Безвестное отсутствие означает отсутствие сведений о гражданине в течении одного года (ст. 42 ГК РФ), а объявление умершим означает безвестное отсутствие в течении пяти лет (ст. 45 ГК РФ) и при определённых условиях эти сроки сокращены до шести месяцев или двух лет, но при этом необходимо установить обстоятельства, дающие основание предполагать, что гражданина уже нет в живых. Тесная взаимосвязь признания безвестного отсутствующим гражданина и объявлении его умершим обнаруживается также и в том, что в обоих случаях суду необходимо установить дату (день, месяц, год), когда о гражданине были получены последние сведения. Правила исчисления начала безвестного отсутствия изложены в ст. 42 ГК РФ, однако суды руководствуются ими и при решении дел об объявление гражданина умершим в соответствии со ст. 45 ГК РФ. Несмотря на сходство правового состава этих дел, они имеют и известное различие. Если безвестное отсутствие, как отмечалось выше, означает не получение сведений о гражданине живом или мёртвом в течении года, то объявление гражданина умершим, поглощая безвестное отсутствие, является вместе с тем самостоятельным сложным правовым явлением, включающих несколько фактических составов.

В литературе обще признано, что объявление умершим в отличии от признания безвестно отсутствующим основано на презумпции смерти гражданина. [24, С. 111] Анализ действующего законодательства и судебной практики позволяет говорить о том, что общий фактический состав - объявление гражданина умершим - включает в себя как фактический состав безвестного отсутствия, так и обстоятельства, дающие основания предполагать смерть безвестно отсутствующего.

Безвестное отсутствие- удостоверенный в судебном порядке факт длительного отсутствия гражданина в месте его жительства, если не удалось установить место его пребывания.

Признание гражданина безвестно отсутствующим допустимо при условии, что невозможно установить место его пребывания. Поэтому до рассмотрения дела в соответствующие организации по последнему известному месту пребывания гражданина, месту работы, месту рождения и т.п. посылаются запросы об имеющихся о нем сведениях, опрашиваются его родственники, друзья, иные лица, с которыми он общался.

Основные юридические последствия признания гражданина безвестно отсутствующим состоят в следующем.

Во-первых, имущество, принадлежащее такому гражданину, если необходимо постоянное управление им. Передается в доверительное управление. В соответствии с решение суда о передаче имущества в доверительное управление орган опеки и попечительства назначает управляющего и заключает с ним договор о доверительном управлении. Из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, и погашается задолженность по иным обстоятельствам безвестно отсутствующего.

Законом допускается назначение управляющего имуществом отсутствующего гражданина и до истечения года со дня получения сведений о метсе его пребывания(п.2 ст.43 ГК). Управляющего в таком случае назначает орган опеки и попечительства своим решением, без обращения в суд. Управляющий выделяет средства гражданам, которых безвестно отсутствующий по закону обязан содержать (несовершеннолетние дети, нетрудоспособные родители и др.), а также погашает его задолженность по другим обязательствам. По заявлению заинтересованных лиц орган опеки и попечительства может назначить опекуна для охраны имущества гражданина, если он отсутствует меньше года и не признан безвестно отсутствующим. Однако по смыслу закона в этом случае опекун назначается только для охраны имущества и не может производить из него какие-либо выплаты.

Во-вторых, в случае признания гражданина безвестно отсутствующим у нетрудоспособных членов семьи, состоящих на его иждивении, возникает право на пенсию по случаю потери кормильца согласно правилам пенсионного законодательства.

В-третьих, согласно ст. 188ГК прекращается действие доверенности, выданной на имя безвестно отсутствующего, а также выданной им самим.

В-четвертых, супруг гражданина, признанного безвестно отсутствующим, имеет право на расторжение брака в упрощенном порядке через орган загса (п. 2 ст. 19 Семейного кодекса РФ)

В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим (ст.44 ГК). На основании решения суда отменяется доверительное управление имуществом гражданина и прекращаются другие юридические отношения, возникшие из факта признания его безвестно отсутствующим.

Кроме того, объявление гражданина умершим имеет специфическую характеристику, которая заключается в следующем: статья 45 ГК РФ называет несколько сроков, по истечении которых безвестно отсутствующий гражданин может быть в судебном порядке объявлен умершим. В литературе эти сроки называют общими и сокращёнными. [25, С. 113]

В соответствии с данным общим сроком гражданин может быть объявлен умершим, если в течении пяти лет о нём нет никаких сведений (ст. 45 ГК РФ). Полагаем, что в этом виде законодательство является несовершенным. По сути дела разница между безвестным отсутствием (ст. 42 ГК РФ) и объявлении умершим (ст. 45 ГК РФ) заключается лишь в продолжительности срока безвестного отсутствия. Такое положение закона позволяет судьям во всех случаях безвестного отсутствия свыше 5 лет объявлять граждан умершими со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями.

Юридическим последствием объявления гражданина умершим является прекращение или переход к наследникам всех прав и обязанностей, которые принадлежали ему как субъекту права, т.е. фактически это такие же последствия, которые влечет смерть человека.

Однако объявление гражданина умершим, в отличие от смерти, устанавливает лишь презумпцию, но не самый факт смерти. Поэтому в тех случаях, когда гражданин, объявленный умершим, фактически жив, решение суда ни в коей мере не повлияет на его правоспособность. Если же гражданин действительно умер, то его правоспособность прекращается в силу естественной смерти независимо от того, когда будет вынесено решение суда об объявлении его умершим.

