Следственные действия, производимые по решению суда

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Следственные действия как основной способ собирания доказательств

1.1 Понятие следственных действий

1.2 Следственные действия как основной способ собирания доказательств

1.3 Общие правила производства следственных действий

Глава 2. Следственные действия, производимые по решению суда

2.1 Осмотр жилища без согласия проживающих в нем лиц

2.2 Личный обыск

2.3 Выемка

2.4 Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их выемка и осмотр

2.5 Контроль и запись телефонных переговоров

2.6 Эксгумация при отсутствии согласия близких родственников или родственников покойного

Глава 3. Судебный контроль за проведением следственных действий

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Актуальность темы обусловлена тем, что на сегодняшний день защита граждан от преступных посягательств имеет высокий приоритет в политике государства. Без должной борьбы с преступностью, без раскрытия совершенных преступлений и изобличения преступников, в России невозможно эффективно защищать личность, ее права и свободы, а так же интересы общества и государства.

Перечень следственных действий сосредоточен в основном в четырех главах УПК: 24 ("Осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент"), 25 ("Обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, контроль и запись переговоров"), 26 ("Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний") и 27 ("Производство судебной экспертизы"), относящихся к досудебному производству. Кроме того, следственные действия описаны и в гл. 37 ("Судебное следствие").

По понятным причинам перечень следственных действий, которые могут быть проведены в судебном заседании, несколько уже (допросы, производство судебных экспертиз, осмотры местности и помещений, следственные эксперименты, опознания и освидетельствования).

Кроме того, на судебных стадиях они имеют свою специфику (в них не предусмотрено участие понятых, инициатором проведения является суд, отличаются формальными основаниями проведения, в них отсутствуют обыск и иные следственные действия, эффективность которых определяется внезапностью, и т.д.).

Предметом исследования является процедура производства следственных действий, производимых по решению суда на предварительном следствии.

Цель исследования - анализ сферы регулирования производства следственных действий производимых на предварительном следствии по решению суда. следствие суд доказательство обыск

Для достижения вышеуказанной цели поставлены следующие задачи:

· определить содержание понятия "следственные действия" и их характерные признаки

· рассмотреть следственные действия в системе средств уголовно-процессуального доказывания

· раскрыть сущность общих правил производства следственных действий, производимых по решению суда на предварительном следствии

Глава 1. Следственные действия как основной способ собирания доказательств

1.1 Понятие следственных действий

Следует отметить, что в уголовно-процессуальном кодексе нет такого общего понятия, как следственное действие. Так, ст. 5 УПК РФ, посвященная основным понятиям УПК РФ, не объясняет, что следует понимать под следственным действием. Есть, правда, в п. 32 этой статьи разъяснения о процессуальном действии, под которым понимается следственное, судебное или иное действие, предусмотренное настоящим Кодексом. Но чем отличается следственное действие от судебного или иного действия, самим законодателям, похоже, также неизвестно.

Так, понимая термин "следственное действие" некоторые авторы относят к следственным почти все процессуальные действия, осуществляемые следователем при производстве по уголовному делу - действия, направленные на регулирование хода расследования уголовного дела, формулирование и обоснование выводов о его результатах, определяющие процессуальное положение его участников, обеспечивающие их явку и реализацию процессуальных прав, возможность получения доказательственной информации.

Другие авторы следственными действиями называются все процессуальные действия, обусловленные уголовно-процессуальным законом и проводимые органом расследования в целях разрешения стоящих перед ним задач в ходе предварительного расследования. Также существует мнение, что следственные действия - это действия, которые совершаются в особо процессуальной форме и направлены на обнаружение, восприятие, закрепление (фиксацию) и проверку юридически значимых сведений - доказательств. Уголовный процесс: Учебник / Под ред. В.Г. Глебова, Е.А. Зайцевой. - М.:ЦОКР МВД России, 2006.

Можно дать следующее понятие, что следственные действия - это выполняемые следователем в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона процессуальные действия по собиранию доказательств. Уголовный процесс: учебник / А.В. Смирнов, К.Б. Калиновский; под общ. ред. проф. А.В. Смирнова. -- 4-е изд., перераб. и доп. -- М.: КНОРУС, 2008.

Поэтому процессуальные действия считаются следственными не потому, что они осуществляются следователем, а потому, что они направлены на выявление "следов". Следственные действия имеют строгую, подробно разработанную процессуальную форму и обеспечены возможностью применения государственного принуждения.

Так, Г.С. Казинян и А.Б. Соловьев считают, что для следственных действий характерны непосредственная направленность на собирание и проверку доказательств; активная роль следователя, производящего их, как правило, самостоятельно; детальная процессуальная регламентация. Казинян Г. С., Соловьев А. Б. Проблемы эффективности следственных действий. Ереван, 1987.

