические нормы в международном частном праве: общие положения

1.1 Понятие и формы закрепления этических норм в международном частном праве

Кодексы поведения (этики) являются относительно новым объектом изучения для российской науки международного частного права. Единое определение данному роду документов дать совершенно невозможно, поскольку то разнообразие положений, что содержат кодексы этики, описывается разными понятиями. Далее нами будет предложен ряд различных определений, предпринята попытка выделить общие признаки, определить сходства и различия кодексов.

Согласно результатам исследования М. Каптейна, который, проанализировав более 200 компаний, выделил основные элементы их кодексов делового поведения См. стр. 6. Он также разделил такие кодексы на 3 группы: статут стейкхолдеров Работник, дольщик, акционер, который связан с организацией и несет ответственность перед ней, но также имеет интерес в успехе такой организации (Cambridge Dictionary). (stakeholders statute), кодекс ценностей (the values statement), кодекс поведения (code of conduct). Каждая группа документов может называться кодексом этики или кодексом поведения Kaptein M. Business Codes of Multinational Firms: What Do They Say?. Journal of Business Ethics. 50. 2004. P. 18..

Содержательно их различие заключается в следующем. Статут стейкхолдеров (stakeholders statute) содержит принципы и обязанности компании в отношении лиц, несущих ответственность перед компанией, и заинтересованных в успехе такой организации. Статут стейкхолдеров регулирует как внутренние, так и внешние отношения. Объем кодекса составляет от одной до нескольких страниц. Применяется преимущественно корпорациями в странах Европы и Азии. В качестве примера такого документа можно привести кодекс этики компании Samsung Code of ethics // Samsung URL: http://www.samsungcnt.com/eng/governance/codeofEthics.do (дата обращения: 06.05.2020)..

Кодекс ценностей (the values statement) - документ, содержащий принципы, в соответствии с которыми корпорация хочет функционировать. Акт регулирует как внутренние, так и внешние отношения. Имеет декларативный характер. Объем кодекса составляет от одной до нескольких страниц. Применяется преимущественно корпорациями, расположенными в странах Европы и Азии. Примером такого документа является Кодекс делового партнерства компании "Северсталь" Кодекс делового партнерства компании «Северсталь» // Северсталь URL: https://chermk.severstal.com/upload/iblock/7b2/7b2f366cff3b28f309b65af2fa5df8b4.pdf (дата обращения: 01.05.2020)..

Кодекс поведения (code of conduct) - документ, регулирующий систему взаимодействий между членами организации. Акт преимущественно регулирует внутренние отношения компании. Может называться нормативно-правовым актом со всеми вытекающими из этого последствиями. Нормы содержат гипотезы, диспозиции и санкции. Документ обладает элементами нормативности и общеобязательности (в той части, которая касается членов организации и партнеров компании). Объем такого кодекса значительно больше, чем у двух других типов. Применяется, в основном, Американскими корпорациями. Примером такого документа является Кодекс делового партнерства компании X5 Retail Group Code of conduct // X5 Retail Group URL: https://www.x5.ru/en/PublishingImages/Pages/Investors/RegulatoryDocuments/Code_of_business_conduct_X5_16.12.2015_eng.pdf (дата обращения: 06.05.2020)..

Некоторые авторы разделяют кодексы этики и кодексы поведения. По их мнению, кодексы поведения направлены исключительно на регулирование внутренних отношений корпорации, тогда как этические кодексы регулируют только внешние отношения компании Zakaria M., GarancЎa Z., Sobeih A. Cultural and legal challenges in implementing code of conduct in supply chain management of mobile phone industries: Sony Ericsson case study. Social Responsibility Journal. 8. 2012. P. 230.. Практика показывает, что корпорации не всегда придерживаются такого подхода для описания круга отношений, которые будут регулироваться в кодексе. Более того, то что одни компании называют кодексом этики, у других называются кодексами поведения и наоборот.

