Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ, СТАТИСТИКИ и ИНФОРМАТИКИ (МЭСИ)

ИНСТИТУТ ПРАВА И ГУМАНИТАРНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

На тему Правовое регулирование института признания гражданина безвестно отсутствующим или объявление его умершим

Студент

Лазарева Юлия Александровна

Руководитель

Буслаева Людмила Михайловна

МОСКВА 2005г.

Содержание

Введение

Глава 1 Общее понятие о законодательном регулировании правоотношений, связанных с безвестным отсутствием граждан

1.1 Понятие о безвестном отсутствии

1.2 История и развитие законодательства о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим в российском и зарубежном праве

Глава 2 Правовая природа института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим

2.1 Теория правовой природы института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим в российской юридической литературе

2.2 Основания признания гражданина безвестно отсутствующим либо объявления умершим

Глава 3 Процессуальные особенности и правовые последствия признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим

3.1 Лица, участвующие в процессе и их процессуальное положение

3.2 Особенности судебного разбирательства

3.3 Правовые последствия вступления в законную силу судебного решения

Заключение

Список использованных источников

Введение

В ст. 46 Конституции РФ закреплены положения о том, что каждому человеку и гражданину гарантируется судебная защита его прав и свобод. Согласно ст. 2 Конституции РФ признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства. Возведение субъективного права граждан на судебную защиту своих личных и имущественных прав и охраняемых законом интересов в ранг конституционного права обуславливает большое теоретическое и практическое значение исследования вопросов, касающихся гражданского судопроизводства. Специфическими средствами и способами защиты субъективных прав являются отдельные категории гражданских дел, к которым относятся дела особого производства, перечисленные в ст. 262 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее ГПК РФ). В п.3 ч.1 ст. 262 ГПК РФ указаны дела о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим, которые представляют собой самостоятельный институт. Нормы данного института расположены как в материальном (ст. ст. 42-46 Гражданского кодекса РФ - далее ГК РФ), так и в процессуальном праве (ст. ст. 276-280 ГПК РФ).

"Ушёл из дома и не вернулся…", - такими словами начинаются обычно объявления о розыске пропавших людей. Помимо горя утраты, пропажа человека влечёт и проблемы юридического характера.

Регулирование гражданских отношений предполагает участие гражданина в правоотношениях. Возможны, однако, ситуации, когда длительное время никаких сведений о гражданине в месте его постоянного жительства нет. Предпринимаемые попытки его розыскать также оказываются безрезультатными. Возникает ситуация, когда имеется неопределённость в субъекте гражданских правоотношений. Какие же правовые отношения и связи делают необходимым гражданско-правовой институт безвестного отсутствия? Прежде всего, личные неимущественные права, которые не уничтожаются со смертью человека, не утрачиваются и при безвестном отсутствии и могут только нуждаться в защите другими лицами, поскольку самого человека, обладающего ими, нет и неизвестно, где он находится.

Безвестное отсутствие гражданина не безразлично для его родственников, иных заинтересованных лиц не только в личном аспекте, но и с точки зрения имущественных интересов - как быть с имуществом пропавшего лица, каким образом содержать его иждивенцев и т.д.

Гражданское законодательство России предусматривает специальные правовые процедуры охраны имущества безвестно отсутствующих лиц и погашения их обязательств, что весьма важно для нормального функционирования механизмов рыночной экономики. Длительное отсутствие гражданина - одного из важнейших субъектов хозяйственных связей - затрагивает интересы множества других граждан и юридических лиц - контрагентов по договорам. Кроме того, могут страдать интересы работодателей, членов семьи, наследников и т.д. Во всех этих случаях встаёт вопрос о безвестном отсутствии гражданина, чтобы не нарушался нормальный ход хозяйственного оборота.

Роль и значение института безвестного отсутствия резко возрастают в экстремальных ситуациях. Так обстояло дело в годы войны, когда произошло разъединение миллионов семей, многие из которых так и не смогли воссоединиться. После распада Союза ССР и возникновения целого ряда конфликтов на межнациональной и этнической почве, как на территории России, так и в ставших независимыми государствах, входивших ранее в состав Союза, вновь участились случаи, когда для устранения неопределённости в гражданских правоотношениях приходится обращаться к институту безвестного отсутствия.

Ранее дела о признании граждан безвестно отсутствующими и объявлению умершими были в судах большой редкостью. В последние годы количество дел этой категории увеличилось. Обусловлено это, с одной стороны, развитием рыночных отношений (граждане становятся собственниками значительных состояний), с другой стороны, участились факты безвестного исчезновения граждан, связанных с совершением в отношении них разного рода преступлений, в основном убийств.

В связи с вышеперечисленными высказываниями следует сделать вывод, что актуальность данной темы никогда не исчезнет.

До вступлении в силу ГК и ГПК РСФСР 1964 года рассматриваемые дела в основном имели не судебную, а нотариальную подведомственность. указанными законами определена исключительная судебная подведомственность этих дел. В 1994 года введена в действие ч.1 ГК РФ. К сожалению, ни до, ни после принятия нового гражданского законодательства РФ, ни в материальном, ни в процессуальном аспектах законодательная и судебная практика по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим не подвергалась серьёзному исследованию. Вместе с тем, исходя из важности правовых последствий судебных решений по данным делам, такая необходимость имеется.

Выбранная для исследования тема является в достаточной мере теоретически разработанной в научной и учебной литературе.