Непосредственную направленность на собирание и проверку доказательств (некоторые авторы включают также закрепление, фиксацию, оценку и использование доказательств) в качестве специфического признака следственных действий выделяют также: Н.С. Алексеев, Ю.Н. Белозеров, Г.В. Дроздов, Э. Карыева, А.С. Кобликов, В.В. Рябоконь, В.С. Шадрин и др. Указанные авторы, как правило, не относят большинство вызывающих дискуссию действий к числу следственных.

Другие авторы (А.М. Баранов, П.Г. Марфицын, В.К. Бобров) относят к следственным большинство вышеуказанных действий спорной природы по двум признакам: направленность на установление обстоятельств, имеющих значение для дела; наличие самостоятельной, детальной процедуры производства. Словарь основных уголовно-процессуальных понятий и терминов / Сост. А. М. Баранов, П. Г. Марфицын. Омск, 1997.

Н.А. Селиванов выделяет сложный характер следственного действия, представляющего систему, комплекс более простых действий; сведение содержательной стороны следственного действия к собиранию и исследованию доказательств; направленность на решение основных задач предварительного расследования. Селиванов Н. А. Советская криминалистика: система понятий. М., 1982.

Справедливым представляется высказывание В.И. Рохлина: "Следственная деятельность - это государственная деятельность, которая значительно шире, чем расследование уголовного дела. На следователя возложены многие обязанности, но он не наделен должностными полномочиями в осуществлении их. Не определен в законе должным образом и статус следователя независимо от того, в каком ведомстве находится тот или иной аппарат предварительного следствия". Рохлин В. И. Следователь: положение и полномочия // Законность. 2005.

Перечень следственных действий сосредоточен в основном в четырех главах УПК РФ: 24 ("Осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент"), 25 ("Обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, контроль и запись переговоров"), 26 ("Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний") и 27 ("Производство судебной экспертизы"), относящихся к досудебному производству.

Действующий УПК РФ не дает определения понятию "следственные действия", хотя этот термин законодателем употребляется неоднократно (п. п. 17, 19, ст. ст. 5, 37--40, 42, 44, 74, 83, 146, 157, 164 УПК РФ и др.).

Ю.К. Якимович, Т.Д. Пан справедливо указывают, что анализ закона позволяет определить следственные действия как процессуальные действия, которые имеют познавательный характер и направленные на обнаружение, фиксацию и исследование доказательств по уголовному делу, производимые в установленном законом порядке уполномоченными на то должностными лицами и органами.

Из этого следует, что характерным признаком следственных действий является их познавательный характер, благодаря которому они отличаются от иных процессуальных действий.

Большинство следственных действий представляют собой непосредственное отображение следов преступления в том смысле, что следователь непосредственно (лично или с помощью специалиста) воспринимает объект, несущий информацию, и извлекает фактические данные.

Всем следственным действиям, независимо от стадии судопроизводства, присущи следующие условия или правила их проведения:

1. Имеется возбужденное уголовное дело.

2. Следственные действия проводятся только специально уполномоченным лицом или органом, таким как: следователь, дознаватель, в производстве которого находится уголовное дело, член следственной группы, иное должностное лицо по поручению следователя, орган дознания в процессе выполнения неотложных следственных действий.

3. Сопровождается протоколированием, после чего приобретает свойства доказательств.

4. Недопустимость производства в ночное время (с 6.00 до 22.00), кроме случаев, которые не терпят отлагательства.

5. Недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в следственных действиях лиц.

6. Обязательно удостоверение личности участников следственного действия, разъяснение им прав и обязанностей, предупреждение о возможной ответственности.

7. Возможно применение технических средств и способов обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств.

8. Наличие специальных и процессуальных оснований. Под специальным основанием понимаются фактические данные, которые дают следователю, самостоятельно определяющему направление расследования и его тактику, основания для принятия решений о проведении тех или иных следственных действий. Поскольку ряд следственных действий затрагивает конституционные права граждан и интересы третьих лиц, процессуальные основания для проведения следственных действий возможно требование специальной процессуальной формы.

В зависимости от формы принятия решения, следственные действия условно можно разделить на три группы:

а) которые не требуют процессуальных решений - осмотр (за исключением осмотра жилища без согласия проживающих в нем лиц), допрос, очная ставка, предъявление для опознания, следственный эксперимент, проверка показаний на месте;

б) требующие специального решения следователя в виде постановления - освидетельствование, эксгумация, обыск (за исключением обыска в жилище и кредитной организации), выемка (за исключением предметов и документов, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну), проведение судебной экспертизы, в том числе получение образцов для сравнительного исследования;

в) требующие судебного решения в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ - выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну; обыск и осмотр в жилище без согласия проживающих в нем лиц; личный обыск (если производится не в процессе задержания); выемка документов о счетах и вкладах граждан в кредитной организации; наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, ее выемка и осмотр; контроль и запись переговоров; производство выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи.