В действительности попытки разделить систему воздействия кодексов этики на внутреннее и внешнее регулирование представляется условной. Корпорация - не законодатель и полномочиями публичной власти не обладает. Любой кодекс, даже ориентированный вовне, на деле формулирует траекторию действий самой корпорации. Другими словами, Кодекс этики делового партнера компании РУСАЛ Кодекс делового партнера // РУСАЛ URL: https://rusal.ru/upload/%D0%9A%D0%BE%D0%B4%D0%B5%D0%BA%D1%81%20%D0%B4%D0%B5%D0%BB%D0%BE%D0%B2%D0%BE%D0%B3%D0%BE%20%D0%BF%D0%B0%D1%80%D1%82%D0%BD%D0%B5%D1%80%D0%B0%20%D0%9E%D0%9A%20%D0%A0%D0%A3%D0%A1%D0%90%D0%9B.pdf (дата обращения: 03.05.2020). не регулирует действия партнера, а лишь устанавливает условия, на которых РУСАЛ готов сотрудничать с третьими лицами. Такое регулирование сложно назвать внешним, данное взаимодействие лучше назвать косвенным внешним или вовсе внутренним.

Проведя анализ различного рода кодексов этики, можно сформулировать общее определение данного инструмента.

Кодекс поведения (этики) - это система стандартов, применяемая определенной группой лиц при ведении своих дел. Стандарты в данном случае базируются на общепринятом понимании о того, как дела вести правильно Davis M. What can we learn by looking for the first code of professional ethics?. Theoretical medicine and bioethics. 24. 2003. P.54.. Такое определение кажется нам наиболее широким, вмещающим в всю совокупность положений и конструкций, из которых может состоять кодекс этики.

Существуют, однако, и другие мнения по этому вопросу. М. Закария, проводя анализ корпоративного взаимодействия в компании Sony Ericson, формулирует следующее определение: кодекс поведения - стандартизированный документ, являющийся частью договора между корпорацией и ее контрагентом, регулирующий отношения между данными субъектами. Описываемая конструкция подразумевает наличие международной корпорации, которая требует от поставщиков товаров или услуг соблюдать кодекс поведения, а также требовать от своих партнеров соблюдения такого документа - тем самым обеспечивая безопасную цепочку поставок Zakaria M., GarancЎa Z., Sobeih A. Cultural and legal challenges in implementing code of conduct in supply chain management of mobile phone industries: Sony Ericsson case study. Social Responsibility Journal. 8. 2012. P. 238.. М. Каптейн в своем фундаментальном труде называет кодекс этики программным документом, который определяет обязанности корпорации по отношению к акционерам и иным заинтересованным лицам и / или содержит ожидания корпорации от сотрудников. Кодекс также может закреплять цели, нормы и ценности компании, а также санкции за нарушение положений данного документа Kaptein M. Business Codes of Multinational Firms: What Do They Say?. Journal of Business Ethics. 50. 2004. P. 21..

На сегодняшний день определений понятию "кодекс этики" существует большое множество. Выше были перечислены мнения, заслуживающие внимания и наиболее исчерпывающе описывающие сущность исследуемого инструмента.

1.2 Виды этических кодексов в практике международных корпораций

Как отмечалось ранее, кодексы этики представляют собой разнородную группу документов с разным содержанием и разным назначением. В рамках данного раздела нами будет предпринята попытка типологизировать данный массив актов регулирования.

Кодексы можно классифицировать по следующим основаниям: по сфере регулирования, степени адаптированности к разным культурам, по степени социальной ответственности, по способу контроля за исполнением.

Типология по сфере регулирования

Типология по сфере регулирования общественных отношений производится посредством деления кодексов на внешние и внутренние. Кодексы внутреннего регулирования - документ, устанавливающий правила поведение членов организации. Кодексы внешнего регулирования оказывают воздействие на отношения членов организации и иных, внешних по отношении к корпорации, лиц. Под внешними лицами понимаются субъекты гражданского оборота, которые были, находятся или планируют находиться в правовых отношениях с данной корпорацией.

Типология по степени адаптированности к национальным системам

По степени адаптированности к национальным системам стран, в которых корпорация осуществляет деятельность, кодексы можно разделить на адаптированные и неадаптированные. Международные корпорации, будучи представленными во множестве стран, культур и юрисдикций, нередко распространяют положения своего базового кодекса этики на свои филиалы и дочерние компании, расположенные вне государства, где находится головной офис. Такие кодексы называются неадаптированными. Адаптированными можно назвать кодексы, которые тем или иным образом интегрированы в культуру, в которой применяются.

