Нотариат в Казахстане

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Понятие нотариата, история его становления в Республике Казахстан, роль и статус на современном этапе развития

1.1 Понятие нотариата

«Нотариат в Республике Казахстан - это законодательно закрепленная система защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц путем совершения нотариальных действий, направленных на удостоверение прав и фактов, а также на осуществление иных задач, предусмотренных настоящим Законом».

Правом совершать нотариальные действия, кроме нотариусов обладают: должностные лица аппаратов акимов городов районного значения, поселков, аулов (сел), аульных (сельских) округов, уполномоченные на совершение нотариальных действий; лица, исполняющие консульские функции от имени Республики Казахстан, а также иные лица, уполномоченные настоящим Законом на совершение нотариальных действий [7].

Физическим и юридическим лицам гарантируется тайна совершенных ими нотариальных действий. Закон четко определяет, кому могут быть выданы, сведения о нотариальных действиях и документы. Они могут быть выданы толь по письменному требованию суда, органов следствия и дознания, по находящимся в их производстве делам органов исполнительного производства по находящимся в их производстве делам исполнительного производства, органам прокуратуры, также органам юстиции и нотариальным палатам, уполномоченным Законом осуществлять проверку деятельности нотариусов.

Сведения о завещаниях, дубликаты и копии завещаний заинтересованным лицам выдаются только после смерти завещателя, если иное не установлено законодательством.

Нотариальное делопроизводство ведется в соответствии с законодательством Республики Казахстан о языках. Если лицо, обратившееся за совершением нотариального действия, не владеет языком делопроизводство, по его просьбе тексты оформленных документов должны быть ему переведены.

Нотариусом может быть гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, прошедший аттестацию в аттестационной комиссии юстиции, стажировку у нотариуса и получивший лицензию на право занятия нотариальной деятельностью. Нотариусом не может быть лицо, имеющее не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость, признанное в установленном порядке недееспособным либо ограниченно дееспособным.

Миссия нотариата - предупреждать гражданско-правовые споры.

Нотариат - публично-правовой институт, осуществляющий защиту законных прав и интересов граждан и юридических лиц, это правовое миротворчество, предупредительное правосудие.

Если споры породили судей, то нежелание спорить - нотариусов.

Человеку нужен надежный правовой фундамент, особенно если на нем возведен его единственный дом. Нужно железобетонное право.

Потребность в правовой стабильности, предсказуемости имущественных отношений и удовлетворяет институт нотариата.

1.2 История становления нотариата

2012 год - юбилейный. Внебюджетному нотариату 15 лет. Для нотариусов Казахстана это период далеко не простой, но интересный. Период с новыми законодательными введениями, электронными технологиями, юридическим совершенствованием. И всегда принципиально неизменна в работе нотариуса - его высокая степень ответственности.

Слово «нотариус», прочно вошедшее в отечественную юридическую терминологию, имеет латинское происхождение. В переводе с латыни означает «знак», производные этого слова «notary» - нотариус, «notarial» - нотариальный, «notarise» - заверить. Нотариус - «notarius» писец или секретарь. Лицо, законно уполномоченное свидетельствовать, оформлять юридические акты.

Современный нотариат имеет исторически сложный путь развития, я хочу напомнить некоторые страницы далекой истории.

В средние века профессия нотариуса стала одной из престижных и уважаемых в обществе. В ХI веке с возрождением римского права в Болонье была основана первая в мире школа нотариусов. Школы права в дальнейшем стали университетами, а имена нотариусов известными - Раниери, Салатиел, Роландино. В период Возрождения было издано огромное количество трудов в области права и нотариата.

В 1920 году образовалась ассоциация нотариусов, затем появились

первые международные акты, обеспечивающие гарантии нотариальной деятельности. Этот период, как отмечают отечественные исследователи, интересен тем, что с появлением Положения о нотариальной части от 14 апреля 1866 года началось формирование единой системы нотариальных органов, функционировавших до 1917 года.

Период нахождения Казахстана в составе Российской империи занял значительный исторический отрезок времени. Нотариусы определялись Туркестанским генерал-губернатором из числа лиц, получивших от Сыр-Дарьинского областного правления удостоверение в удовлетворительном здании положения о нотариальной части и вступали в должность по принесению присяги.

До 1917 года нотариальными функциями были наделены в уездах мировые судьи. Свержение самодержавия и последовавшее за ним Октябрьское восстание предопределили дальнейший путь развития нотариата сельского, государственного. Тем не менее, гражданский оборот и развивающие нового типа социалистические отношения собственности не могли обойтись без нотариата, и большевистская власть была вынуждена заняться организацией в стране нотариальных служб.

Советский нотариат развивался в то время, когда государство не признавало частной собственности, когда гражданский оборот был крайне ограничен. В то время нотариат был исключительно государственным и входил в систему органов юстиции. В 1921 году были изданы Декрет о введении Положения о нотариате и Декрет об упразднении нотариальных столов, в 1923 году было введено Положение «О государственном нотариате». В советский период институт нотариата был тоже государственным, вплоть до 1997 года.

В 1926 году Постановлением СНК СССР и ЦИК СССР были утверждены Основные принципы организации государственного нотариата. А с 1936 года во всех районных и городских центрах были образованы государственные и нотариальные конторы, возглавляемые нотариусами.

С 1960 года в связи с упразднением Министерства Юстиции его функции по руководству нотариатом перешли к Верховному Суду. В 1973 году был принят Закон СССР «О государственном нотариате», в 13 августа 1974 года - Закон Казахской ССР «О государственном нотариате». [10]

После принятия независимости Казахстана в современный период можно выделить основные этапы становления нотариата в Республике Казахстан:

В 1994 году была утверждена Государственная программа правовой реформы в Казахстане.