В случае явки гражданина, объявленного умершим, не требуется восстанавливать его правоспособность. Будучи живым, он остается полностью правоспособным, несмотря на решение суда об объявлении его умершим. Все юридические действия, совершенные им в то время, когда он, не зная об этом, где-то ошибочно объявлен умершим (заключенные договоры, выданные доверенности и т.д.), считаются вполне действительными и имеют полную силу. Объявление умершим не влияет и на его субъективные права, приобретенные в том месте, где было неизвестно об объявлении его умершим.

Следовательно, независимо от решения суда, объявившего гражданина умершим. Он способен быть носителем прав и обязанностей. Объявление гражданина умершим создает презумпцию его смерти. Но всякая презумпция, даже очень достоверная, может быть опровергнута. Закон допускает такую возможность и устанавливает, что в случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, объявленного умершим. Соответствующее решение отменяется судом (п. 1 ст. 46 ГК ).

Решение суда является основанием для аннулирования записи о смерти в книге записи актов гражданского состояния (ст.257 ГПК). Восстанавливать правоспособность явившегося гражданина, как было отмечено, нет надобности, поскольку он ее не утрачивал. Однако возникает необходимость в восстановлении его субъективных прав, в первую очередь его права собственности. В данном случае большое значение имеет основание приобретения его имущества другими лицами - безвозмездно или возмездных началах. Согласно п.2ст. 46 ГК независимо от времени своей явки гражданин может потребовать от любого лица возраста сохранившегося имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу после объявления гражданина умершим (например, к наследнику, к лицу, которому имущество было подарено, т.п.). Это правило вполне соответствует принципу справедливости, поскольку граждане, к которым имущество перешло безвозмездно, в случае возвращения этого имущества собственнику материального ущерба, как правило, не несут.

Считаем, что объявление гражданина умершим должно иметь место лишь в том случае, когда о нём нет известий более пяти лет и у суда имеются предположения о его гибели в указанный период времени. Основанием для таких предположений может быть наличие: тяжёлых форм различных заболеваний, старческий возраст и другие обстоятельства.

Определённые особенности присущи делам об объявлении гражданина умершим при сокращённых сроках безвестного отсутствия. Так гражданин может быть объявлен умершим по истечению шести месяцев его безвестного отсутствия, но при этом решающим признаком является установление обстоятельств, угрожающих смертью или дающих основание предполагать гибель гражданина от определённого несчастного случая. Если в первом случае (пятилетнее безвестное отсутствие) обстоятельства предположительной гибели в ст. 45 ГК РФ не конкретизируются, то при сокращённых сроках безвестного отсутствия они указываются.

Сокращение срока отсутствия гражданина до 6 месяцев допускается лишь в случаях, если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших его жизни (участие в боевых действиях, спасательных работах при землетрясениях, пожаре, извержении вулкана, взрыве бомбы и т.п.), либо дающих основание предполагать его гибель от несчастного случая (железнодорожная, авиационная катастрофы, обвал в рудниках, гибель морского судна и т.п.).

Таким образом, если не установлен факт стихийного бедствия или несчастного случая, действует общий пятилетний срок.

В свою очередь фактический состав объявления гражданина умершим ввиду его шестимесячного безвестного отсутствия, по нашему мнению, кроме общих оснований, отмеченных выше, должен дополнительно включать следующие моменты:

1. Наличие причинной связи между безвестно отсутствующим и обстоятельствами, угрожавшими смертью или дающими основание предполагать гибель гражданина от определённого несчастного случая.

2. Совпадение во времени и пространстве событий, угрожавших смертью, и нахождение гражданина в месте этого несчастного случая либо в зоне стихийного бедствия.

3. Невозможность по истечению шести месяцев со дня несчастного случая либо стихийного бедствия обнаружить гражданина живым или мёртвым.

Интересное предложение по применению сокращённого шестимесячного срока для объявления гражданина умершим выдвигает М. Селезнёв. [27, С. 39] В своей работе он рассматривает вопрос об определении правового статуса лиц, пропавших без вести, по фактам исчезновений которых правоохранительные органы возбуждают уголовные дела, квалифицируемые по статьям об умышленных убийствах. Для возбуждения уголовных дел подобной категории необходимо наличие достаточных данных, свидетельствующих о том, что гражданин стал жертвой убийства.

Следует согласиться с мнением, что возникает парадоксальная ситуация, когда органы предварительного следствия считают, что гражданин мёртв в связи с совершением в отношении него преступления, а для того, чтобы объявить его умершим необходимо выдержать пятилетний срок.

По нашему мнению будет вполне справедливо применить в подобных ситуациях сокращённый шестимесячный срок. Как представляется, приостановление следствия по уголовному делу, возбужденному по статьям Уголовного кодекса, составы, которых необходимым элементом последствий включают наступление смерти потерпевшего, следует трактовать как презумпцию гибели гражданина и основание для применения сокращённого шестимесячного срока для объявления его умершим.

Статья 45 ГК РФ называет ещё одно общёё основание объявления гражданина умершим: военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.

Особенность объявления умершим по этому основанию заключается, прежде всего в том, что здесь конкретизируется субъектный состав, а также даётся конкретная характеристика объективных обстоятельств. Специфика обнаруживается в том, что указанными объективными обстоятельствами являются военные действия, их начало, продолжительность и окончание, а так же нахождение в районе этих военных действий военнослужащих и иных граждан.

В 1957г. А.Г. Потюков предложил законодательно закрепить положение о том, что "военнослужащие и гражданские лица, признанные безвестно отсутствующими как пропавшими в районе боевых действий могут быть признаны умершими по истечении 2-х лет, со дня прекращения военных действий". [28, С. 57] Это предложение послужило основой для принятия в 1961г. Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик.