Так, например, известные русские учёные, работающие на рубеже 19 - 20 в.в., классики цивилистической мысли - Д.И. Мейер, И.А Покровский, Г.Ф. Шершеневич в своих трудах излагают содержание основ института безвестного отсутствия, сущность его основных понятий. Из их работ, мы узнаем - какие правоотношения регулировались нормами данного института и об источниках права России дореволюционного периода, где эти нормы содержались.

В России Советского периода проблемы института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления его умершим широко обсуждались в юридической литературе учеными - теоретиками в сороковых - пятидесятых годах. Это было связано с последствиями Великой Отечественной войны, когда пропавшими безвести считались миллионы людей. Порядок и условия признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим критически оценивались такими учеными, как И.Б. Новицкий, А.Г. Потюков, Е.А. Прянишников, М.Г. Стучинский, А.К. Юрченко, чьи работы легли в основу гражданского законодательства 1961 года.

Начиная с восьмидесятых годов и до настоящего времени, работы, связанные с вопросами теории и практикой применения норм исследуемого института, в литературных источниках стали встречаться гораздо реже. В основном это работы юристов практиков, таких как: М.Г. Акимов, К.Б. Гранкин, В.А. Майоров, Л. Михеева, Ю.А. Попова, М. Селезнев, В.А. Сысоев.

Целью написания дипломной работы является глубокий и всесторонний анализ института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим в гражданском праве РФ, выявление и научное осмысление наиболее спорных дискуссионных вопросов, а так же анализ научно-теоретических предложений по совершенствованию гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующего данный институт.

Предметом проводимого в данной работе исследования являются правоотношения, связанные с безвестным отсутствием одного из его субъектов.

Объект исследования - гражданско-правовой институт признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим, призванный своими специфическими средствами обеспечить защиту охраняемых законом интересов и прав граждан и организаций, состоящих в правоотношениях с безвестно отсутствующим лицом.

Глава 1. Общее понятие о законодательном регулировании правоотношений, связанных с безвестным отсутствием граждан

1.1 Понятие о безвестном отсутствии

В области права существенным признаком отсутствия является то, что человека не только нет в месте его жительства, но он исчез и не даёт о себе вестей. Не известно, что произошло с этим человеком, находится он в живых или умер. Термин "безвестное отсутствие" применяется в двух смыслах. Во-первых, им обозначается явление действительности, когда бесследно исчезает какой-то человек. Во-вторых, так называется правовой институт, созданный для разрешения неопределённости, возникшей из-за исчезновения субъекта каких-то правоотношений.

Как явление объективного мира сущность первого не зависит ни от места, ни от времени, а правовой институт в качестве элемента надстройки различен и исторически, и в зависимости от государства, в котором он существует.

Однако в некоторых случаях обстоятельства не дают возможности удостоверить сам факт смерти или её точный момент, а потому по необходимости приходится прибегать к предположениям, каковыми являются случаи безвестного отсутствия.

Если один из субъектов таких связей исчезнет, то положение становится неопределённым; правоотношения не закончились, как в случае смерти их субъекта, но и не осуществляются.

В юридической литературе это явление называется утратой обратной связи. Следует согласиться с мнением Е.А. Прянишникова, что при безвестном отсутствии утрачиваются все связи субъекта, если же утрачена лишь часть связей, то безвестного отсутствия нет [1, С. 13].

Так, М.Г. Стучинский предлагает следующие признаки: 1) отсутствие в месте жительства; 2) неизвестность места пребывания; 3) длительность отсутствия; 4) невозможность устранить неизвестность [2, С. 2]. Вариант из трёх признаков предлагает А.Л. Юрченко: 1) неизвестность местопребывания; 2) невозможность устранить эту неизвестность; 3) отсутствие предположения о жизни данного лица [3,С. 7]. Сопоставляя данные позиции, можно сделать вывод, что авторы, оспаривающие мнение Е.А. Прянишникова не различали факт и институт безвестного отсутствия. Признак длительности отсутствия и отсутствие предположения о жизни данного лица - это элементы института, а не факта безвестного отсутствия. Отсутствие же в месте своего жительства всегда предшествует безвестному отсутствию, но предшествующий факт совершенно недостаточен для определения последующего состояния. Можно отсутствовать в месте жительства, но не быть пропавшим без вести, если человек сохраняет свои связи с другими людьми.

По существу остаётся один признак - неизвестность местонахождения человека, которую невозможно устранить. Но ведь это ничто иное, как утрата обратной связи с отсутствием какой-либо информации о человеке.

Кроме наиболее вероятной причины утраты связи - смерти субъекта, можно назвать случай полной или частичной амнезии, т.е. утраты памяти о прошлом, когда утрата связи возникает без сознания самого субъекта, не зависит от его сознания и может быть связана как с псих ческим, так и с функциональным заболеванием[4,С. 56]. Но одной амнезии для исчезновения без вести недостаточно: необходимо, чтобы она произошла тогда, когда человек находится вне обычной обстановки, т.е. вне семьи, работы, круга близких ему людей, чтобы он перестал сознавать себя в то время, когда около него не было никого, кто бы его знал. [5,С. 9]

Изучение судебной практики показывает, что возможны случаи, когда человек сознательно обрывает полностью свои связи. Это может быть вызвано стремлением скрыться от ответственности за совершённое преступление или от уплаты алиментов, но могут быть и другие мотивы.