14 июля 1997 года был принят Закон «О нотариате».

В декабре 1997 года Министерством юстиции проведена аттестация государственных нотариусов республики.

Аттестация стала проверкой не только профессиональных знаний, но и ориентировала интеллект и психологию аттестуемых на рыночное мышление.

25 апреля 1998 года - были выданы первые лицензии на право занятия нотариальной деятельностью.

С января по август 1998 года - разработано более 30 нормативных актов по вопросам нотариата.

В сентябре 1998 года - в г. Павлодар проведен первый республиканский семинар для нотариусов.

В 1998-1999 годы - для регулирования и координации частного нотариата в областях республики образованы новые органы управления - территориальные нотариальные палаты (ТНП).

18 февраля 2000 года - проведен первый учредительный съезд представителей территориальных нотариальных палат, по итогам которого была образована Республиканская нотариальная палата.

В целях повышения профессионального уровня нотариусов республики с декабря 2000 года по июнь 2001 года - проведены региональные семинары по вопросам наследственного права.

В августе 2001 года - приступил к реализации Проект ТАСИС «Правовая реформа в Казахстане: реформирование нотариальной системы».

В сентябре 2001 года - Республиканская нотариальная палата приняла участие на Международной конференции Союза Латинского нотариата в г. Афинах, в качестве наблюдателя.

Май 2002 года - Республиканская нотариальная палата приняла участие в Международном симпозиуме «Социальная роль нотариата в странах Восточной Европы, Российской Федерации и СНГ».

По данным на 30.06.2003 года в республике осуществляют нотариальную деятельность 143 государственных и 1007 частных нотариусов.

Июнь 2002 года - Республиканской нотариальной палатой совместно с Министерством юстиции разработан и внесен Законопроект «О внесении изменений и дополнений в закон «О нотариате», направленный на дальнейшее развитие системы нотариата в стране.

Перед государством в настоящее время стоит задача дальнейшего совершенствования действующего законодательства в сфере нотариата, улучшения профессионального уровня нотариусов, что позволит повысить статус и социальный имидж этой категории служащих Фемиды.

5 мая 2003 года - принят Закон «О внесении изменении и дополнений в Закон РК «О нотариате». Законодательное закрепление получило признание того, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Отныне нотариат определяется как публично - правовой институт и законодательно закрепленная система защиты интересов физических и юридических лиц. Подобное отношение к нотариату является, с точки зрения мировой практики, наиболее правильным, так как в большинстве развитых стран мира система нотариата ставится в один ряд с судебными органами в разрезе его значимости для общества и выступает как одна из инстанций, осуществляющих защиту законных прав граждан и юридических лиц. [9]

1.3 Мировой опыт нотариата

Нотариусам предшествовали писцы - известные должности в истории древних цивилизаций. Нотариусы появились, когда потребовалась особая публичная деятельность по охране прав.

Нотариат в современном понимании возник в Древнем Риме.

Римская колыбель нотариата.

Прообразами и предвестниками нотариусов в Древнем Риме были писцы. Недаром в переводе с латинского «нотариус» - писец.

В их обязанности входило не только составление разного рода посланий и прошений, но и составление различных сделок. Было две категории писцов: состоявшие на государственной службе (scribae) и на содержании частных лиц (exceptores et notarii).

Состоявшие на государственной службе (scribae) избирались магистратом пожизненно, из римских граждан, не лишенных при этом гражданской чести. Они изготавливали публичные документы, вели общественные счета, делали выписки и выдавали копии с этих документов, а также готовили декреты и распоряжения магистрата и хранили их. В преторских судебных процессах они вели судебный журнал.

Писцами, состоявшими на службе частных лиц, были, как правило, вольноотпущенные, работающие по найму и рабы. Они исполняли писарские функции по усмотрению своего хозяина.

Однако существовала и третья, особая категория лиц, занятых оформлением правовых документов и материалов. Это - табеллионы. Они были свободными людьми, не состоявшими на службе государства и частных лиц. Табеллионы занимались составлением для всех желающих юридических актов и судебных бумаг - за вознаграждение и под контролем государства.

Свои функции они могли отправлять только в конторах. Для придания документу, составленному табеллионом, характера публичного акта, его необходимо было внести в судебный протокол, после чего спор о подлинности этого акта становился невозможным.

Табеллионом мог стать свободный римский гражданин, обладающий правовыми знаниями, принятый в корпорацию табеллионов и утвержденный в должности префектом города.

Именно табеллионы стали «отцами» нотариата.

Французский шедевр нотариата.

В европейских странах нотариат всегда занимал достойное место в обществе. В качестве примера приведем Францию.

Когда Бонапарт замыслил введение Гражданского кодекса, он счел необходимым образовать структуру, призванную реализовать этот важнейший правовой акт. Этой структурой стал нотариат.

Вот как обосновывал введение нотариата императорский советник Реаль:

«Помимо чиновников, призванных примирять стороны и разрешать споры, мироуспокоение взывает к другим чиновникам, которые являлись бы для сторон беспристрастными советниками, а также объективными редакторами их волеизъявлений:

- разъясняя всю полноту обязательств, которые стороны в договоре принимают на себя;

- ясно излагая эти обязательства;

- придавая им характер засвидетельствованной сделки и силу окончательного решения;

- увековечивая их память, и верно храня их вклад

Они не допускают возникновения споров между добросовестными людьми и лишают корыстных людей надежды на успех в их стремлении возбудить несправедливый спор. Эти беспристрастные советники, эти объективные редакторы, этот род добровольных судей, которые обязуют стороны в договоре, - это нотариусы; это учреждение - нотариат».