Типология по социальной ответственности

М. Закария в своем исследовании выделил два подхода к составлению кодексов этики: защитный и аккомодационный Zakaria M., GarancЎa Z., Sobeih A. Cultural and legal challenges in implementing code of conduct in supply chain management of mobile phone industries: Sony Ericsson case study. Social Responsibility Journal. 8. 2012. P. 234.. В основе данной категоризации лежит теория корпоративной социальной ответственности. В соответствии с данной теорией компания может реагировать на общественное мнение относительно своей деятельности четырьмя способами Ditlev-Simonsen, Caroline. Are Non-Financial (CSR) Reports Trustworthy? A Study of The Extent to Which Non-Financial Reports Reflect the Media' Perception of The Company's Behaviour. Issues in Social and Environmental Accounting. 8. 2014. P. 117..

1. Реакционный способ (reaction) - компания реагирует на критику в медиапространстве посредством регулирования своих нефинансовых отношений.

2. Защитный способ (defensive) - компания защищается (соблюдает самые базовые правила поведения - законы и международные договоры) от критики ее финансовой активности в СМИ.

3. Аккомодационный способ (accommodation) - компания принимает критику в СМИ и верит, что такая критика может поспособствовать прогрессу в деятельности корпорации.

4. Проактивный способ (proactive) - компания воспринимает критику и превосходит ожидания общественности.

М. Закария не стал рассматривать крайние подходы (посредством регулирования нефинансовых отношений и проактивную позицию компании), вследствие чего осталось только да подхода к составлению кодексов.

Защитный (defensive) подход Zakaria M., GarancЎa Z., Sobeih A. Cultural and legal challenges in implementing code of conduct in supply chain management of mobile phone industries: Sony Ericsson case study. Social Responsibility Journal. 8. 2012. P. 240...

Кодексы, составленные в соответствии с данным подходом, обычно содержат положения, призывающие контрагентов действовать в соответствии с нормами "домашнего" законодательства и международными договорами - такое поведение считается достаточным, чтобы называться этичным.

У защитного подхода к социальной реакции есть ряд существенных проблем. В связи с тем, что корпорация требует от своих контрагентов действовать только в соответствии с местным законодательством, а международные договоры не регулируют необходимую специфику возникает, по крайней мере, две проблемы. Первая проблема - асимметрия нормативного регулирования. В такой ситуации, корпорация, представленная в разных юрисдикциях, имеет разные стандарты качества в зависимости от территориального фактора. Вторая проблема - культурная асимметрия. Корпорация, действуя и призывая своих контрагентов действовать в соответствии с нормами законодательства, не учитывает культурные особенности разных форм взаимодействий на той или иной территории (например, в восточных странах представление дела в суд является крайней мерой, а если компания все же оказывается стороной в суде, то она несет серьезные репутационные издержки Ветка сакуры // Lib.ru URL: http://lib.ru/EMIGRATION/OVCHINNIKOV/sakura.txt (дата обращения: 01.04.2020).). Такая активность ведет к резкому ухудшению эффективности деятельности компании.

Более подробно проблемы кодексов поведения (этики) будут проанализированы в разделе 1.3 настоящей работы.

Аккомодационный (accommodating) подход.

Компании, разрабатывающие кодексы поведения (этики) в соответствии с аккомодационным подходом, приспосабливают свои кодексы к культурным особенностям стран, в которых они действуют. Такой результат может достигаться разными способами. Например, созданием специального кодекса для каждого региона, в котором действует корпорация, или формулирования кодекса в мягкой форме с возможностью адаптировать его в любой юрисдикции Davoine E. & Nakhle S. Transferring codes of conduct within a multinational firm: The case of Lebanon. 2012. P. 417.. Более подробно об этом идет речь в разделе 3.2 настоящей работы.

Действуя в соответствии с аккомодационным подходом компания требует от своих контрагентов соблюдать не только нормы законодательства и международных договоров, но и соответствовать иным, более высоким, стандартам (напр. ISO 9000). Международные корпорации стремятся привнести западные стандарты в деятельность партнеров из развивающихся стран. Такой подход имеет ряд существенных проблем. Наиболее распространённой является проблема резистентности контрагентов к выполнению требований, превышающих законодательные нормы Zakaria M., GarancЎa Z., Sobeih A. Cultural and legal challenges in implementing code of conduct in supply chain management of mobile phone industries: Sony Ericsson case study. Social Responsibility Journal. 8. 2012. P. 232.. Нежелание соблюдать кодексы этики контрагенты аргументируют, ссылаясь на культурные особенности и отсутствие обязанности вести себя образом, закреплённым в указанном документе. Однако партнеры международной корпорации из развивающихся стран не учитывают тот факт, что соблюдение этических стандартов открывает перед компанией большие возможности на западных рынках и повышает ее конкурентоспособность на мировом рынке Там же С. 234..