После принятия данного законодательства, в литературе справедливо был поставлен вопрос о том, что же считать окончанием военных действий: "прекращение огня", "перемирие", "прекращение состояния войны". [29, С. 199] Данный вопрос до настоящего времени является дискуссионным, новое гражданское законодательство так же не дало на него ответ. И.Б. Новицкий предлагал исчислять данный срок "со дня подписания мирного договора". [30, С. 119] Данное предложение на наш взгляд, более определено, но и его нельзя считать приемлемым, т.к. например, "…со времени окончания Великой Отечественной войны в 1945г. и до сих пор не подписан мирный договор между СССР и Японией". [31, с. 116]

Если говорить о событиях в связи с Великой Отечественной войны, то по прошествии стольких лет со дня её окончания этот вопрос уже не имеет принципиального значения. Но локальные военные действия могут иметь место и в настоящее время, что и обуславливает необходимость установления единого критерия, что же считать днём окончания военных действий. Как, например, применять закон, если гражданин пропал без вести в республике Чечня, где военные действия то приостанавливаются, то вновь разгораются в течении ряда лет. [32, С. 28] На наш взгляд, целесообразно было бы использовать аналогичное положение в Германском гражданском уложении, которое определяет такую дату более конкретно.

Специфика объявления военнослужащего или иного гражданина умершим в связи с военными действиями заключается, по нашему мнению, в том, что суд должен установить причинную связь между военными действиями и безвестной пропажей гражданина, по поводу которого в суд поступило заявление с просьбой об объявлении его умершим. Если этой причинно-правовой связи нет, то возможно следующее решение данной ситуации. Так, если военнослужащий или иной гражданин хотя и находился в районе военных действий, но суд установил, что безвестное отсутствие не связано с ним, а связано, например, с иными обстоятельствами (несчастный случай, стихийное бедствие и др.), угрожавшими его жизни, суд объявляет умершим гражданина по истечении шести месяцев, а не по истечению двух лет со дня окончания боевых действий.

Следовательно, сложная характеристика такого правового явления, как объявление гражданина умершим, должна, по нашему мнению, иметь следующий фактический состав:

1. Отсутствие сведений о гражданине в течении сроков, указанных в законе.

2. Невозможность для суда и лиц, участвующих в деле, устранить эту неизвестность.

3. Отсутствии у суда предположения о преднамеренном сокрытии сведений безвестного отсутствующим гражданином о месте своего пребывания.

4. Наличие у заявителя правовой цели судебного объявления гражданина умершим.

5. Установление судом обстоятельств, дающих основание презюмировать смерть безвестно отсутствующего.

В фактический состав объявления умершим входят, по мимо отмеченных обстоятельств, установление даты предполагаемой смерти, об этом должно быть указано в резолютивной части решения. Если же такой день неизвестен, то днём смерти считается день вступления решения суда в законную силу. При этом суд обязан во всех случаях в резолютивной части решения указать конкретную календарную дату предполагаемой смерти этого гражданина, поскольку с этой даты связаны вопросы о времени открытия наследства, назначении пенсии и др.

Глава 3. Процессуальные особенности и правовые последствия признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим

3.1 Лица, участвующие в процессе и их процессуальное положение

Состав лиц, участвующих в деле определяется ст. 34 ГПК РФ, а по делам особого производства - и специальной нормой (ч.2 ст.263 ГПК РФ). В соответствии с указанными нормами ими являются заявители и другие заинтересованные лица.

В делах о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим обязательно участие прокурора (ч.3 ст.278 ГПК РФ).

Всех лиц, участвующих в делах исследуемой категории можно разделить на две группы: 1)Лица, имеющие собственный интерес, возбуждающие процесс для защиты своих охраняемых законом интересов и прав; 2)Лица, имеющие в деле государственно-правовой, служебный интерес. К ним следует отнести прокурора (как возбуждающего дело, так и участвующего для дачи заключения по делу), а также органы ЗАГСа, нотариата, Комитета социальной защиты, Управления Пенсионного фонда и других организаций, в которых заявитель намерен использовать решение по делу.

Лицо, в чьих интересах возбуждён процесс о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим, участвует в деле в качестве заявителя. Правовое положение заявителей по делам особого производства характеризуется тем, что они: 1) возбуждают дело для защиты своих прав и охраняемых законом интересов; 2) имеют юридическую заинтересованность в деле, проявляющуюся как в распространении на заявителя всех материально и процессуально правовых последствий вступления решения суда в законную силу, так и в обязательной правовой связи установленного судом обстоятельства с их правами или охраняемыми законом интересами; 3) несут по делу судебные расходы.

Вместе с тем имеются некоторые особенности, характеризующие заявителей по делам исследуемой категории. Одна из них заключается в том, что заявитель должен иметь субъективный интерес, сформированный им в указанной цели обращения в суд по делу о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим (ст.277 ГПК РФ).

Возбуждая дело о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим, заявитель обязан предоставить суду доказательства, подтверждающие наличие у него правовой цели обращения в суд за судебной защитой.

Заявителями могут быть предприятия, учреждения, организации, имеющие правовую цель в получении судебного решения. Заявитель должен быть дееспособным. За недееспособных граждан - заявителей вправе выступать в суде их законные представители.

Заявителем может быть и прокурор, имеющий всегда государственно-правовой интерес. Если же заявление подано прокурором в интересах какого-либо лица, то заявителем будет то лицо в чьих интересах возбуждено дело.

Таким образом, заявитель по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим - это лицо, возбуждающее дело в своих личных интересах.