После введения института нотариата Реаль констатировал:

«С присущим ему чувством реальности, Бонапарт не мог представить себе переделку французского права … без привлечения компетентных юристов, способных ее осуществить в пользу народа».

В современном мире действуют восемь правовых систем:

- Романо-германская (континентальная)

- Англосаксонская

- Мусульманская

- Иудаистская

- Каноническая

- Индуистская

- Дальневосточная

- Африканская

В странах Романо-германской правовой системы, во главе всего стоит основной Закон страны, Конституция. И в любой ситуации юристы находят применимую к конкретному случаю норму права. Это относится к положениям, как гражданских, так и процессуальных норм права.

В странах системы Англосаксонского права, наоборот, в качестве источника права, используют судебный прецедент. Суды решают дела, руководствуясь не законами, а предшествующим решением высшего суда страны по аналогичному делу.

Страны с нотариальной системой латинского типа с 1948 года входят в Международный Союз Латинского нотариата (МСЛН), переименованный в ноябре 2005 г. в Международный Союз Нотариата (МСН). На сегодняшний день МСН объединяет 75 государств и других участников со всех пяти континентов.

Международный Союз нотариата обладает серьезным политическим весом. В частности, интересы Союза представлены при ООН, ЮНЕСКО, Гаагской конференции по международному частному праву, Европейской комиссии и Европейском парламенте, Совете Европы, ЮНИДРУА и других международных организациях.

2. Задачи нотариата и основы нотариальной деятельности

2.1 Задачи казахстанского нотариата

Заповеди нотариата

Уважай своё министерство

Воздержись, даже если малейшее сомнение делает неясным твои действия;

Воздавай должное правде;

Действуй осмотрительно;

Изучай с пристрастием;

Советуйся с честью;

Руководствуйся справедливостью;

Ограничивайся законом;

Работай с достоинством;

Помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не было споров между людьми; [12]

Нотариальные действия совершаются от имени Республики Казахстан.

Нотариусы совершают следующие виды нотариальных действий:

- удостоверяют сделки, в том числе доверенности, завещания, договоры (купли-продажи, мены, залога движимого и недвижимого имущества, другие виды договоров);

- выдают свидетельства о праве на наследство;

принимают меры к охране наследственного имущества;

выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

- налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

- свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

- свидетельствуют подлинность подписи на документах;

- свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

- удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

- удостоверяют время предъявления документов;

- передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

- принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

- совершают исполнительные надписи;

- совершают протесты векселей;

- предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

- принимают на хранение документы;

- совершают морские протесты;

- обеспечивают доказательства;

- совершают иные нотариальные действия, предусмотренные законодательными актами Республики Казахстан.

Нотариальное делопроизводство осуществляется в соответствии с Инструкцией по нотариальному делопроизводству, утверждаемой Министерством юстиции Республики Казахстан по согласованию с уполномоченным государственным органом управления архивами и документацией Республики Казахстан. Нотариальное делопроизводство ведется в соответствии с законодательством Республики Казахстан о языках. Если лицо, обратившееся за совершением нотариального действия, не владеет языком, на котором ведется делопроизводство, тексты оформленных документов должны быть ему переведены по его просьбе за плату в соответствии со статьей 80 настоящего Закона.

Задачами нотариата является охрана собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц, организаций и учреждений, укрепление законности и правопорядка, предупреждение правонарушений путем своевременного и соответствующего нормам законодательства РК удостоверения договоров и сделок, оформления наследственных прав, совершения исполнительных надписей и иных нотариальных действий.

Три основных задачи, которые выполняет нотариат.

Первая задача - защита и охрана собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц. Нотариальные органы в основном выполняют правоохранительную функцию, но нотариальная деятельность может быть средством защиты прав, например, в случае совершения исполнительных надписей, протестов векселей, удостоверение неуплаты чеков. Выполнение этой задачи будет эффективным, если оно будет реализоваться соответственно процессуальным нормам, установленным Законом Украины «О нотариате», который гарантирует защита прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий. Нарушение этих процессуальных норм ведет к недействительности нотариального акта.

Вторая задача - действия, которые совершают нотариальные органы, обеспечивают защиту и охрану важных прав и интересов граждан и организаций, которые связаны с их бытием, существованием, деятельностью, так как касаются их имущественных прав и гарантирование дальнейшей реализации других существенных прав граждан.

Третья задача - предотвращение правонарушений выполняется также через правовые консультации, разъяснение следствий совершения нотариального действия.

Исходя из задач, которые выполняют нотариальные органы, можно сделать вывод, что сущность нотариальной деятельности заключается в удостоверении и подтверждении определенных прав и фактов, в юридическом закреплении гражданских прав с целью предотвращения возможных нарушений или является средством защиты уже нарушенных прав.

Характерные черты нотариата:

Небюджетный нотариат входит в число институтов высокой социальной и юридической ответственности, что обеспечивается законом и особенностями профессиональной самоорганизации.

Особый статус. При осуществлении правоприменительной и правозащитной деятельности нотариат выступает от имени государства

Миротворчество. Бесконфликтность нотариата и мирные процедуры урегулирования отношений способствуют социальной стабильности и устойчивости гражданского оборота.