Аккомодационному подходу к составлению кодексов поведения (этики) посвящено множество исследований. Большая часть таких работ написана с позиции социологии, психологии и менеджмента. Создание адаптированного кодекса этики - это дорогой и не всегда окупаемый способ ведения дел. Поскольку, помимо первичных инвестиций в разработку документа, компания обязана создать и систему контроля. Наиболее распространенным способом решения данной задачи является формулирование специального органа аудита, который следит за исполнением поставщиками товаров и услуг своих обязанностей. Аудит как наиболее распространенная форма контроля видится ряду исследователей недостаточно эффективной McGaughey F. The Role and Influence of Non-governmental Organisations in the Universal Periodic Review--International Context and Australian Case Study, Human Rights Law Review, Volume 17. Issue 3. September 2017. P. 434.. В связи с этим, в литературе была предложена классификация кодексов этики по системе контроля за исполнением таких документов.

Типология по системе контроля

По системе контроля различают кодексы этики, исполнение которых контролируется аудита или с помощью консультативно-переговорными методов Там же С. 238..

Наиболее распространённой системой контроля является аудит. Большинство международных корпораций придерживаются именно такого подхода. При этом, исследования, проведенные в Лундском Университете совместно с корпорацией Sony Ericson, показали недостатки такого подхода Там же. С. 238.. Основным недостатком является тот факт, что требования, которые корпорация распространяет на своих иностранных контрагентов, могут оказаться настолько высоки, что ни одна компания на этом рынке не сможет считаться этичной и при этом считаться финансово привлекательной. Другими словами, компании, представленные на рынках развивающихся стран, либо не смогут соответствовать стандартам этических кодексов, либо их услуги будут стоит слишком дорого. При таком подходе и высоких этических стандартах аудит может закрыть доступ международной корпорации на определенный рынок Там же. С. 238..

Альтернативой системе аудита стала система консультаций и переговоров. Диалог между корпорацией и контрагентом является инновационным способом контроля за соблюдением кодекса. Авторы исследования предлагают не устанавливать санкции, а просить представителей развивающихся стран обращаться за разъяснениями положений кодекса Там же. С. 239.. История показала, что принуждение обходится дороже, чем поощрение Sinclair, A. The tyranny of a team ideology. Organizational Studies. 1992. Vol. 13 No. 4, P. 36. . Поощряя партнеров, а не проводя "полицейский аудит" Zakaria M., GarancЎa Z., Sobeih A. Cultural and legal challenges in implementing code of conduct in supply chain management of mobile phone industries: Sony Ericsson case study. Social Responsibility Journal. 8. 2012. P. 232. вместе с применением целой группы санкций, международная корпорация способствует добровольному принятию норм кодексов этики, формированию доверительных, открытых и честных отношений. Эмпирические исследования Sony Ericson показали, что ревизии и аудит далеко не всегда способствуют повышению качества исполнения обязательств. Напротив, стремление объяснить контрагентам причины возникновения тех или иных требований часто заметно улучшали положение дел.

Система консультаций и переговоров - это решение проблемы контроля посредством изменения мышления Kotter, J. and Schlesinger, L. Choosing strategies for change. Harvard Business Review March/April. 1997 P. 112.. Менеджеры Sony Ericson назвали переговоры и консультации основным способом обеспечения исполнения положений кодекса этики. Следует отметить, что такой подход требует значительно больших затрат как финансовых, так и временных. При этом исследователи отмечают, что методика консультаций и переговоров позволяет сформировать долгосрочные "психологические соглашения", которые будут обеспечивать добросовестное исполнение сторонами своих обязательств.

1.3 Особенности санкций за нарушение этических норм

Санкция - это мера воздействия, применяемая к нарушителю писаных или неписанных норм и влекущая для него неблагоприятные последствия. Существуют позитивистские теории, которые закрепляют исключительно за государством право на санкционирование неправовых действий субъектов. В действительности, участники рынка в своих взаимодействиях нередко создают значительно более эффективные инструменты сдерживания и предвосхищения правонарушений.