Представляется, что лица, имеющие в делах исследуемой категории такую же правовую цель, что и заявитель, могут рассматриваться как процессуальные соучастники, занимающие правовое положение не идентичное статусу "заинтересованного лица".

Заинтересованные лица также имеют определённый правовой интерес в деле, который, однако, в отличии от случаев процессуального соучастия не совпадают с правовым интересом заявителя. Например, по делу об объявлении гражданина безвестно отсутствующим, заявитель преследует цель - назначение денежного пособия на ребёнка. В качестве заинтересованного лица в этом деле может принять представитель Комитета социальной защиты населения.

Определённые особенности процессуального соучастия по делам исследуемой категории отражаются в содержании решений. Если в исковом производстве суд обязан в решении указать, как разрешён вопрос в отношении каждого из соучастников, то здесь этого не требуется, т.к. требование одно - признание гражданина безвестно отсутствующим или объявление его умершим.

Таким образом, лица, имеющие одинаковый с заявителем юридический интерес, конкретизированный в правовой цели, и предположительно состоящие в материально-правовом отношении с лицом безвестно отсутствующим, участвуют в деле как процессуальные соучастники.

Лица, имеющие иную, чем у заявителя правовую цель, для достижения которой необходимо признать гражданина безвестно отсутствующим или объявить его умершим, участвуют в деле в качестве заинтересованных лиц.

Поскольку обязательное участие заинтересованных лиц в делах исследуемой категории (как и в других делах особого производства) предусмотрено законом (ч.2 ст.263 ГПК РФ), то не привлечение их к делу может рассматриваться как нарушение права на судебную защиту и повлечь отмену решения.

Характеристика правового положения заинтересованных лиц по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим или объявлении умершим будет неполное, если не провести отграничения их от других лиц, участвующих в процессе (например, свидетелей).

3.2 Особенности судебного разбирательства

Судебное разбирательство является одной из важнейших стадий гражданского процесса, реализующий в полной мере основную функцию суда - осуществление правосудия, под которым понимается деятельность специальных государственных органов - судов по разбирательству и разрешению гражданских и уголовных дел.

В литературе высказано мнение, что рассмотрение и разрешение судом большинства дел особого производства не является правосудием потому, что по ним суды не рассматривают споров о праве и не применяют норм права. [33, С. 206-207]

Необходимо отметить, что дела особого производства рассматриваются и разрешаются судом по общим правилам искового производства с особенностями, установленными главами 27 - 38 ГПК РФ. Эти особенности не колеблют основных принципов гражданского процессуального права, Которые в полной мере, хотя и с некоторой спецификой, действуют и в особом производстве.

Следует указать, что разбирательство дел особого производства, в том числе и дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим, производится с соблюдением всех принципов гражданского процессуального права: законности, объективной истины, национального языка судопроизводства, состязательности, диспозитивности, независимости судей и подчинения их только закону, коллегиальности, гласности, непосредственности, непрерывности, устности.

Проявление же отдельных принципов по делам исследуемой категории, имеет конечно, некоторые особенности. Так принцип состязательности при разбирательстве дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении гражданина умершим проявляется в том, что заявитель в праве и одновременно обязан представить суду доказательства по делу, подтверждающие обоснованность его требования. В этой деятельности участвуют также заинтересованные лица, прокурор. На основании ст.ст. 56, 57, 150 ГПК РФ в деятельности по сбору, исследованию и оценки доказательств в установлении истины по делу непосредственное участие принимает суд. Хотя в делах исследуемой категории нет сторон и спора о праве, это совсем не означает, что в утверждениях заявителя, заинтересованных лиц и прокурора не могут возникнуть противоречия по предмету судебного рассмотрения, которым по делам о признании безвестно отсутствующим и об объявлении умершим является установление фактов безвестного отсутствия, не всегда "лежащих на поверхности". Задача же суда - выяснить все неясные вопросы безвестного отсутствия с помощью состязательной формы процесса и отыскать по делу объективную истину.

Принцип объективной истины представляет собой такое правило, согласно которому суд разрешает гражданские дела в пределах представленных ему доказательств. Иногда его называют принципом формальной истины, т.к. под истиной в гражданском деле понимается верное суждение судьи о действительно фактических обстоятельствах по делу. [34, С. 111] Принцип объективной истины указывает на цель процесса, его направленность. [35,С. 76]

Действие принципа диспозитивности по делам исследуемой категории имеет также определённые особенности. В отличии от дел искового производства, где этот принцип означает возможность распоряжения процессуальными и материальными правами, в рассматриваемых делах речь может идти лишь о распоряжениях процессуальными правами: отказаться от заявленного требования; возможность для заявителя изменить предмет или основание требования; право суда выйти за пределы заявленных требований и т.д. Для выяснения особенности действия принципа диспозитивности по делам исследуемой категории представляется необходимым определить предмет и основание требований заявителя и возможность их изменения.

В соответствии со ст. 42 ГК РФ предметом заявления по делам о безвестном отсутствии является требование к суду о признании гражданина безвестно отсутствующим; основанием - обстоятельство, из которых это требование вытекает: отсутствие сведений о лице в течении года в месте его жительства.

В соответствии со ст. 45 ГК РФ в делах об объявлении умершим предметом заявления является требование к суду об объявлении гражданина умершим. Обстоятельства, из которых вытекает требование заявителя по делу позволяют отметить 3 самостоятельных основания: 1) безвестное отсутствие гражданина в месте его жительства в течение 5 лет; 2) безвестное отсутствие в течении 6 месяцев, связанное с наличием несчастного случая, либо иных обстоятельств, дающих основание предполагать смерть гражданина; 3) безвестное отсутствие военнослужащего или иного гражданина по прошествии 2 лет со дня окончания военных действий, связанное с нахождением этого гражданина в зоне военных действий.