Квалифицированная юридическая помощь. Нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов. Нотариус досконально разъясняет обратившимся лицам их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

Специальные правозащитные механизмы. Обязательная нотариальная форма некоторых сделок - не лишнее обременение, а одна из правозащитных мер. Это необходимо там, где, с точки зрения государства, права и интересы участников гражданского оборота должны быть защищены особо надежно.

Безопасность и предсказуемость. Нотариус обеспечивает квалифицированную и полномасштабную правовую помощь, надлежащее оформление прав, правовую достоверность сделки, доказательность и реальные юридические гарантии, что делает права и интересы защищенными, а отношения - предсказуемыми.

Беспристрастность. В своей деятельности нотариус беспристрастен и независим: единственная его пристрастность и зависимость - Закон.

Равенство. Нотариус обеспечивает равную правовую защиту сторон сделки, независимо от их статуса, интересов, имущественного положения и других факторов.

Строгие рамки. Профессиональные обязанности нотариусов строго регламентированы законом.

Статус документов. Нотариально оформленные документы обладают публичным признанием и доказательственной силой.

Ответственность. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, несут полную имущественную ответственность за профессиональные ошибки, а в случаях нарушения закона могут быть лишены права нотариальной деятельности.

Страхование рисков. Профессиональная деятельность занимающихся частной практикой нотариусов подлежит обязательному страхованию, что является дополнительной гарантией имущественной ответственности;

Профессиональный отбор и квалификационные стандарты предполагают повышенные требования к кандидатам на должность нотариуса, серьезный квалификационный и конкурсный отбор, а также обязательность поддержания самими нотариусами высокого профессионального уровня.

Контроль. Деятельность всех нотариусов Республики Казахстан контролируется государственными органами, а нотариусов, занимающихся частной практикой, также и нотариальными палатами.

Этика. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, помимо закона подчиняются и Профессиональному кодексу нотариусов Республики Казахстан, в котором содержатся правила поведения при исполнении профессиональных обязанностей и в быту, меры поощрений и дисциплинарных взысканий.

Нотариальная тайна. Соблюдается тайна совершенного нотариального действия: информация, ставшая известной нотариусу в связи с совершенным нотариальным действием, разглашению не подлежит, под угрозой юридических санкций. [9]

2.2 Основы нотариальной деятельности

Нотариусом может быть:

* гражданин Республики Казахстан;

* имеющий высшее юридическое образование;

* прошедший аттестацию в аттестационной комиссии юстиции;

* прошедший стажировку у нотариуса сроком не менее одного года;

* получивший лицензию на право занятия нотариальной деятельностью.

Нотариусом не может быть лицо:

* имеющее не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость;

признанное в установленном порядке недееспособным либо ограниченно дееспособным;

* в отношении которого прекращено уголовное дело по нереабилитирующим основаниям;

* прекратившее нотариальную деятельность ввиду отзыва лицензии либо увольнения с должности государственного нотариуса за допущенные им нарушения законодательства Республики Казахстан при совершении нотариального действия, в течение трех лет после наступления таких событий.

Лицензия на право заниматься нотариальной деятельностью (лицензия нотариуса), выданная Министерством юстиции Республики Казахстан по итогам аттестации, уполномочивает частного нотариуса на совершение нотариальных действий.

Министерство юстиции Республики Казахстан ведет Государственный реестр лицензий на право занятия нотариальной деятельностью и публикует в ведомственном печатном органе сведения о лицах, которым выданы лицензии на осуществление нотариальной деятельности, с указанием:

1) фамилии, имени, отчества нотариуса;

2) даты выдачи лицензии и ее номера.

Действие лицензии нотариуса может быть приостановлено решением Министерства юстиции Республики Казахстан на основании заявлений граждан, представлений территориальных органов юстиции, нотариальных палат, органов прокуратуры, следствия, дознания, а также налоговых служб сроком до шести месяцев в следующих случаях:

1) возбуждения искового производства по отзыву лицензии на право занятия нотариальной деятельностью;

2) привлечения нотариуса в качестве обвиняемого по уголовному делу;

3) несообщения нотариусом в течение месяца в территориальный орган юстиции сведений об изменении им фамилии, имени, отчества, а также местонахождения его помещения;

4) нарушения нотариусом территории деятельности, определенной ему в соответствии с настоящим Законом;

5) нарушения нотариусом законодательства Республики Казахстан при совершении нотариальных действий.

Отзыв лицензии нотариуса осуществляется решением суда по иску аттестационной комиссии юстиции, либо органов прокуратуры, либо Министерства юстиции Республики Казахстан, либо Республиканской нотариальной палаты в случаях:

1) неоднократного нарушения частным нотариусом Кодекса чести нотариуса;

2) неоднократного нарушения нотариусом законодательства Республики Казахстан при совершении нотариальных действий либо нарушения законодательства, причинившего ущерб интересам государства, физических и юридических лиц;

3) неустранения причин, по которым приостановлено действие лицензии;

4) установления факта предоставления нотариусом недостоверной или умышленно искаженной информации в документах, явившихся основанием для выдачи лицензии;

5) трехкратного приостановления действия лицензии;

6) отрицательного результата аттестации.

Действие лицензии нотариуса прекращается в случае отзыва лицензии, а также по решению Министерства юстиции Республики Казахстан в случаях:

1) подачи заявления нотариусом по собственному желанию;

2) изменения нотариусом гражданства или выезда за пределы Республики Казахстан на постоянное место жительства;

3) смерти нотариуса;

4) осуждения нотариуса за совершение преступления - после вступления приговора в силу;

4-1) вынесения в отношении нотариуса постановления о прекращении уголовного дела по нереабилитирующим основаниям;

5) признания нотариуса недееспособным либо ограниченно дееспособным в установленном законодательством порядке;

6) невозможности исполнения нотариусом своих профессиональных обязанностей по состоянию здоровья (на основании медицинского заключения);

7) признания нотариуса безвестно отсутствующим или объявления умершим.