В первую очередь, хотелось бы разделить санкции на внутренние и внешние. Внутренние санкции действуют на основе норм трудового и корпоративного права. Сфера регулирования таких санкций ограничена внутрикорпоративными отношениями. Внешние санкции основаны на нормах корпоративного права и гражданского права. Сфера регулирования таких санкций распространяется как на членов корпорации, так и на партнеров компании.

Фундаментальное исследование корпоративных санкций в рамках российских юридических реалий было проведено А.Б. Козыревой. Исследователь классифицировала корпоративные санкции по субъектам Козырева А.Б. Корпоративные нормы: правовой характер, признаки, санкции и соотношение с законодательными нормами // Актуальные проблемы российского права. 2017. №3 (76). URL: https://cyberleninka.ru/article/n/korporativnye-normy-pravovoy-harakter-priznaki-sanktsii-i-sootnoshenie-s-zakonodatelnymi-normami (дата обращения: 05.05.2020). :

1) санкции по отношению к органам управления (выговор, лишение премии или бонуса, отстранение от заключений сделок, увольнение);

2) санкции по отношению к акционерам (невыплата дивидендов на срок исполнения определенных обязательств акционером);

3) санкции по отношению к работникам (лишение премии, выговор, понижение в должности, увольнение);

4) санкции по отношению к третьим лицам (штраф, неустойка);

5) санкции по отношению к другим участникам корпоративной организации, не обладающим статусами наемных работников и акционеров, а также не входящим в состав органов управления (например, отказ в регистрации кандидата (участника корпорации) на должность генерального директора).

Нарушение кодекса этики в таком случае воспринимается как неисполнение обязательств в соответствии с внутренними документами организации (корпоративными актами).

В рамках нашего исследования особый интерес представляют пункты 2, 4 и 5 классификации А.Б. Козыревой.

Пункт 2 интересен способом санкционирования члена корпорации. Козырева А.Б. приводит в качества примера ситуацию, когда акционеру временно приостанавливают выплату дивидендов до момента предоставления в соответствующий орган акционерного общества определенными нормами корпоративного права сведений (документов) Там же. С. 31.. Такая санкция не предусмотрена нормами российского законодательства, однако удачно вписывается в деловую практику корпорации в форме корпоративного нормотворчества. Такая ситуация, скорее всего, может рассматриваться как конструкция договора присоединения, в соответствии с которой, покупая акции организации, покупатель-акционер приобретает как права на участие в принятии корпоративных решений, на получении дивидендов, так и обязанности по соблюдению нормативных документов корпорации. Такой подход видится нам крайне спорным и выходит за рамки нашего исследования. При этом практика позволяет констатировать существование такой правовой конструкции.

Пункт 4 классификации А.Б. Козыревой - следующий объект нашего анализа. Штраф (неустойка) - еще одна санкция применение которой, в рамках российского законодательства, возможно только с внешними субъектами (трудовое право, регулирующее внутренние отношения организаций, не допускает применения штрафных санкций по отношению к работникам Ст. 238 Трудового Кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ // Российская газета. 2001 г. № 256. с изм. и допол. в ред. от 24.04.2020). Козырева А.Б. приводит в качестве примера ситуацию: торговый центр предъявляет своим арендаторам требование по соблюдению определенного внешнего облика заведения Козырева А.Б. Корпоративные нормы: правовой характер, признаки, санкции и соотношение с законодательными нормами // Актуальные проблемы российского права. 2017. №3 (76). URL: https://cyberleninka.ru/article/n/korporativnye-normy-pravovoy-harakter-priznaki-sanktsii-i-sootnoshenie-s-zakonodatelnymi-normami (дата обращения: 05.05.2020).. Нарушение данного правила санкционируется штрафом. Юридически такая система обеспечивается совокупностью соглашений - договором и корпоративным актом торгового центра (в первом документе имеется ссылка на второй)

Санкции, рассмотренные в пункте 5 указанной классификации См. С. 22., на наш взгляд, требует разъяснения. Под лицами, которые не являются наемными работниками и акционерами, а также не входят в состав органов управления, понимаются субъекты, которые пока не вступили в органы управления организации, но планируют туда попасть (кандидаты на различные должности в компании). Другими словами, корпоративные акты могут устанавливать определенные требования к внешним субъектам. Несоблюдение положений корпоративного документа приведет к тому, что кандидат на определенный пост в компании так и не сможет его занять.