Анализ ст. 42 ГК РФ не позволяет говорить об изменении предмета либо основания требования, поскольку в данной статье определены один предмет и одно основание, которое не могут быть никак изменены в переделах этой нормы. В том случае, когда заявитель в место признания гражданина безвестно отсутствующим просит объявить этого гражданина умершим, здесь можно говорить о новом требовании, предмет и основание которого урегулированы другой нормой права (ст. 45 ГК РФ). В этом случае речь идёт об изменении предмета и основания первоначального требования. В отношении дел об объявлении гражданина умершим можно говорить лишь об изменении оснований требования, поскольку ст. 45 ГК РФ предусматривает несколько оснований объявления гражданина умершим. Если вместо объявления гражданина умершим заявитель обратится с просьбой признать гражданина безвестно отсутствующим, в этом случае также правильным будет говорить о новом требовании, предмет и основания которого урегулированы ст. 42 ГК РФ.

Таким образом, особенности дел исследуемой категории позволяют говорить о том, что изменение предмета требования по этим делам недопустимо. Изменение основания требования возможно только по делам об объявлении гражданина умершим и лишь с согласия заявителя и в рамках закона.

Вопрос о предмете судебной деятельности в делах особого производства в цивилистической литературе разрешается неоднозначно. [36, С. 2-3] Применительно к делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим правильным будет считать, что предметом судебной деятельности является установление судом юридически значимых фактов и обстоятельств, так как вынесенное по этим делам решение, вступив в законную силу, является основанием возникновения, изменения, прекращения тех или иных правоотношений.

Для достижения истины по делу определяющее значение имеет правильное установление предмета доказывания. Правильно определить предмет доказывания по гражданскому делу - значит придать всему процессу собирания, исследования доказательств нужное русло и направление. [37, С. 55]

В литературе правильно отмечалось, что норма права избирается и применяется на основе юридически значимых фактов, а установление юридически значимых фактов, их анализ и оценка производятся на основе норм права, правильность применения которых обеспечивается именно этой взаимосвязью и взаимообусловленностью. Предмет доказывания по делам о признании гражданина безвестно отсутствующем и об объявлении умершим определяется в соответствии со ст.ст. 42 и 45 ГК РФ.

Искомыми фактами в соответствии со ст. 42 ГК РФ по делам о признании гражданина безвестно отсутствующем будут: постоянное место жительства безвестно отсутствующего лица, начало безвестного отсутствия и истечение годичного срока его безвестного отсутствия. Кроме того, искомыми фактами могут быть отсутствие умысла в сокрытии местонахождения со стороны безвестно отсутствующего; отсутствие сведений о гражданине вообще, а не только в месте его жительства; невозможность устранить эту неизвестность для суда и лиц, участвующих в деле. Таким образом, исследование не только закреплённых в законе, но и указанных фактов способствует вынесению законного и обоснованного решения суда.

Круг искомых фактов, входящих в предмет доказывания по делам об объявлении гражданина умершим, определяется ст. 45 ГК РФ. Анализ данной нормы позволяет определить круг искомых фактов, входящих в предмет доказывания по этим делам: 1) отсутствие сведений о гражданине в течении сроков, указанных в законе; 2) отсутствие намерения скрыть свое местонахождение со стороны безвестно отсутствующего гражданина; 3) невозможность для суда и лиц, участвующих в деле, устранить эту неизвестность; 4) наличие взаимосвязи между безвестной пропажей гражданина и обстоятельствами, угрожающими уме гибелью (несчастный случай, стихийное бедствие, военные действия и т.п.).

Правильное определение предмета доказывания по делам об объявлении гражданина умершим имеет важное значение не только для установления истины по этим делам, но и для отграничения их от дел об установлении факта смерти (п.8 ч.2 ст.264 ГПК РФ) и факта регистрации смерти (п.3 ч.2 ст. 264 ГПК РФ).

Особенностью предмета доказывания по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении гражданина умершим является то, что в него могут включаться общеизвестные и преюдициально установленные факты. Ими могут быть: обстоятельства, дающие основание предполагать гибель людей, например, стихийное бедствие, технокатастрофа и т.д.; начало и окончание военных действий; факт несчастного случая. По этому в соответствии со ст. 61 ГПК РФ обстоятельства, признанные судом общеизвестными не нуждаются в доказывании.

В объём судебного исследования по рассматриваемой категории дел, кроме искомых юридических фактов, входят также доказательственные факты и другие обстоятельства, имеющие существенное значение по делу. Ими могут быть: правовая цель заявителя, характер материально-правовой связи заявителя с лицом, которое просят признать безвестно отсутствующим или объявить умершим, а также с заинтересованными лицами; установление место рождения, рода занятий безвестно отсутствующего, его связей с семьёй и т.д.

Познание истинности фактов и обстоятельств, подлежащих установлению, составляет главную часть судебного разбирательства. Эта задача может быть выполнена путём тщательного исследования всех собранных по делу доказательств.

Процессуальный порядок судебного разбирательства дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении его умершим существенно не отличается от порядка судопроизводства, предусмотренного для других гражданских дел. Разбирательства дел подчиняется общим правилам судопроизводства с особенностями, установленными гл.гл. 27 и 30 ГПК РФ.