По законодательству Республики Казахстан существует 2 вида нотариусов:

* Государственный нотариус (должен соответствовать требованиям, настоящего Закона, за исключением требования о получении лицензии нотариуса. Имущественную ответственность за нотариальные действия несет территориальный орган юстиции. Государственная нотариальная контора является структурным подразделением территориального органа юстиции, не имеет прав юридического лица и действует на основании положения, утвержденного этим органом. Государственные нотариальные конторы дислоцируются в районах (городах) Республики Казахстан);

* Нотариус, занимающийся частной практикой (Нотариусом, занимающимся частной практикой, признается гражданин, занимающийся нотариальной деятельностью без образования юридического лица на основании лицензии, застраховавший свою гражданско-правовую ответственность по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда в результате совершения нотариальных действий, вступивший в члены нотариальной палаты и прошедший учетную регистрацию в территориальном органе юстиции. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь расчетный счет и открывать иные счета в банковских учреждениях, нанимать и увольнять помощников, технических работников согласно трудовому законодательству, распоряжаться доходом, полученным от совершения нотариальных действий, выступать в судах от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Республики Казахстан).

Права и обязанности нотариуса:

В статье 17, 18 Закона Республики Казахстан «О нотариате». Закреплены права нотариуса и обязанности нотариуса.

Нотариус вправе:

1) совершать нотариальные действия, предусмотренные настоящим Законом и другими законодательными актами Республики Казахстан, в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему;

2) составлять проекты сделок, заявлений и других документов;

3) изготовлять копии документов и выписки из них;

4) давать консультации по вопросам совершения нотариальных действий;

5) истребовать от физических и юридических лиц документы и сведения, необходимые для совершения нотариальных действий, с соблюдением установленных законодательными актами Республики Казахстан требований к разглашению сведений, составляющих коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну;

6) заниматься научной, педагогической и творческой деятельностью, в том числе по договору найма.

Нотариус обязан:

1) совершать нотариальные действия в соответствии с требованиями настоящего Закона и других нормативных правовых актов Республики Казахстан, регулирующих деятельность нотариата;

2) разъяснять гражданам и юридическим лицам права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред;

3) хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности;

4) отказывать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Республики Казахстан;

5) соблюдать профессиональную этику;

6) представлять по жалобам на свое действие в органы юстиции и (или) нотариальную палату сведения о совершенном нотариальном действии, иные документы, а в необходимых случаях - личные объяснения, в том числе по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики.

Нотариус не вправе:

1) заниматься предпринимательской деятельностью;

2) оказывать посреднические услуги при заключении, изменении и расторжении договора;

3) исполнять обязанности нотариуса в случае избрания депутатом представительного органа;

4) нотариус, занимающийся частной практикой, не вправе состоять в трудовых отношениях в качестве наемного работника.

Нотариальная палата

В главе 3 Закона Республики Казахстан «О нотариате» зафиксированы основные положения о нотариальной палате. Нотариальная палата является некоммерческой, профессиональной, самофинансируемой организацией, создаваемой для выражения и защиты прав и законных интересов нотариусов, занимающихся частной практикой, а также для осуществления контроля за соблюдением законодательства о нотариате при совершении нотариальных действий.

Деятельность нотариальной палаты регулируется настоящим Законом и уставом. Нотариальная палата является юридическим лицом и подлежит регистрации в установленном законом порядке. На территории каждой области, города республиканского значения и столицы Республики Казахстан образуется одна нотариальная палата. Территориальные нотариальные палаты вправе объединяться в республиканскую нотариальную палату в форме ассоциации (союза).

Нотариальная палата:

1) осуществляет общее руководство и координирует деятельность частных нотариусов;

2) представляет и защищает права и законные интересы своих членов в государственных органах, негосударственных организациях, оказывает им помощь и содействие в развитии нотариального дела;

3) осуществляет контроль за соблюдением законодательства о нотариате при совершении нотариальных действий частными нотариусами;

4) вносит представление о приостановлении, отзыве и прекращении действия лицензии частного нотариуса;

5) организует страхование гражданско-правовой ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда в результате совершения нотариальных действий;

5-1) информирует территориальные органы юстиции о случаях уклонения частных нотариусов от заключения договора обязательного страхования своей гражданско-правовой ответственности и нарушения иных требований законодательства Республики Казахстан об обязательном страховании гражданско-правовой ответственности частных нотариусов;

6) организует стажировку и обучение частных нотариусов;

7) возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью своих членов;

8) привлекает к ответственности частного нотариуса за нарушение профессиональных обязанностей и этики в соответствии с Кодексом чести нотариуса;

9) рассматривает жалобы и заявления граждан и юридических лиц на служебные действия частных нотариусов.

Нотариальная палата при рассмотрении вопроса о законности совершения частным нотариусом действий вправе истребовать от нотариуса представления сведений о совершенных нотариальных действиях, а в необходимых случаях - личных объяснений, в том числе по вопросам несоблюдения профессиональной этики. Нотариальная палата по итогам полугодия и года предоставляет Республиканской нотариальной палате и территориальному органу юстиции информацию о своей деятельности.