С 1 февраля 2003г. введён в действие ГПК РФ. Значительных изменений нормы процессуального права, регулирующие исследуемый институт - не претерпели. В соответствии с ГК РФ, нормы ГПК РФ регулируют вопросы доверительного управления имуществом безвестно отсутствующего лица. В целом же, согласно нормам искового производства, действующих и в особом производстве - суд выступает больше в роли отстранённого арбитра, а не заинтересованного участника судебного процесса.

Институт признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим существует как в романо-германской, так и в англо-саксонской правовых системах. Особенностью данного института в странах англо-саксонской правовой системы является то, что решение данного вопроса вынесено из сферы материального права в сферу процессуального, т.е. при решении конкретного дела исходят из процессуальной презумпции, что если от отсутствующего лица не было вестей в течении 7 лет, то такое лицо должно считаться умершим. Но если из обстоятельств вытекает, что от отсутствующего не должно поступать известий, то презумпция не применяется [6,С. 69].

Имеет свои специфические особенности решение данного вопроса в гражданском праве Франции. Французский ГК не допускает признания гражданина умершим, это обусловлено некоторыми историческими причинами развития Франции. Зато активно развивается институт безвестного отсутствия. В первоначальной редакции ФГК предусматривал три стадии безвестного отсутствия:

1. Стадия презумпции безвестного отсутствия. Она начинается в момент исчезновения или в момент получения последних вестей об отсутствующем и длится 5 или 7 лет в зависимости от того, оставлен или не оставлен отсутствующим уполномоченный для управления его имуществом.

2. Стадия временного ввода во владение. Она открывается после окончания предшествующей стадии и длится 30 лет. Основания предполагать смерть безвестно отсутствующего укрепились, поэтому поступают так, как если бы он умер: выносится судебное решение об объявлении безвестного отсутствия. Его имущество временного распределяется между его наследниками с одновременным принятием серьёзных мер, гарантирующих возврат имущества в случае возвращения безвестно отсутствующего.

3. Стадия окончательного ввода во владение. По истечении тридцати лет смерть безвестно отсутствующего становится весьма вероятной; права лиц, введенных во владение укрепляются, и они освобождаются от ограничений, действовавших для них до этого времени. Если безвестно отсутствующий вернётся, лица, введённые во владение его имуществом, должны будут возвратить это имущество, но до этого момента они вправе действовать так, как если бы они были действительными собственниками; они имеют даже право отчуждения. Если безвестно отсутствующий не вернётся, это положение утвердится бессрочно, никогда не становясь, однако, тождественным с положением, которое явилось бы следствием констатации смерти. [7, С. 321]

Французский гражданский кодекс 1804г. (ФГК) - считается наиболее совершенным из "классических" кодексов. ФГК подвергался многочисленным изменениям и дополнениям. Достаточным преобразованиям подвергался порядок объявления лица безвестно отсутствующим, которое ныне производится по правилам соответствующего акта 1977г. [8, С. 716]

Настоящая редакция ФГК предусматривает два этапа признания безвестного отсутствия:

- о презумпции безвестного отсутствия;

- об объявлении безвестного отсутствия.

По иску любого заинтересованного лица или государственного учреждения суд может вынести решение о судебном удостоверении презумпции безвестного отсутствия.

Первая стадия является факультативной. Если её не было, то вторая стадия - решение об объявлении безвестного отсутствия может быть вынесено не ранее 20 лет со дня получения последних известий от пропавшего без вести или каких-либо сообщений о нём. [9, С. 86] Особого внимания заслуживает положение об обязательном объявлении в печати вынесенного решения, результатом несоблюдения которого является утрата юридической силы такого решения.

В отличии от французского права в Германии известен институт объявления умершим по безвестному отсутствию. Для решения данного вопроса существует два подхода:

- силезская система, по которой для объявления умершим требовалось истечение определённого срока безвестного отсутствия;

- саксонская система, по которой гражданин мог быть объявлен умершим только по достижению определённого возраста .

Лицо может быть объявлено умершим по истечении 10 лет безвестного отсутствия, независимо от его возраста, но не ранее, чем ему исполнится 25 лет, либо по истечению 5-летнего срока безвестного отсутствия, если к моменту вынесения решения об объявлении лица умершим ему исполнилось бы 80 лет. [10, С. 318]

Интересен дифференцированный подход Германского гражданского уложения к решению данного вопроса при обстоятельствах, свидетельствующих о большой вероятности смерти лица. В частности, лицо, исчезнувшее при боевых действиях, может быть объявлено умершим по истечению 1 года после подписания мирного договора, а если его нет, то со дня фактического окончания военных действий. Кроме того, годичный срок может исчисляться судом со времени события, происшедшего на войне, которое могло бы свидетельствовать о смерти лица.

При разработке нового гражданского законодательства РФ частично был учтён опыт различных зарубежных стран, а также опыт отечественного законодательства по вопросу о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим, хотя на наш взгляд некоторые интересные моменты незаслуженно были оставлены без внимания.

1.2 История и развитие законодательства о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим в российском и зарубежном праве

О существования института безвестного отсутствия в системе гражданского права Российской империи мы узнаём из работ таких классиков русской цивилистики как Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич и И.А. Покровский. Данный институт регулировался нормами как материального, так и процессуального права, содержащимися в таких источниках, как Свод законов Российской империи и Устав гражданского судопроизводства.

Дореволюционное российское законодательство не знало института признания гражданина умершим, но признавая гражданина безвестно отсутствующим "… прибегало к предположению, что лицо, бросившее своё имущество и семью и не дающее о себе вести, вероятно умерло".