Важно отметить, что несмотря на распространенный в доктрине уголовного права принцип: за одно преступление - одно наказание, - гражданское (корпоративное) право таких ограничений не имеет, а значит к работнику, нарушившему положения корпоративных актов, могут одновременно быть применены несколько санкций.

Исследование А.Б. Козыревой также интересно тем, что она отмечает следующую закономерность: "явно выраженная система корпоративных санкций присутствует в тех корпоративных организациях, которым государство делегировало полномочия по установлению санкций в той или иной сфере деятельности" Козырева А.Б. Корпоративные нормы: правовой характер, признаки, санкции и соотношение с законодательными нормами // Актуальные проблемы российского права. 2017. №3 (76). URL: https://cyberleninka.ru/article/n/korporativnye-normy-pravovoy-harakter-priznaki-sanktsii-i-sootnoshenie-s-zakonodatelnymi-normami (дата обращения: 05.05.2020).

Можно выделить три формы взаимодействия государства и корпорации в части санкционного нормотворчества:

а) законодательное делегирование государством полномочий по установлению санкций в определенной области конкретным объединениям корпоративных организаций;

б) объединения корпораций формулируют санкции для входящих в нее компаний, пользуясь свободой договора и отсутствием императивного запрета такой деятельности со стороны государства;

в) нормы законодательства предоставляют право каждой организации самостоятельно устанавливать корпоративные нормы.

В Российской Федерации можно встретить все перечисленные выше формы санкционного правотворчества корпораций. Примером первого типа служат положения п. 3 ст. 33 Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ "Об электроэнергетике": к компетенции некоммерческого партнерства "Совет рынка" отнесено установление отраслевой системы и порядка применения имущественных санкций Федеральный закон Российской Федерации "Об электроэнергетике" от 26.03.2003  № 35 // Российская газета. 2003 г. № 60. с изм. и допол. в ред. от 27.12.2019.. Второй тип может быть охарактеризован ранее приведенным примером с договором аренды, где торговый центр на основании положений корпоративного документа заставил арендатора действовать определенным образом См. стр. 24. . Третья форма взаимодействия корпорации и государства, в частности, может быть обоснована положениями абз. 10 п. 3 ст. 11 ФЗ "Об акционерных обществах": "устав общества может содержать другие положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам" Федеральный закон Российской Федерации ""Об акционерных обществах"" от 26.12.1995 № 208 // Российская газета. 1995 г. № 248. с изм. и допол. в ред. от 01.01.2020.. Указанный перечень санкций является открытым.

Интересным также является вопрос о возможности применения санкций к контрагентам международной корпорации в связи с нарушениями этических кодексов. Среди возможных внешних санкций можно выделить исключение контрагента из списка доверенных деловых партнеров корпорации. Такая санкция, помимо прекращения взаимоотношения с конкретной международной корпорацией, приводит к тому, что субъект, нарушивший кодекс этики, получает статус неэтичного "игрока" на рынке и имеет риск вовсе лишиться партнеров в определенном хозяйственном сегменте. Также распространенной является санкция, в соответствии с которой международная корпорация в одностороннем порядке прекращает сотрудничество с нарушителем (например, в случае использования детского или принудительного труда), и в таком случае компания-нарушитель также получает сильный репутационный урон Фонотова О. В. Этические ценности в практике корпоративного и договорного регулирования предпринимательских отношений // В кн.: Актуальные проблемы предпринимательского, корпоративного, экологического и трудового права: монография. В 2-х томах. Т. I. М. : РГ-Пресс, 2019. Гл. 2.1.15. С. 266..

Для международного гражданского оборота репутация играет одну из наиболее значимых ролей, а потому кажется допустимым выделение отдельной репутационной санкции. Примером репутационной санкции может послужить кейс Papa John's когда основатель и директор сети позволил себе высказывания воспринятые темнокожим населением США как расистские. Сеть лишилась множества рекламных контрактов, а в перспективе с ней перестали заключать договоры. В результате, с 2017 по 2018 год акции компании подешевели на 29% Papa John's Blames the NFL for Hurting Pizza Sales // Bloomberd URL: https://www.bloomberg.com/news/articles/2017-11-01/papa-john-s-blames-nfl-debacle-for-hurting-sales-of-its-pizza (дата обращения: 01.04.2020)..