3. Проблемы казахстанского нотариата

Одним из конституционно-правовых принципов организации и деятельности нотариата, которые являются параметрами развития общественных отношений в данной области, является принцип гарантированности тайны совершения нотариальных действий. Внедрение и исполнение данной конституционной идеи в деятельности нотариата является важнейшим вектором дальнейшего совершенствования его правового обеспечения. Вместе с тем, современное правовое регулирование отношений по осуществлению нотариальных действий, а также организации и функционирования системы нотариата, наряду с иными издержками, имеет такой недостаток, как недостаточный уровень обеспечения тайны нотариальных действий. Однако публичный характер и процессуальность нотариальной деятельности требуют высокого уровня гарантий прав обратившихся к нотариусу лиц, в частности, требуют от нотариуса, участников нотариальных правоотношений выполнения обязанности хранить тайну нотариального действия.

Принцип гарантированности тайны совершения нотариальных действий конкретизируется в нотариальном законодательстве, так, перечень обязанностей нотариуса закрепляется в статье 18 Закона Республики Казахстан от 14 июля 1997 года №155-1 «О нотариате» (далее - Закон), согласно указанной норме нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Согласно пункту 4 статьи 15 Закона, нотариус, занимающийся частной практикой, обязан иметь помещение, пригодное для беспрепятственного доступа граждан и представителей юридических лиц, соблюдения тайны совершения нотариальных действий и условий для обеспечения сохранности нотариального делопроизводства. В целях обеспечения тайны нотариальных действий на нотариуса возложены обязанности по формированию, содержанию и обслуживанию нотариального архива. Согласно статье 17 Закона нотариус вправе истребовать от физических и юридических лиц документы и сведения, необходимые для совершения нотариальных действий, с соблюдением установленных законодательными актами Республики Казахстан требований к разглашению сведений, составляющих коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну. Кроме того, нотариус, занимающийся частной практикой, несет реальную полную имущественную ответственность в случае разглашения сведений, ставших ему известных в результате нотариальной деятельности.

Таким образом, хранение нотариусом в тайне сведений, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности, является важнейшей гарантией обеспечения принципа тайны нотариальных действий, законодательно установлен комплекс указанных гарантий: требования, предъявляемые к офису нотариуса, ответственность за разглашение сведений, обязанность ведения нотариального архива, соблюдения режима конфиденциальности в отношении сведений, к которым нотариус получил доступ при осуществлении своей деятельности, и т.д.

Кроме того, обеспечение тайны нотариальных действий является главнейшим принципом, который лежат в основе системы латинского нотариата, в Базовых принципах системы латинского нотариата, утвержденных 18 января 1986 года Бюро при Комиссии по Международному Сотрудничеству Нотариата и Постоянным Советом в Гааге 13-15 марта 1986 года, определяется статус нотариальных документов и закрепляется: «Нотариальными являются документы, составленные и удостоверенные нотариусом, которые он хранит у себя, классифицируя в хронологическом порядке. Документы могут касаться любых правовых действий и договоров, как односторонних, так и двусторонних и многосторонних, а также констатации фактов, являющихся общественными или в достоверности которых нотариус убеждается прямым чувственным восприятием. Различного рода официальные требования, уведомления или извещения также могут совершаться в форме нотариального документа. При составлении нотариального документа договаривающиеся стороны имеют право на получение копий документа. Нотариус также может, не нарушая обязательства хранить профессиональную тайну, сообщать информацию о содержании документа лицам, которые, по его мнению, имеют на это законное право».

Вместе с тем, введение в действие с 1 октября 2010 года Единой нотариальной информационной системы (далее - ЕНИС) в Республике Казахстан значительно снизило гарантии сохранения тайны нотариальных действий, что, несомненно, повлекло снижение безопасности общественных отношений, гражданского оборота.

Сегодня, по прошествии достаточного времени с момента введения ЕНИС в действие, понятно, что она выполняет две основные функции, первая заключается в обеспечении доступа нотариуса к информационным государственным базам, вторая - в дублировании бумажного реестра нотариуса. Остановимся подробно на каждом из направлений организации ЕНИС.

Во-первых, ЕНИС предоставляет право нотариусам пользоваться государственными базами данных физических и юридических лиц (далее - ГБД ФЛ, ГБД ЮЛ), которые являются базовыми компонентами инфраструктуры «электронного правительства. Основными задачами проекта ГБД ЮЛ являются: однозначная идентификация юридических лиц посредством БИН; интеграция информационных ресурсов, принадлежащих различным ведомствам, в части идентификации юридических лиц; создание централизованной базы данных, хранящей и представляющей актуальные и достоверные сведения об юридических лицах; пресечение фактов незаконной регистрации «лжепредприятий».

Цель проекта ГБД ФЛ - предоставление сведений о физических лицах с указанием индивидуального идентификационного номера в информационные системы государственных органов Республики Казахстан, в частности, объединение единой логикой все системы регистрации физических лиц в отделах ЗАГС, паспортных столах, сферах социального страхования, медицинского обеспечения, пенсионного обеспечения, налоговой и других служб. Назначением государственной базы данных «Физические лица» является интеграция информационных ресурсов ведомственных систем, выполняющих в рамках своих полномочий и в соответствии с действующим законодательством РК, учет физических лиц и обеспечение экономии средств при дальнейшем развитии всех ведомственных систем. Главной задачей проекта государственной базы данных «Физические лица» является создание единой системы регистрации и хранения информации о физических лицах, достаточной для идентификации и определения гражданского состояния. По состоянию на 01 сентябре 2009 года в Государственной базе данных «Физических лиц» содержатся сведения о 14 933 643 физических лицах. В ГБД ФЛ поступают сведения из системы документирования населения и органов ЗАГС.