Признание лица безвестно-отсутствующим проходило в 2 этапа и производилось следующим образом. Каждое заинтересованное лицо - наследники, казна, кредиторы, а также чины прокурорского надзора, могут просить суд о публикации, о безвестно-отсутствующем и о принятии мер к охранению его имущества. Окружной суд, если признает представленные доказательства достаточно подкрепляющими предположение безвестного отсутствия, делает публикацию и назначает опекуна для защиты его прав и охранения его имущества.

В выборе лиц для исполнения этой обязанности суд может назначить как родственников, так и посторонних лиц. В продолжение 5 лет с момента первой публикации течёт первый период безвестного отсутствия. В случае возвращения отсутствовавшего, опека прекращает своё действие, имущество принимается явившимся. Если же безвестно отсутствующий не является в течении первого периода, то по просьбе лиц, которые возбудили производство, или же наследников, которые явятся ко времени окончания первого периода, суд приступает к рассмотрению дела, т.е. производится вторичное исследование о безвестном отсутствии, постановляет признать субъекта оставленного имущества безвестно отсутствующим.

Последствия пятилетнего безвестного отсутствия следующие: а) брак, по просьбе оставленного супруга расторгается епархиальным начальством, которые с формальной стороны руководствуются особыми правилами для признания безвестного отсутствия; б) имущество его переходит в управление к его законным наследникам или лицам, в пользу которых безвестно-отсутствующий оставил завещание. С этого момента начинается течение второго периода. Если в первый период имелись в виду интересы отсутствовавшего, то во второй период, вследствие усилившейся вероятности смерти его, принимаются во внимание интересы наследников. Наследники допускаются к управлению имуществом отсутствующего на равнее с теми, кто обращался с просьбой в суд. Явка отсутствующего даёт ему право просить о возмещении имущества. Потреблённые наследниками доходы ему не возвращаются.

Наконец, с истечением 10 лет со времени первой публикации вероятность, в силу законного предположения, сменяется уверенностью в смерти отсутствующего, и имущество его превращается в открывшееся наследство. По истечении этого срока безвестно-отсутствующий теряет свои права и не может уже более просить о возвращении ему имущества.

Интересным моментом является процедура прекращения брака с лицом, которое не менее 5 лет находится в безвестном отсутствии. После окончания 5-и летнего срока супругу этого лица дозволяется просить духовное начальство о признании его безвестно отсутствующим, о разрешении на заключение нового брака.

Консистория, получив просьбу, в которой должны содержаться всевозможные сведения касательно семейного и общественного положения отсутствующего и доказательств, производит розыск, т.е. допрашивает родственников отсутствующего, сносится с губернским правлением по последнему его месту жительства, производит публикации в церковных ведомостях и т.п.

Если по истечению года отсутствующий не найдётся, то по новой просьбе супруга консистория приступает к рассмотрению дела и принимает решение о признании лица безвестно отсутствующим, о расторжении брака и о разрешении вступить в новый.

Закон Российской империи указывает на особый случай, когда безвестно-отсутствующим признаётся лицо, существование которого и даже, может быть, местонахождение в точности известно. Такой случай представляет пребывание за границей более 5 лет, считая с того момента, когда истёк срок выданного ему для этой цели паспорта. Опека над имуществом таких лиц утверждается губернским начальством по просьбе наследников или по собственной инициативе. Если отсутствующий не возвратится, имущество его остаётся в опекунском управлении по смерть его. Если отсутствующий, возвратясь в Россию, докажет, что не мог явиться в срок на вызов по уважительной причине, то имущество ему возвращается.

Законодательство России в Советский период решало данный вопрос следующим образом. По ГК РСФСР 1922г., признание безвестно отсутствующим и умершим производилось путём выдачи свидетельства заинтересованным лицам и учреждениям соответствующими нотариальными конторами. В случае предполагаемой гибели отсутствующего такое свидетельство могло быть выдано нотариальными конторами лишь при наличии документов, подтверждающих факт гибели (протоколов, актов и т.д.). При отсутствии указанных документных данных признание такого лица умершим производилось только судом в исковом порядке. В случае признания лица умершим, за счёт заинтересованных лиц осуществлялась публикация в печати.

Принятые 8 декабря 1961г. Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, Основы гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик установили единые материально правовые основания признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим, а ГПК союзных республик - процессуальный порядок рассмотрения этих дел судами.

С 1 января 1995 года вступила в силу первая часть нового ГК РФ. В отличии от прежнего ГК 1964 года новое законодательство более подробно регламентирует юридические последствия признания гражданина безвестно отсутствующим. В частности, его имущество может быть передано в доверительное управление. Так же в соответствии с новым ГК изменён срок, необходимый для объявления гражданина умершим, он увеличен с 3-х до 5-ти лет. Это очень важно, т.к. в условиях рыночной экономики, когда имущественные отношения значительно усложнились, когда граждане гораздо чаще и наиболее длительные сроки стали покидать места постоянного жительства, нередко выезжая за границу, сохранение довольно короткого 3-летнего срока отсутствия ставит граждан (а особенно граждан-предпринимателей) в сложное положение, может повлечь значительный вред их имущественным и иным интересам, а так же неблагоприятные последствия для других участников гражданско-правовых отношений.

Институт признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим существует как в романо-германской, так и в англо-саксонской правовых системах. Особенностью данного института в странах англо-саксонской правовой системы является то, что решение данного вопроса вынесено из сферы материального права в сферу процессуального, т.е. при решении конкретного дела исходят из процессуальной презумпции, что если от отсутствующего лица не было вестей в течении 7 лет, то такое лицо должно считаться умершим. Но если из обстоятельств вытекает, что от отсутствующего не должно поступать известий, то презумпция не применяется.