Непосредственному разбирательству дела в судебном заседании предшествует стадия подготовки дела к судебному разбирательству, которая, применительно к делам о признании гражданина отсутствующим или об объявлении умершим регулируется как общими процессуальными нормами права (ст.ст. 147 - 152 ГПК РФ), так и специальной процессуальной нормой права (ст. 278 ГПК РФ). Действия судьи по подготовке дела должны обеспечить выполнение следующих основных задач: установить предмет судебного доказывания по делу; определить закон, которым следует руководствоваться при разрешении дела; решить вопрос о составе лиц, участвующих в деле и других участников процесса; установить необходимые доказательства по делу.

Анализ законодательства и практики его применения с очевидностью свидетельствует о том, что действие судьи по подготовке к судебному разбирательству дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении его умершим не достаточно урегулирован процессуальным законодательством РФ. Ряд авторов исследовавших данную проблему обращают внимание на то, что подготовка указанных дел в некоторых европейских странах и бывших союзных республиках включает такое важное и эффективное действие, как производство публикации. [38, С. 29] Суть этого действия сводиться к тому, что судья приняв заявление к производству, выносит определение о производстве (за счёт заявителя) публикации в местных или федеральных органах печати о поступившем в суд заявлении о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим с просьбой ко всем гражданам и организациям, которым что-либо известно об этом гражданине, сообщить в суд. Безусловно, подобная гласность о производстве в суде дела по безвестному отсутствию являет собой розыск, осуществляемая в данном случае путём публикации, и полезность её не вызывает сомнений. Полагаем, что было бы целесообразно предусмотреть аналогичную норму и в ГПК РФ.

Правовая регламентация подготовки дел к судебному разбирательству нуждается, по нашему мнению, и в таких действиях, как производство розыска безвестно отсутствующего. В настоящее время в ст. 278 ГПК РФ содержится указание на то, что судья запрашивает соответствующее организации по последнему известному месту жительства, месту работы отсутствующего гражданина, органы внутренних дел, воинские части об имеющихся о нём сведениях. Полагаем, что это указание о запросе сведений в соответствии со ст. 278 ГПК РФ нельзя считать розыском. Так и п.п. 9, 11 ст.150 ГПК РФ предусматривают аналогичные действия судьи по истребованию и получению необходимых доказательств по делу, направлению поручений. О том, что эти действия судьи не являются розыском говорит тот факт, что судья запрашивает органы внутренних дел, а не поручает им розыск. Во всех случаях розыск следует производит за счёт заявителя, а в случае отыскания безвестно отсутствующего и установления умысла с его стороны о сокрытии своего местонахождения, расходы по розыску следует относить за счёт этого гражданина. При этом производство розыска органами внутренних дел не должно исключать действий суда по отысканию безвестно отсутствующего лица. Полагаем, что определение о производстве розыска должно быть вынесено одновременно с определением о публикации в печати. В этой связи необходимо главу 30 ГПК РФ дополнить нормой следующего содержания: "Судья в порядке подготовке дела к судебному разбирательству выносит определение о производстве розыска безвестно отсутствующего, а также о публикации в печати о поступившем в суд заявлении о признании гражданина безвестно отсутствующим либо об объявлении его умершим". Публикация должна содержать:

1. Наименование суда, в который поступило заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим;

2. Фамилию, имя, отчество, дату и место рождения безвестно отсутствующего;

3. Данные о роде занятий;

4. Последнее известное местонахождение безвестно отсутствующего;

5. Обращение ко всем гражданам и организациям, располагающим сведениями о месте пребывания этого гражданина, сообщить об этом в суд в течении трёх месяцев со дня публикации;

6. Обращение ко всем лицам, заинтересованным в этом деле сообщить об этом в суд.

Учитывая изложенные предложения, главу 30 ГПК РФ необходимо будет дополнить ещё одной специальной нормой, определяющей особенность судебного разбирательства по делам данной категории. Специфика будет заключаться в том, что данная норма предусматривает возможность рассмотрения дела в суде по истечению трёх месяцев со дня публикации объявления в печати, если не будет получено достоверных сведений о месте пребывания безвестно отсутствующего лица.

Введение предложенных изменений способствовало бы значительному усилению роли суда в процессе. В последние десятилетие активность научной мысли в этом вопросе возросла. Высказываются различные, по сути полярные точки зрения на данную проблему, от необходимости усиления следственных начал в процессе, наделение суда предельно большим объёмом прав и соответственно обязанностей в данной сфере до обоснования деятельности суда лишь как в процессе.

По нашему мнению активность суда, особенно на стадии подготовки дела к судебному разбирательству обеспечит качественное и быстрое рассмотрение дел в суде, ликвидацию волокиты, возможность вынесения в материальном смысле правильных, справедливых решений, т.е. достижение основополагающей цели процессуального права.

Правовые последствия вступления в законную силу судебного решения

Вступление решения в законную силу влечёт за собой определённые правовые последствия для лиц, участвующих в деле. В этом проявляются правовые свойства судебных решений.

Особенности субъективных пределов действие законной силы решения по делам исследуемой категории состоят в том, что они распространяются не только на заявителя и заинтересованных лиц, участвовавших в деле, но и на всех иных лиц, которые намерены использовать это решение для реализации либо защиты своих прав и охраняемых законом интересов. Например, если вынесено решение суда об объявлении гражданина умершим по требованию заявителя для получения наследства, то данное решение может использовать и иждивенец гражданина, объявленного умершим, для возбуждения вопроса о назначении ему пенсии, хотя бы этот иждивенец, и не принимал участия в деле.

Другая особенность заключается в том, что решение по делу отражается на субъективных правах и обязанностях гражданина, признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим, хотя он не принимал и не мог принимать участие в деле. Так, например, с ним может быть расторгнут брак в одностороннем порядке, обязанность по содержанию иждивенцев может быть переведена на государство и т.д.