Подключение нотариусов Республики к ГПД ЮЛ, ГПД ФЛ существенно усилило из возможности по идентификации субъектов обращения за нотариальными действиями, позволило осуществлять проверки дееспособности граждан, правоспособности юридических лиц и их представителей, что, в конечном счете, значительно повысило безопасность нотариальных отношений.

С другой стороны, все сведения, содержащиеся в ГБД ЮЛ и ГБД ФЛ, автоматически попадают в электронный реестр нотариусов при обращении к ним соответствующих субъектов. При этом технически защищенность электронного реестра не обеспечена, вся попадающая в него информация доступна, что признается разработчиками ЕНИС. Так, в размещенном в сети Интернет и опубликованном в газете «Мегаполис» интервью, Руслан Енсебаев - заместитель председателя АО «Национальные информационные технологии» (указанное АО является оператором программы ЕНИС) дословно указывается следующее: «Информация, вносимая в журнал регистрации нотариальных актов, не относится к категории секретных … Напомню, что система «Е-нотариат» внедрялась в первую очередь для того, чтобы Министерство юстиции имело полноценную статистику нотариальных актов как в разрезе регионов, так и в разрезе конкретных нотариусов. Очевидно, что на нынешнем этапе мы решили эту задачу. Конечно, в будущем было бы хорошо, чтобы все нотариально заверяемые документы имели электронную версию и могли передаваться по электронным каналам передачи данных. Но пока точных сроков запуска подобной версии системы нет … Данные, циркулирующие сегодня в системе «Е-нотариат», не носят конфиденциальный характер».

Для того, чтобы понять, какие это конкретно данные, «циркулирующие сегодня в системе «Е-нотариат» и доступные для Министерства юстиции, работников АО «Национальные информационные технологии» (далее - АО НИТ), а также иных лиц, которые могут технически получить доступ к ЕНИС приведем соответствующие нормы законодательства о нотариальном делопроизводстве. Работа нотариуса в ЕНИС включает в себя внесение следующих сведений в электронный реестр:

- дату регистрации нотариального действия, дата фактического совершения нотариального действия (в случае внесения данных не в день совершения нотариального действия, по техническим причинам, совершения нотариального действия с выездом и т.д.);

- фамилию, имя, отчество граждан или их представителей (родителей, опекунов, попечителей), дата и место их рождения, данные по индивидуальному идентификационному номеру (далее - ИИН) и бизнес идентификационному номеру (далее - БИН), наименование юридических лиц и место их нахождения, для которых совершено нотариальное действие. Если один из участников сделки действует по доверенности, дополнительно указываются фамилия, имя, отчество доверителя, номер и дата выдачи доверенности. Указываются фамилия, имя, отчество и место жительства граждан, подписавшихся за лиц, не могущих самостоятельно подписаться, а также переводчиков;

- документ, удостоверяющий личность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия (удостоверение личности или паспорт), номер, когда и кем выдан документ, данные ИИН и БИН;

- сумму, оплаченную за совершение нотариального действия;

- статус документа (совершенный и отмененный);

- краткое содержание нотариального действия.

Изложенная информация о совершенном нотариальном действий является, по существу, незащищенной, введение ЕНИС в том виде, который функционирует сегодня, не обеспечивает конфиденциальность этих сведений.

Нотариальная тайна или тайна нотариальных действий - это разновидность профессиональной тайны, в рамках которой нотариус обязан хранить в тайне любые сведения, которые стали ему известны в связи с его профессиональной деятельностью. «Тайна совершения нотариального действия обеспечивает на законодательном уровне возможность и право человека реализовать свою автономию, свою независимость, оградить себя от других окружающих его людей, органов, организаций, которые проявляют к нему слишком стесняющий его интерес», - таким образом, право на нотариальную тайну должно рассматриваться как одно из проявлений конституционного права личности на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства, тайну личных вкладов и сбережений, сообщений.

Известный российский ученый в области нотариата И.Г. Черемных следующим образом характеризует нотариальную тайну. «Одним из личных неимущественных прав следует признать право гражданина на нотариальную тайну, при нарушении этого права - разглашении сведений, составляющих нотариальную тайну, - причиненный моральный вред подлежит компенсации. И этот вред, наряду с имущественным ущербом, будет возмещаться нотариусом, занимающимся частной практикой, из своего кармана, а не из государственного бюджета. Нотариальная тайна является одним из видов личной тайны. К тому же она является тайной профессиональной, поскольку закон возлагает на нотариуса обязанность хранения в тайне сведений, ставших известными ему в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. В этой связи необходимо уяснить, что же понимается под личной тайной, охрана которой гарантируется Конституцией РФ (ст. 23). Какие сведения относятся к личной тайне, а какие таковыми не являются? Обычно под тайной понимается «то, что скрывается от других, известно не всем; секрет». Соответственно личной тайной являются сведения, которые лицо желает скрыть от всеобщего обозрения. Безусловно, не все сведения, которые лицо сообщает нотариусу, могут быть признаны тайной, однако закон указывает на обязанность нотариуса неразглашения любых сведений, которые стали ему известны в результате осуществления профессиональных обязанностей».