Имеет свои специфические особенности решение данного вопроса в гражданском праве Франции. Французский ГК не допускает признания гражданина умершим, это обусловлено некоторыми историческими причинами развития Франции. Зато активно развивается институт безвестного отсутствия. В первоначальной редакции ФГК предусматривал три стадии безвестного отсутствия:

1. Стадия презумпции безвестного отсутствия. Она начинается в момент исчезновения или в момент получения последних вестей об отсутствующем и длится 5 или 7 лет в зависимости от того, оставлен или не оставлен отсутствующим уполномоченный для управления его имуществом.

2. Стадия временного ввода во владение. Она открывается после окончания предшествующей стадии и длится 30 лет. Основания предполагать смерть безвестно отсутствующего укрепились, поэтому поступают так, как если бы он умер: выносится судебное решение об объявлении безвестного отсутствия. Его имущество временного распределяется между его наследниками с одновременным принятием серьёзных мер, гарантирующих возврат имущества в случае возвращения безвестно отсутствующего.

3. Стадия окончательного ввода во владение. По истечении тридцати лет смерть безвестно отсутствующего становится весьма вероятной; права лиц, введенных во владение укрепляются, и они освобождаются от ограничений, действовавших для них до этого времени. Если безвестно отсутствующий вернётся, лица, введённые во владение его имуществом, должны будут возвратить это имущество, но до этого момента они вправе действовать так, как если бы они были действительными собственниками; они имеют даже право отчуждения. Если безвестно отсутствующий не вернётся, это положение утвердится бессрочно, никогда не становясь, однако, тождественным с положением, которое явилось бы следствием констатации смерти.

Первая стадия является факультативной. Если её не было, то вторая стадия - решение об объявлении безвестного отсутствия может быть вынесено не ранее 20 лет со дня получения последних известий от пропавшего без вести или каких-либо сообщений о нём. Особого внимания заслуживает положение об обязательном объявлении в печати вынесенного решения, результатом несоблюдения которого является утрата юридической силы такого решения.

В отличии от французского права в Германии известен институт объявления умершим по безвестному отсутствию. Для решения данного вопроса существует два подхода:

- силезская система, по которой для объявления умершим требовалось истечение определённого срока безвестного отсутствия;

- саксонская система, по которой гражданин мог быть объявлен умершим только по достижению определённого возраста .

Интересен дифференцированный подход Германского гражданского уложения к решению данного вопроса при обстоятельствах, свидетельствующих о большой вероятности смерти лица. В частности, лицо, исчезнувшее при боевых действиях, может быть объявлено умершим по истечению 1 года после подписания мирного договора, а если его нет, то со дня фактического окончания военных действий. Кроме того, годичный срок может исчисляться судом со времени события, происшедшего на войне, которое могло бы свидетельствовать о смерти лица.

При разработке нового гражданского законодательства РФ частично был учтён опыт различных зарубежных стран, а также опыт отечественного законодательства по вопросу о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим, хотя на наш взгляд некоторые интересные моменты незаслуженно были оставлены без внимания.

Глава 2. Правовая природа института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим

2.1 Теория правовой природы института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим в российской юридической литературе

Для исследования средств и способов правового регулирования института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления гражданина умершим необходимо рассмотреть в целом вопрос о правовой природе данного института.

Неизвестность местонахождения одного из субъектов правоотношений делает неопределённым правовое положение других субъектов этих правоотношений. Такая неопределённость затрудняет либо делает невозможным осуществление ими своих субъективных прав и охраняемых законом интересов, исполнение правовых обязанностей.

Институт безвестного отсутствия призван устранить эту неопределённость и своими специфическими средствами обеспечить непосредственно - защиту охраняемых законом интересов и опосредованно - субъективных прав граждан и организаций, состоящих в правоотношениях с безвестно отсутствующим лицом.

Изучение сущности правовой природы исследуемого института требует рассмотрения таких понятий, как "право на защиту" и "охраняемый законом интерес", т.к. на наш взгляд они имеют большое теоретическое и практическое значение для уяснения и правильного разрешения на практике вопросов, связанных с использованием возможностей, которые закон предоставляет лицу для защиты того или иного субъективного права.

Что же следует понимать под правом на защиту? "Субъективное право, предоставленное лицу, но не обеспеченное от его нарушения необходимыми средствами защиты, является лишь "декларативным правом", хотя оно и провозглашено в законе, но не будучи обеспечено государственными правоохранительными мерами, может быть рассчитано лишь на добровольное уважение его со стороны неуправомочных членов общества и приобретает в силу этого характер лишь морально обеспеченного права, покоящегося на сознательности членов общества и авторитете государственной власти". [11, С. 96]

В литературе по гражданскому праву проблема защиты гражданских прав обычно рассматривается в связи с рассмотрением вопроса о содержании субъективного права. При этом некоторые авторы отмечают, что "субъективное право представляет собой совокупность ряда возможностей, в частности возможности для управомоченного лица осуществлять права собственными действиями". [12, С. 45]

Одним из вопросов, имеющих большое значение для исследования проблемы осуществления и защиты гражданских прав, является вопрос о соотношении субъективного права и интереса. Новое гражданское законодательство широко использует понятие интереса. Важное значение интереса в праве породило среди некоторой части юристов мнение, что интерес входит в само содержание субъективного права. [13, С. 38] Эта идея встретила возражения со стороны других авторов, которые отмечают важное значение интереса в праве, но тем не менее считают интерес моментом внешним по отношению к субъективному праву и в содержание права его не включают. [14, С. 95]

Следовательно, юридический интерес (в процессуальном и материальном смысле) лица, обращающегося в суд по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим или объявлении его умершим состоит в том, что лицо добивается вынесения решения об удовлетворении своего требования с целью создания условий (путём устранения неопределённости), необходимых для возникновения, изменения или прекращения тех или иных правоотношений (распоряжение имуществом, прекращение брака, усыновление и т.п.).