Имеются особенности и в отношении объективных пределов действия законной силы судебных решений по делам рассматриваемой категории. Решение по этим делам может быть использовано заявителем не только для защиты тех прав, которые указанны в заявлении (цель обращения в суд), но и других прав, цель защиты которых не была указана в заявлении. Объективные пределы действия законной силы судебного решения по исследуемым делам ограничены установлением фактов и обстоятельств безвестного отсутствия либо предположительной гибели лица.

Свойства исключительности судебных решений по исследуемой категории дел заключается в том, что вторичное рассмотрение требования о признании того же гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении умершим, хотя бы заявленное и другим лицом, не допускается.

Исполнимость судебных решений по делам данной категории также имеет определённые особенности, состоящие прежде всего в том, что в отличии от дел искового производства здесь нет обязанного лица - должника. В связи с этим реализация (исполнение) судебных решений по этим делам, как правило, производится государственными органами: ЗАГСом, нотариатом, военкоматом, органами социальной защиты и т.п. Здесь нет и не может быть исполнительного производства как стадии процесса.

Гражданское процессуальное законодательство предусматривает определённые процессуальные последствия, связанные со вступлением решений по данной категории дел в законную силу.

Так, например, ч.2 ст.52 ГПК РФ предусмотрено, что по делу, в котором должен участвовать гражданин, признанный в установленном порядке безвестно отсутствующим, в качестве его представителя выступает лицо, которому передано в доверительное управление имущество безвестно отсутствующего.

Некоторые процессуальные последствия прямо не указаны в законе, но их наступление допустимо по аналогии права, либо закона. Так, возможно приостановление производства по делу в соответствии со ст.215 ГПК РФ, если гражданин, являвшийся стороной в процессе, объявлен умершим, а спорное правоотношение допускает правопреемство.

Тоже можно сказать и о возможности наступления процессуальных последствий в соответствии со ст.220 ГПК РФ, т.е. прекращение производства по делу, когда гражданин, являвшийся стороной по делу, объявлен умершим и спорное правоотношение не допускает правопреемство.

уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению в случае смерти подозреваемого или обвиняемого.

В стадии реализации судебного решения возможны его материальные последствия, т.к. если решение не реализовано, оно остаётся лишь процессуальным актом. Являясь юридическим фактом, решение по исследуемой категории дел влечёт материально-правовые последствия, способствующие возникновению, изменению или прекращению правоотношений, связанных с защитой и реализацией личных и имущественных прав граждан и организаций. Так имущество отсутствующего лица может быть передано в доверительное управление (ст.38, 41 ГК РФ); прекращается действие выданной им доверенности (ст.188 ГК РФ); прекращается договор поручительства (ст.367 ГК РФ), договор поручения (ст.977 ГК РФ); возникает возможность расторжения брака через органы ЗАГСа (ст.19 Семейного кодекса Российской Федерации), снятия с регистрационного учёта по месту жительства (п.6.15 и п.6.16 Правил регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учёта), прекращается трудовой договор (ст.83 Трудового кодекса Российской Федерации) и т.д.

Объявление гражданина умершим является также основанием для возникновения наследственных и др. правоотношений. Иждивенцы кормильца, объявленного умершим или признанного безвестно отсутствующим, вправе возбудить вопрос о назначении им пенсии.

Переедем теперь к некоторым положениям закона о материально-правовых последствиях судебных решений по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим, которые вызывают возражения.

Так, по нашему мнению, неоправданно отождествление правовых последствий решений о признании лица безвестно отсутствующим и об объявлении умершим в части назначения пенсии по случаю потери кормильца. Безвестно отсутствующий гражданин мыслится находящимся в живых, иного вывода нельзя сделать из правового основания безвестного отсутствия (ст.42 ГК РФ). Поэтому полагаем, что вопрос о назначении пенсии по случаю потери кормильца следует решать только на основании объявления кормильца умершим.

Заслуживают внимания высказываемые в печати предложения о том, что необходимо законодательно закрепить возможность снятия с регистрационного учёта по месту жительства лиц, не оплачивающих квартплату, не проживающих в жилом помещении и о которых не имеется сведений вообще или об их местонахождении в частности - без судебного решения о признании таких лиц безвестно отсутствующими. Вынесение судом решения о снятии с регистрационного учёта в таком случае могло бы быть обосновано наличием доказательств фактического не проживания по месту регистрации.

Заключение

Подводя итог проведенному исследованию, необходимо еще раз обратить внимание на правовую значимость норм института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим. И хотя данный институт является институтом гражданского права, сам факт безвестного отсутствия имеет более широкое значение, ибо прерывает не только гражданско-правовые связи, но и связи человека, регулируемые другими отраслями права. Так, для конституционного права исчезает один из избирателей, для административного - житель какой - то территориальной единицы, для финансового - налогоплательщик и т.д. Однако все эти отрасли права обходились без института безвестного отсутствия, и лишь для гражданского права этот институт оказался необходимым, чтобы на основании такого юридического факта, как безвестное отсутствие лица, принять определенные меры.

Распространенность в судебной практике, специфические материально-правовые и процессуальные особенности, присущие этим делам, позволяют говорить о наличии самостоятельного межотраслевого института признания граждан безвестно отсутствующими и объявления умершими.

Результатом проведенного исследования в рамках утвержденной темы является заключение ряда выводов, имеющих теоретическое значение, и выдвижение предложений по изменению норм материального и процессуального права исследуемого института.