В комментарии к Конституции РК, член Конституционного Совета РК У.М. Стамкулов отмечает: «Неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, защита чести и достоинства человека являются определяющими факторами конституционно-правового статуса человека и гражданина в Республике Казахстан. Под правом человека и гражданина на личную неприкосновенность понимается закрепленное в Конституции и законодательстве Республики субъективное право каждого человека на всемерную защиту со стороны государства не только физической, психической и духовной жизни индивида, но и тех условий, которые создают ему возможность беспрепятственно пользоваться своими благами для реализации личных потребностей, если это не противоречит интересам индивида, общества и государства. Неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна охраняются Конституцией и закона Республики Казахстан. Такой охране подлежат сведения о человеке, дающие оценку его характеру, облику, здоровью, материальному состоянию, семейному положению, образу жизни, отдельным фактам биографии. Конституция не исключает допустимость ограничения этих прав, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 39 Конституции права и свободы человека и гражданина законами в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения».

Тайна нотариальных действий является одной из гарантий обеспечения конституционного права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, тайну личных сбережений, переписки и иных сообщений. Под тайной нотариальных действий понимается любая информация о характере нотариального действия, лицах, обратившихся за нотариальными действиями. Конституционное право каждого на тайну в данном контексте означает, что только лицо, от имени которого или по поручению которого совершалось нотариальное действие может распоряжаться ею по своему усмотрению. Допустимые статьей 39 Конституции ограничения тайны нотариальных действий должны соответствовать реализации целей, закрепленных в пункте 1 указанной конституционной нормы. В частности, в действующем нотариальном законодательстве установлены порядок и условия недопущения, предотвращения, а также возмещения ущерба разглашением сведений, составляющих нотариальную тайну. Основания ее разглашения закрепляются в Законе, это четко ограниченные условия предоставления сведений, прежде всего, правоохранительным органам по делам, находящимся в их процессуальном производстве. Доступ к сведениям о конкретных нотариальных действиях, совершенных тем или иным нотариусом, со стороны Министерства юстиции, технического персонала ЕНИС не соответствует конституционным условиям разглашения сведений составляющих тайну частной жизни, личную и семейную тайну, тайну личных вкладов и сбережений.

Cо стороны разработчиков ЕНИС и Министерства юстиции существует ошибочное мнение о том, что информация, содержащаяся в электронном реестре нотариуса, не составляет сведения, включаемые в нотариальную тайну. Это принципиальная ошибка, которая повлекла разработку ЕНИС в том виде, в котором она эксплуатируется сегодня. Принцип гарантированности тайны совершения нотариальных действий является важнейшим правовым началом существования нотариальных правоотношений, а также обязательным признаком нотариальной процессуальной формы.

Кроме того, хотелось бы обратить внимание на такой важнейший аспект, как целесообразность самого ведения электронного реестра. Фактически имеет место дублирование бумажного реестра электронным, нотариус выполняет двойную работу по фиксации факта совершения нотариального действия на бумажном и электронном носителе, что не имеет очевидного смысла. Минусами ведения электронного реестра являются: значительное увеличение времени совершения нотариальных действий, частые сбои работы ЕНИС, как вследствие недостатков самой системы, так и вследствие отсутствия технической возможности подключения к бесперебойной, высокоскоростной сети Интернет. В особенности последний аспект работы с ЕНИС усугубляется условиями работы с Интернет в сельской местности. Высказанные положения подтверждаются многочисленными вызовами нотариусами работников АО НИТ с целью обеспечения работы ЕНИС, обращениями нотариусов в саll-центр, электронными обращениями, что очевидно показывает соответствующая статистика. При этом нужно учитывать тот факт, что технически вызвать в офис нотариуса работника АО НИТ является весьма затруднительным, поскольку, например, это единственный специалист указанного АО, который кроме порядка 150 нотариусов Астаны обслуживает еще все ЦОНы, акиматы и другие государственные органы и учреждения, подключенные к информационным системам, разработанным и эксплуатируемым АО НИТ. При этом нотариус, кроме того, что должен ожидать прихода специалиста АО НИТ в случае сбоя ЕНИС порядка двух-трех рабочих дней, не имеет право осуществлять в этот период нотариальные действия, несет обязанность в случае остановки работы ЕНИС по техническим причинам составлять об этом акт и производить запись в реестре для регистрации нотариальных действий. При восстановлении работы ЕНИС записи, не отраженные в электронном реестре ЕНИС, должны нотариусом вноситься в реестр не позднее 24 часов, в той последовательности в котором произведена запись в реестре для регистрации нотариальных действий.

Единственная фактическая причина введения электронного реестра заключается в предоставлении Министерству юстиции информации о нотариальной деятельности каждого нотариуса, относительно всех нотариальных действий. Однако это информация относится к сведениям, составляющим нотариальную тайну. Нотариусы периодически сдают отчеты в органы юстиции о своей деятельности, которая никаким образом не влияет на сохранность сведений, составляющих тайну нотариальных действий, поскольку носит обезличенный характер. Функционирование ЕНИС допускает органы юстиции к сведениям о конкретных нотариальных действиях. Согласно статье 3 Закона физическим и юридическим лицам гарантируется тайна совершенных ими нотариальных действий. Сведения о нотариальных действиях и документы выдаются по письменному требованию суда, органов следствия и дознания, по находящимся в их производстве делам, органов исполнительного производства по находящимся в их производстве делам исполнительного производства, органам прокуратуры, также органам юстиции и нотариальным палатам, уполномоченным Законом осуществлять проверку деятельности нотариусов. Никому кроме названных лиц и ни при каких других обстоятельствах, нотариус не вправе сообщать, а также предоставлять документы или их копии, имеющиеся в его производстве. При этом каждый раз требование о выдаче тех или иных сведений должно базироваться на законодательстве, конкретных основаниях, например, проведения проверки, наличия жалобы, обращения и т.п.

...