Рассматривая понятие "права на судебную защиту" - как института материального права, имеющего процессуальное содержание, следует сделать вывод, что право на судебную защиту означает необходимость восстановить или защитить права или охраняемые интересы данного лица, если они нарушены.

Вопрос о правовой природе дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим остаётся дискуссионным. Одни авторы полагают, что нормы института безвестного отсутствия регулируют последствия, возникающие в связи с длительной неизвестностью местопребывания лиц, состоящих в определённых правовых отношениях с гражданами и организациями, а так же порядок признания таких лиц безвестно отсутствующими и умершими. [15, с. 38] Это мнение вызывает возражения, поскольку в задачу норм данного института входит не регулирование последствий длительной неизвестности местопребывания лиц, а устранение неопределённости в отношении этих лиц. Только в силу установленного судебным решением безвестного отсутствия могут наступить определённые правовые последствия для безвестно отсутствующего и других заинтересованных лиц и организаций.

Другие же авторы считают, что безвестное отсутствие - это такое отсутствие гражданина, при котором невозможно устранить неизвестность его местопребывания и нет оснований для предположения о нахождении его в живых.[16, с. 8] По нашему мнению с приведённым высказыванием тоже нельзя согласиться, так как для признания лица безвестно отсутствующим достаточно доказать, что установить местонахождение лица всеми законными средствами не представилось возможным. Что же касается объявления гражданина умершим, то доказывает наличие обстоятельств, дающих основание полагать, что отсутствующее лицо не существует, означало бы выход суда за пределы предмета заявления. Заявитель просит объявить умершим конкретное лицо, а не решить вопрос о том, что оно не существует.

Имеется мнение, что безвестное отсутствие и объявление лица умершим есть юридическое состояние. [17, с. 18] Данное мнение также является спорным и с ним не соглашается Ю.А. Попова, полагая, что "… этот институт не может определять правовое состояние, поскольку длящиеся состояния не порождают правоотношений".[18, с. 9] С её мнением стоит согласиться, т.к. длительная неизвестность местопребывания лица не может порождать правоотношений. Напротив, неизвестность местопребывания гражданина служит препятствием для осуществления прав другими лицами и организациями, которые состоят с ним в правоотношениях (брачно-семейных, трудовых и др.).

В юридической литературе нет единой позиции по вопросу о характере правового интереса и правовых последствий признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления его умершим. Большинство учёных считают, что такие последствия могут носить только материально-правовой характер.[41, С.343] Однако, известна и иная точка зрения. Так, по мнению Ю.А. Поповой возможно наступление и уголовно-процессуальных последствий. Т.е. с учётом действующего уголовно-процессуального законодательства, имеется в виду п.4 ст.24 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации - уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению в случае смерти подозреваемого или обвиняемого.

Позиция Поповой основана на том мнении, что институт безвестного отсутствия имеет своей задачей устранение неопределённости в комплексе тех многообразных (семейных, жилищных, гражданских и др.) правоотношений, которыми безвестно отсутствующий связан с другими гражданами и организациями и отдавать же предпочтение какому либо одному виду правоотношений было бы не совсем правильно.

Оппоненты же Поповой не соглашаются с мнением, что объявление гражданина умершим по своим правовым последствиям равнозначно его смерти, т.к. объявленный умершим гражданин в действительности может быть жив. Учитывая это, гражданско-процессуальный закон устанавливает правовые последствия возможной явки этого лица - отмену ранее вынесенного решения об объявлении умершим, аннулирование записи о смерти в книги записей актов гражданского состояния. Для применения же нормы уголовно-процессуального права о не возможности возбуждения уголовного дела и прекращения возбуждённого уголовного дела в связи со смертью подозреваемого или обвиняемого необходимо доказать, что обвиняемый (подозреваемый) действительно умер, но на основании только судебного решения об объявлении гражданина умершим такого вывода сделать нельзя.

По нашему мнению можно найти компромиссное решение данного спора. Решение суда об объявлении гражданина умершим может служить основанием для применения п.4 ст.24 УПК РФ, в том случае, если будет установлено, что безвестное отсутствие не связано с целью уклонения от уголовной либо иной ответственности (например, есть данные предполагать смерть во время обстоятельств, угрожавших гибелью). Во всех случаях же, когда суд располагает данными для вывода об умышленном сокрытии сведений со стороны безвестно отсутствующего, он должен отказать в удовлетворении требований заявителя.

В стадии реализации судебного решения возможны его материальные последствия, т.к. если решение не реализовано, оно остаётся лишь процессуальным актом. Являясь юридическим фактом, решение по исследуемой категории дел влечёт материально-правовые последствия, способствующие возникновению, изменению или прекращению правоотношений, связанных с защитой и реализацией личных и имущественных прав граждан и организаций. Так имущество отсутствующего лица может быть передано в доверительное управление (ст.38, 41 ГК РФ); прекращается действие выданной им доверенности (ст.188 ГК РФ); прекращается договор поручительства (ст.367 ГК РФ), договор поручения (ст.977 ГК РФ); возникает возможность расторжения брака через органы ЗАГСа (ст.19 Семейного кодекса Российской Федерации), снятия с регистрационного учёта по месту жительства (п.6.15 и п.6.16 Правил регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учёта), прекращается трудовой договор (ст.83 Трудового кодекса Российской Федерации) и т.д.