Практика показывает, что репутационная санкция может нанести урон, существенно превышающий негативные последствия от санкции со стороны государства, а значит требует от субъектов гражданского оборота значительно большего уровня ответственности и дисциплины. При этом такое наказание не производится по воле какого-либо "супер-субъекта", а возникает из публичного восприятия определенных действий в качестве этичных. Указанный выше пример, в частности, доказывает тезис о том, что обеспечителем исполнения обязательства может быть расщепленный субъект (различные субъекты права, не имеющие специальных полномочий для правоприменения, однако своими действиями косвенно штрафующие лиц, действующих неэтично).

Таким образом, к санкциям, применяемым корпорациями, относятся: выговор, лишение премии или бонуса, отстранение от заключений сделок, увольнение, невыплата дивидендов на срок исполнения определенных обязательств акционером, понижение в должности, штраф, неустойка. Данный перечень не является исчерпывающим. Кроме того, в практике международных корпораций значимое место занимают репутационные санкции, которые могут нанести несоизмеримый с государственными наказаниям вред и представляют собой главный контрольный и сдерживающий участников рынка инструмент.

Глава 2. Кодекс этики международной корпорации: значение и правовая сущность

2.1 История развития кодексов этики международных корпораций

Кодексы поведения (этики) - это результат попыток сбалансировать экономические интересы бизнеса и бесконечно меняющиеся ожидания общества Pusateri, C.J. A History of American Business. 2nd ed. Harlan Davidson. Arlington Heights. IL. 1988. P.212..

Некоторые исследователи считают первым кодексом профессиональной этики "Клятву Гиппократа" Davis M. What can we learn by looking for the first code of professional ethics?. Theoretical medicine and bioethics. 24. 2003. P. 451. . Другие называют первыми кодексами этики религиозные писания. Данные тексты, в сущности, безотносительны к делам международных корпораций, однако в исторической ретроспективе их роль сложно переоценить. В 1803 году в Великобритании был разработан "кодекс медицинского госпиталя", позже в 1847 году Американской медицинской ассоциацией (АМА) был выпущен кодекс целью которого стало повышение статуса медицинской профессии AMA Code of medical ethics // AMA URL: https://www.ama-assn.org/sites/ama-assn.org/files/corp/media-browser/principles-of-medical-ethics.pdf (дата обращения: 03.05.2020).. В 1908 году был разработан документ, который назывался "Каноны этики" и распространялся он на представителей американской ассоциации юристов Canons of ethics // American Bar Association URL: https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/professional_responsibility/1908_code.pdf (дата обращения: 03.05.2020).. Такие кодексы обычно содержали требования специалистов тех или иных отраслей по отношению к их клиентам.

Позже крупные компании стали перенимать практику создания кодексов этики. Суть их первоначально сводилась к формальным заявлениям о том, какие действия корпорация считает этическими Ferrell O.C. and Fraedrich J. Business Ethics. 2nd ed. Houghton Mifflin. Boston. MA. 1994. P.554.. Сущностное содержание таких документов варьировалось от перечисления недопустимых действий до положений, содержащих требования к сотрудникам "мыслить этически".

В США с 1920 по 1930 годы кодексы этики прошли путь от религиозной идеологической составляющей к концепции "социальной необходимости" Knouse S. Hill V. Hamilton III J. Curves in the high road: A historical analysis of the development of American business codes of ethics. Journal of Management History. 13. 2007. P. 98. . Другими словами, изначально кодексы этики базировались на религиозных догматах, позже в основу кодексов был положен принцип - корпорация должна удовлетворять требованиям общества. "Этичной" считалась компания, которая соответствует таким ценностям как честность, бережливость, вежливость, лояльность и благотворительность.

Во времена Второй Мировой Войны Рекламная федерация США создала кодекс этики, который провозглашал необходимость в популяризации "умного патриотизма", который бы мотивировал военных и рабочих Tansey R. Hyman M.R. Ethical codes and the advocacy advertisements of World War II. International Journal of Advertising. 1993. Vol. 12. P. 372.. Из данного факта можно сделать вывод о том, что кодексы этики решали, в том числе, и идеологические задачи.