1.2 Следственные действия как способ собирания доказательств

Уголовно-процессуальный закон неоднократно упоминает о собирании доказательств (ст. 200, 201, 208, 222, 264 УПК РФ), дает самую общую нормативную характеристику способов осуществления этой деятельности.

Если образование следов является результатом отражения события в окружающей среде, то собирание доказательств, как познавательная деятельность - тоже отражательный процесс, своеобразное "вторичное отражение" исследуемого события, но на этот раз в сознании познающего субъекта, а затем - в материалах дела. Доказательства могут предоставляться подозреваемым, обвиняемым, защитником, обвинителем, а также потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком и их представителями и любыми гражданами, предприятиями, учреждениями и организациями. То есть способами собирания доказательств закон считает:

1. Производство следственных действий;

2. Истребование предметов и документов;

3. Восстановление бухгалтерского учета за счет собственных средств или вещественной проверки;

4. Требование о производстве ревизий;

5. Принятие доказательств, представленных участниками процесса, гражданами и должностными лицами.

Столь обобщенная правовая характеристика выдвигает в качестве научной задачи исследование вопроса об особенностях каждого из этих способов, и служит указанием источников, из которых получена доказательственная информация, а также о том, в какой мере они оказываются применимыми на отдельных стадиях процесса. Уголовный процесс: учебник / А.В. Смирнов, К.Б. Калиновский; под общ. ред. проф. А.В. Смирнова 2008.

Термин "следственные действия" многократно упоминается в уголовно-процессуальном законе, при этом, содержание его в ст. 344 УПК РФ не разъясняется. В правовой науке по этому вопросу высказываются весьма различные суждения. Следственными можно считать все многообразные действия, совершаемые следователем на основе закона и в целях разрешения стоящих перед ним задач. Но при ближайшем рассмотрении такое представление требует ограничения. В первую очередь, из него необходимо исключить розыскные действия, возможность проведения которых, наряду со следственными, прямо предусмотрены законом.

Осуществляя свои функции, следователь предпринимает различные меры организационно-технического порядка. К ним относится: составление плана расследования, взаимный обмен информацией с оперативными работниками, выступления перед трудящимися с сообщением о результатах расследования и многие другие. Хотя такие действия и основаны на положениях закона, они им непосредственно не регулируются и поэтому также не входят в число следственных.

Следственное действие - это разновидность процессуальных действий, выделяемая из общей массы с учетом специфических познавательных задач.

На предварительном расследовании наиболее эффективными способами собирания доказательств являются следственные действия. Следует отнести к следственным только процессуальные действия управомоченного государственного органа, направленные на собирание доказательств.

Для определения характеристики следственного действия, нужно раскрыть его роль в формировании доказательств.

Существуют определения следственного действия как процессуального действия по собиранию, закреплению и проверке доказательств. Правильно фиксируя цель, стоящую перед следователем, они не раскрывают способов ее достижения, позволяя предположить, что доказательства существовали и до проведения следственного действия, задача же следователя сводится лишь к "завладению" ими.

Так И.Е. Быховский в определении следственного действия акцентирует внимание на том, что это - вид деятельности следователя, состоящей в обнаружении, исследовании, фиксации и изучение доказательств, осуществляемой со специальной процедурой. Однако и он не указывает, каким образом эта деятельность приводит к появлению доказательства. Между тем, преобразование "доказательств - следов" в доказательства в процессуальном смысле этого слова является важнейшей функцией следственного действия. Быховский И. Е. Осмотр места происшествия. М., Самарский университет, 1973.

Наблюдение, расспрос и другие методы познания применяются в форме, установленной уголовно-процессуальным законом. Это превращает их в операции поискового, познавательного и удостоверительного характера, с помощью которых следователь выявляет и отображает информацию, заключенную в следах события. В структуре следственного действия отдельные методы познания могут выступать одновременно как поисковые и познавательные операции (наблюдение, сравнение, измерение, эксперимент) или как познавательные и удостоверительные операции (измерение, описание, моделирование), выполняемые по определенным правилам следователем.

В процессе выявления, расследования и предупреждения преступлений наблюдение используется в ходе как уголовно-процессуальной, так и оперативно-розыскной деятельности (п. 6 ч. 1 ст. 6 ФЗ от 12.08.95 № 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" в ред. от 26.12.2008 N 293).