Объявление гражданина умершим является также основанием для возникновения наследственных и др. правоотношений. Иждивенцы кормильца, объявленного умершим или признанного безвестно отсутствующим, вправе возбудить вопрос о назначении им пенсии.

Переедем теперь к некоторым положениям закона о материально-правовых последствиях судебных решений по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим, которые вызывают возражения.

Так, по нашему мнению, неоправданно отождествление правовых последствий решений о признании лица безвестно отсутствующим и об объявлении умершим в части назначения пенсии по случаю потери кормильца. Безвестно отсутствующий гражданин мыслится находящимся в живых, иного вывода нельзя сделать из правового основания безвестного отсутствия (ст.42 ГК РФ). Поэтому полагаем, что вопрос о назначении пенсии по случаю потери кормильца следует решать только на основании объявления кормильца умершим.

Заслуживают внимания высказываемые в печати предложения о том, что необходимо законодательно закрепить возможность снятия с регистрационного учёта по месту жительства лиц, не оплачивающих квартплату, не проживающих в жилом помещении и о которых не имеется сведений вообще или об их местонахождении в частности - без судебного решения о признании таких лиц безвестно отсутствующими.[42,С.3-6] Вынесение судом решения о снятии с регистрационного учёта в таком случае могло бы быть обосновано наличием доказательств фактического не проживания по месту регистрации.

Возможно, принятие нового ЖК РФ решит проблему "виртуальных жильцов", ведь это имело бы важное практическое значение потому, что позволило бы существенно сократить количество дел суда о признании безвестно отсутствующим и розыскных дел в ОВД. Изучение практики показывает, что значительное количество дел этой категории возбуждается с целью снятия лица с регистрационного учёта. Решение этой конкретной проблемы для заявителя лишило бы возможности в последствии недобросовестно использовать решение суда о признании данного лица безвестно отсутствующим.

Вызывают возражение некоторые положения закона, предусматривающие передачу имущества безвестно отсутствующего человека в доверительное управление. В соответствии со ст.43 ГК РФ орган опеки и попечительства обязан определить управляющего для имущества и заключить с ним договор доверительного управления. Между тем действующее законодательство не уточняет какое именно подразделение органа местного самоуправления должно выполнять указанную функцию. Есть лишь указания ст.34 ГК РФ о том, что органами опеки и попечительства являются органы местного самоуправления. Вопросы организации и деятельности этих органов в соответствии с Конституцией РФ решаются каждым регионом самостоятельно. Следовательно, законодательство субъекта Федерации исполнение функций по охране имущества безвестно отсутствующих лиц может быть возложено на какие либо структурные подразделения местных администраций. Комментарий данного вопроса содержится в работе Л. Михеевой, которая проанализировав создавшуюся ситуацию делает вывод о том, что "… в большинстве субъектов Федерации этот вопрос не решён, и следовательно, муниципальный исполнительный орган обязан сам совершать в необходимых случаях указанные действия".[43,С.14]

Высказано суждение о том, что признание граждан безвестно отсутствующими и объявления их умершими служит изменению, прекращению правового статуса граждан.[19, С. 48] Данная точка зрения, как мы полагаем, точнее отражает сущность изучаемого института, однако, по мнению В.В. Блажеева, требует определённого уточнения: "Правовой статус - это совокупность прав и обязанностей лица. И если гражданин признан безвестно отсутствующим или объявлен умершим, то его правовой статус относителен, поскольку практика и закон не исключают, что этот гражданин может фактически находится в живых и иметь полный правовой статус, однако об этом ни суду, ни заявителю не известно и в силу решения суда об объявлении гражданина умершим его правосубъектность прекращается, наступает определённость в правовом статусе тех лиц, которые состояли с безвестно отсутствующим в различных правоотношениях". [20, С. 81]

Наиболее истинным, надо полагать является суждение, согласно которому признание граждан безвестно отсутствующими или объявление их умершими - это ничто иное, как установление определённых обстоятельств, позволяющих сделать вывод о том, что местонахождение гражданина не известно, или о том, что безвестно отсутствующий гражданин умер.

Представляется, что такое определение сущности признания гражданина безвестно отсутствующим и объявление умершим является наиболее полным, правильно раскрывающим его правовое содержание.

2.2 Основания признания гражданина безвестно отсутствующим либо объявления умершим

гражданин умерший отсутствующий судебный

Суд, рассматривая дела о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении умершим, устанавливает факты, имеющие юридическое значение и делает затем правовые выводы о возможности удовлетворения требований заявителя либо об отказе в этом.

Каковы эти юридические факты, образующие сложный состав основания признания гражданина безвестно отсутствующим либо объявления гражданина умершим? Для ответа на этот вопрос необходимо выяснить правовую сущность каждой из указанных категории дел, образующих институт безвестного отсутствия и объявления их умершими.

а) Состав признания гражданина безвестно отсутствующим

Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течении года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывании (ст. 42 ГК РФ). Данная статья помимо оснований признания гражданина безвестно отсутствующим, указывает и порядок исчисления сроков безвестного отсутствия - при невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующим началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за ним, в котором были получены последние сведения об отсутствующим, а при невозможности установить этот месяц - первое января следующего года.