Необходимость в восстановлении экономики после Второй Мировой Войны сменила существовавшую ранее социалистическую парадигму в этических кодексах корпораций. Компании начали постулировать требования к работникам, высокие стандарты качества товаров и услуг. Кодексы перестали содержать процедуры для решения социальных вопросов, но были полностью сфокусированы на максимизации прибыли. В 1988 английские ученые пришли к выводу, что крупные корпорации могут достигать экономического успеха без решения этических и социальных проблем Frederick, W.C. From CSR1 to CSR2: the maturing of business-and-society thought. Business and Society. Vol. 33 No. 2. 1994. P. 161..

Позже компании в США перешли от концепции, в соответствии с которой они должны удовлетворять неопределенным социальным потребностям масс, к решению внутренних проблем членов организации Там же.. Кодексы этики в тот период требовали соответствия нормам закона, а также обеспечению качественной операционной деятельности. Базисом регулирования в кодексах значились следующие принципы:

· действия против корпорации менее преступны, чем против государства;

· конфликт интересов - главная проблема;

· надзор важнее чем честность сотрудников;

· принуждение и наказание лучший способ контроля.

Кодексы этики того периода, скорее, походили на уголовные кодексы, ссылки на моральные ценности в них практически отсутствовали Paine, L.S. Managing for organizational integrity. Harvard Business Review. 1994. Vol. 72 No. 2. P. 112..

В 1990х годах общественное давление на бизнес заставило американские корпорации пересмотреть свое отношение к этическим кодексам. Документы, основанные исключительно на финансовой мотивации, были признаны дефектными. Кодексы вновь стали требовать не только соблюдения закона, но и соблюдения других более высоким этическим стандартам. Был разработан инструмент позволяющий определить является ли поведение этичным. Например, компания Texas Instruments в своем кодексе этики содержала быстрый тест по определению этичности тех или иных действий TI Corporate Citizenship // Texas Instrument URL: http://www.ti.com/lit/ml/sszo027/sszo027.pdf?ts=1588509986493 (дата обращения: 02.04.2020).. Текст теста состоял из следующих вопросов:

· Законно ли действие?

· Соответствует ли это нашим ценностям?

· Если вы сделаете это, вы будете чувствовать себя плохо?

· Как это будет выглядеть в прессе?

· Если вы знаете, что это неправильно - не делайте этого!

· Если вы не уверены, спросите.

· Продолжайте спрашивать, пока не получите ответ.

Современные кодексы этики обычно сдержат требования к следующим отношениям:

· деловым отношениям;

· противодействия коррупции;

· международной деловой практике (сделкам, финансам);

· управленческим обязанностям;

· правам и обязанностям работодателей и работников (конфиденциальности, поведению);

· честности;

· недискриминации;

· недопустимости домогательств;

· безопасности на рабочем месте, защите потребителей, качеству продукции;

· этике в маркетинге и рекламе;

· соблюдению антимонопольного законодательства;

· управлению корпоративными информационными системами (безопасности, собственности);

· этике ведения бухгалтерского учета;

· "корпоративному гражданству" и ответственности перед обществом и

· защите окружающей среды.

На текущий момент основной тенденцией в развитии исследуемого инструмента регулирования является создание адаптированных кодексов этики (см. в пункте 1.2 наст. работы). Корпорации стремятся найти баланс между культурными особенностями, местным законодательством и интересами компании с этической точки зрения.

2.2 Правовая сущность кодекса этики

Правовая сущность кодексов этики неоднократно подтверждалась иностранными и российскими исследователями. В западной правовой традиции популярным является подход, в соответствии с которым за государством признается только обеспечительная функция, а потому нормотворчество не является монопольной функцией государства Somek A. Stateless Law: Kelsen's Conception and its Limits. Oxford Journal of Legal Studies. Volume 26. Issue 4. Winter 2006. P. 762..

Австрийский юрист А. Сомек смотрит на распространённые позитивные подходы к анализу негосударственного регулирования через призму социологической науки и утверждает, что государство необходимо лишь для того, чтобы следить за порядком и соблюдением права, но право может существовать и без государства. Право - это порождение общества Там же..

В целом всю совокупность доктринальных мнений на вопрос правового характера кодексов этики можно разделить на три группы.

Первая группа исследователей убеждена в наделении корпоративных актов правовой характеристикой, в том числе кодексов этики.

...