Изучив труды таких ученых, как А.Г. Потюков, М.Г. Стучинский, А.К. Юрченко, Е.А. Прянишников, мы согласились с мнением последнего, что сущность безвестного отсутствия заключается в утрате обратной связи с отсутствием какой-либо информации о человеке. Далее, при исследовании данного вопроса выявлены наиболее вероятные причины утраты связи: смерть субъекта (вывод сделан, опираясь на мнение Г.Ф. Шершеневича), амнезия, связанная с нахождением субъекта вне обычной обстановке, сознательный обрыв связей субъекта, вызванный стремлением скрыться от уголовной либо иной ответственности и другие мотивы.

Изучив мнения В.П. Грибанова, М.А. Гурвича, А.А. Мельникова, Д.М. Чечота, мы пришли к определению сущности исследуемого правового института с учетом понятий права на защиту и юридического интереса лица, обращающегося в суд по делам исследуемой категории.

Автором был выдвинут ряд предложений по изменению и дополнению норм материального права, содержащихся в ст. ст. 42, 45 ГК РФ правоприменительного значения, способствующих правильному разрешению дел и укреплению законности. Данные изменения и дополнения заключаются в следующем:

1. Ст. 42 ГК РФ изложить в следующей редакции: "1. Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течении года, предшествовавшего обращению в суд, в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. 2. Суд не может признать гражданина безвестно отсутствующим в случаях: п.1. отсутствия у заявителя гражданско-правовой цели, которая может быть достигнута путем судебного признания гражданина безвестно отсутствующим; п.2. наличия у суда данных о том, что указанное лицо скрывается преднамеренно; п.3. невозможности для суда и всех заинтересованных лиц всеми законными средствами получить сведения об отсутствующим гражданине".

В новой редакции изменен и расширен состав фактических обстоятельств безвестного отсутствия.

2. Ч.1 ст.45 ГК РФ изложить так: "Гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течении пяти лет, предшествующих обращению в суд, при наличии обстоятельств, дающих основание предположить его смерть в течении этого срока" (и далее по тексту статьи, с учетом изменений, внесенных в фактический состав безвестного отсутствия). Существенным изменением данной нормы является закрепление необходимости установления обстоятельств, дающих основание для предположения о гибели отсутствующего лица.

3. Внесены дополнения в фактический состав объявления гражданина умершим по сокращенному шестимесячному сроку. Дополнения заключаются в необходимости установления большего количества фактов взаимосвязи между безвестно отсутствующим и обстоятельствами, которыми обусловлено применение данного сокращенного срока.

4. Обосновано основание применения сокращенного шестимесячного срока для объявления гражданина умершим, если по факту исчезновения лица, пропавшего без вести возбуждено уголовное дело, квалифицируемое по статьям об умышленных убийствах.

5. Рассмотрено основание применения сокращенного двухлетнего срока для объявления гражданина умершим согласно ч.2 ст.45 ГК РФ. Предложено решение вопроса о том, что же считать окончанием военных действий, - по аналогии с Германским гражданским уложением, т.е. подписание мирного договора, а если его нет, то со дня фактического окончания военных действий. Кроме того, установленный срок может исчисляться судом со времени события, происшедшего на войне, которое могло бы свидетельствовать о смерти лица.

6. Дополнить главу 30 ГПК РФ нормой следующего содержания: "Судья в порядке подготовки дела к судебному разбирательству выносит определение о производстве розыска безвестно отсутствующего, а также о публикации в печати о поступившем в суд заявлении о признании гражданина безвестно отсутствующим либо об объявлении его умершим".

7. В главу 30 ГПК РФ ввести норму, предусматривающую рассмотрение дела в суде по истечению трех месяцев со дня публикации объявления в печати, если не будет получено достоверных сведений о месте пребывания безвестно отсутствующего лица.

Осмыслив правовые последствия вступления в законную силу судебного решения по делам исследуемой категории, нами были сделаны выводы, которые на наш взгляд могут иметь правотворческое значение:

1. Решение об объявлении гражданина может иметь уголовно-процессуальные последствия, а именно служить основанием для отказа в возбуждении уголовного дела и прекращению возбужденного уголовного дела (п.4 ст.24 УПК РФ), в том случае, если будет установлено, что безвестное отсутствие не связано с целью уклонения от уголовной либо иной ответственности.

2. В части материально - правовых последствий необходимо:

- Вопрос о назначении пенсии по случаю потери кормильца следует решать только на основании объявления кормильца умершим;

- Законодательно закрепить возможность снятия с регистрационного учета по месту жительства лиц, не оплачивающих квартплату, не проживающих в квартире и местонахождение которых не известно - без судебного решения о признании таких лиц безвестно отсутствующими;

- Внести дополнение в содержание ст.43 ГК РФ, регулирующее вопрос конкретного выполнения функции определения управляющего над имуществом лица, признанного безвестно отсутствующим и заключения с ним договора доверительного управления.

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации. - М.: Юридическая литература, 1993. - 62с.

2. Гражданский кодекс РФ. - М.:Экзамен,2004.-360с.

3. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г.

4.Боннер А.Т. Судебный контроль в области государственного управления. - М.:Политиздат,1973. - 48с.

5.Блажеев В.В. К вопросу о правовой природе производства по делам о принудительном изменении правового статуса гражданина // Сб.трудов института государства и права : Тез. докл. научн. конф. 21 - 22 мая 1991г. - М,1991. - с.81.

6.Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. - М.:Политиздат,1961.-390с.

7.Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. - М.:АН СССР,1948. -38с.

8.Гражданское и торговое право капиталистических государств. - М.:Прогресс,1993. - 69с.

...