Одним из вопросов, вызывающих некоторые затруднения на практике, является вопрос определения и установления фактических обстоятельств безвестного отсутствия. К ним в соответствии с законом относятся: 1) отсутствие сведений о месте пребывания гражданина; 2) чтобы о его местопребывания не знали именно в месте его постоянного жительства; 3) срок, в течение которого о местонахождении человека нет сведений, не может быть менее года; 4) только суд может вынести подобное решение; 5) нет возможности обычным путём установить местопребывание гражданина.

Указанный перечень в основном охватывает совокупность фактических обстоятельств, подлежащих установлению в суде для признания гражданина безвестно отсутствующим.

Вместе с тем представляется, что отдельные положения ст.42 ГК РФ нуждаются в дальнейшем исследовании. Так, в данной норме указано, что гражданин может быть признан судом безвестно отсутствующим. Следовательно, это положение закона имеет диспозитивный характер и из него не следует, что суды в любых случаях обязаны устанавливать обстоятельства, указанные в этой статье, и признавать гражданина безвестно отсутствующим. Если у суда имеются данные о том, что лицо умышленно скрывает сведения о своём место пребывании в целях уклонения от уплаты алиментов, избежания уголовной либо иной ответственности, то он не должен признавать этого гражданина безвестно отсутствующим.

В связи с этим представляется целесообразным дополнить ст. 42 ГК РФ положением о том, что суд не может признать гражданина безвестно отсутствующим, если установит, что лицо умышленно скрывает сведения о себе, хотя бы безвестное отсутствие длилось в течении сроков, указанных в законе. Это будет способствовать правильному разрешению дел и укреплению законности в гражданском процессе.

Ст.42 ГК РФ предусматривает исчисление начала срока безвестного отсутствия и ничего не говорит об его окончании. Например. Вешкаймский районный суд своим решением от 25.03.2002г. (приложение А) признал безвестно отсутствующим гражданина К. Из материалов дела видно, что безвестно отсутствие гражданина К.подтверждено за период с 01.03.2001г. по 01.03.2002г. Данных, подтверждающих безвестное отсутствие данного гражданина в течении года, непосредственно предшествующего обращению в суд, в деле не имеется[40, С.15 - 17].

Представляется, что в аналогичных ситуациях судом должен учитываться годичный срок, который истекает ко дню обращения заявителя в суд. Иначе может оказаться, как и в приведённом примере, что на момент рассмотрения дела в суде годичный срок безвестного отсутствия давно истёк, но заявитель непосредственно перед обращением в суд не разыскивал безвестно отсутствующего в течении года, а данные розыска в прошлом уже устранены. Поэтому целесообразно в законе указать, что гражданин может быть признан безвестно отсутствующим, если о нём нет известий в месте его жительства в течении года, предшествовавшего обращению в суд.

Хотелось бы отметить, что в ст. 42 ГК РФ говориться об отсутствии сведений о гражданине в месте его жительства. К месту жительства относится населённый пункт, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, где находится место его работы, место службы, место учёбы и т.д. [22, С. 101] Как правило, это постоянное место жительства в ходе судебного разбирательства не устанавливается и суд обычно считает его местом регистрации или местом жительства заявителя. Такое положение ориентирует суды на формальный подход к делу.

Думается, что ст. 278 ГПК РФ в определённой степени исправляет это положение и указывает, что судья обязан при подготовке дела к судебному разбирательству всесторонне изучить и принять все меры к установлению местонахождения гражданина, получению о них сведений из любых допустимых законом источников, например из переписки его с родственниками или друзьями, сослуживцами. Но эти лица могут и не находится в месте постоянного жительства безвестно отсутствующего.

Таким образом, считаем, что фактический состав безвестного отсутствия должен включать следующие обстоятельства, при установлении которых суд может признать гражданина безвестно отсутствующим:

1. Отсутствие в течении года, предшествовавшего обращению в суд, сведений о гражданине по месту жительства, а также предполагаемого нахождения безвестно отсутствующего;

2. Невозможность для суда и всех заинтересованных лиц всеми законными средствами получить сведения об отсутствующем гражданине;

3. Отсутствие у суда данных о том, что указанное лицо скрывается преднамеренно;

4. Наличие у заявителя гражданско-правовой цели, которая может быть достигнута путём судебного признания гражданина безвестно отсутствующим.

Реальность указанной цели обращения в суд должна подтверждаться существующим между заявителем и безвестно отсутствующим гражданско-правовым отношением (возникшим до начала безвестного отсутствия и объективной необходимостью ликвидации препятствия в реализации прав либо исполнения юридической обязанности путём признания гражданина безвестно отсутствующим). [23, С. 15]

Следовательно, безвестное отсутствие - это совокупность фактов, исследованных и установленных судом и дающих основание признать гражданина безвестно отсутствующим.

б) Состав объявления гражданина умершим

В соответствии со ст. 45 ГК РФ гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течении пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определённого несчастного случая, - в течении шести месяцев. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечению двух лет со дня окончания военных действий.

Днём смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявления его умершим. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определённого несчастного случая, суд может признать днём смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели.

Объявление умершим предполагает не только безвестное отсутствие лица, но и наличие обстоятельств, дающих основание предполагать, что гражданина уже нет в живых (несчастный случай, авария, стихийное бедствие, военное действие и т.п.).Дела о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении гражданина умершим имеют много общего в своём фактическом составе, однако последние более сложны по своей правовой характеристике.

...