Наблюдение в уголовно-процессуальной деятельности осуществляется в трех формах:

непосредственное наблюдение за фактами, явлениями, процессами подготовки, совершения и сокрытия преступления;

непосредственное восприятие поведения участников отдельных следственных действий, их реакции на те или иные обстоятельства в виде произвольных и непроизвольных актов;

наблюдение последствий преступлений при проведении следственных действий, направленных на обнаружение и фиксацию обстановки и следов.

"Специализация" отдельных операций, входящих в структуру следственного действия, приводит к тому, что и каждое следственное действие в целом также имеет строго определенную его целью сферу применения. Каждое следственное действие приспособлено к отображению не любых, а лишь определенных следов события; в рамках одного следственного действия с применением входящих в него операций не может быть достигнута цель, стоящая перед другим следственным действием.

Для правильного понимания структуры следственного действия важно подчеркнуть, что составляющие его элементы образуют систему - упорядоченный и неповторимый комплекс.

Именно в силу этого семь "фактофиксирующих" операций - наблюдение, расспрос, сравнение, измерение, эксперимент, моделирование и описание - различными своими сочетаниями образуют значительно большее число самостоятельных следственных действий. Даже те следственные действия, которые имеют в своей основе одни и те же операции, отличаются друг от друга спецификой связи между ними, обусловленной разным удельным весом той или иной операции, а также особенностями правовой формы использования одного и того же метода.

Многие авторы научных трудов, в том числе и Ю.К. Якимович, Т.Д. Пан, указывают и конкретизируют применительно к отдельным доказательствам на конституционное положение о недопустимости доказательств, полученных с нарушением закона, подчеркивая тем самым неотделимость понятия доказательств от способов его получения. Якимович Ю. К. Пан Т. Д. Досудебное производство по УПК РФ. С-П. Юрид. центр Пресс 2003.

Традиционно под следственными понимают познавательные действия, состоящие в том, что они на основе непосредственного восприятия следов события, отображают, запечатлевают содержащиеся в них фактические данные.

С учетом сказанного следственное действие можно определить как комплекс регламентированных уголовно-процессуальным законом и осуществляемых следователем поисковых, познавательных и удостоверительных операций, соответствующих особенностям следов определенного вида и приспособленных к эффективному отысканию, восприятию и закреплению содержащийся в них доказательственной информации.

Следственное действие - это сложный акт применения уголовно-процессуального права следователем, состоящий из:

1) анализа ситуации, сопоставления ее с нормативными предписаниями и принятия решения об извлечении искомых фактических данных;

2) выполнения решения путем осуществления поисковых и познавательных операций, побуждения привлеченных лиц к исполнению своих обязанностей, создания для этого, а также для реорганизации прав указанных лиц, необходимых условий;

3) принятия промежуточных решений в целях эффектного управления ходом познавательной деятельности;

4) отражения в материалах дела ее хода и результатов.

1.3 Общие правила производства следственных действий

На основе принципов судопроизводства, общих условий предварительного расследования и правил производства предварительного следствия УПК устанавливает общие правила производства следственных действий.

Общие правила производства следственных действий - это уголовно-процессуальные нормы, регламентирующие каждое следственное действие (ст. 164 УПК). При этом надо иметь в виду, что в судебных стадиях уголовного процесса действуют несколько иные правила проведения следственных действий, характерные для состязательной модели регулирования (ст. 240-260 УПК). Следственные действия в Российском уголовном процессе. Учебное пособие \ под. ред. Смирнов А.В., Калиновский К.Б. - Юриспруденция. Санкт-Петербург. 2004.

Общие правила составляют процессуальную форму следственных действий, распадающуюся на три группы норм, регламентирующих: 1) условия их проведения; 2) процедуру; 3) меры, гарантирующие производство следственных действий. Эти три группы есть не что иное, как обобщенные гипотезы, диспозиции и санкции для института следственных действий.

1. Первый элемент процессуальной формы следственных действий - это условия их производства. Они складываются из условий общего и специального характера.

Общие условия производства следственных действий охватывают:

а) наличие возбужденного уголовного дела (за исключением осмотра места происшествия (ч. 2 ст. 176);

б) надлежащего субъекта проведения следственного действия, который, во-первых, не подпадает под основания для отвода и, во-вторых, в установленном законом порядке принял дело к своему производству; в) место и время производства следственного действия. Место проведения следственного действия определяется местом расследования, т. е. территориальной подследственностью дела (ст. 152).

В необходимых случаях следственные действия проводятся в ином месте, куда следователь выезжает лично или направляет отдельное поручение. Следственные действия не должны производиться в ночное время (с 22 до 6 часов по местному времени - п. 21 ст. 5), кроме не терпящих отлагательства случаев (ч. 3 ст. 164).

Специальные условия проведения следственных действий. Для всякого следственного действия законом предусмотрены специальные условия, наличие которых позволяет правильно выбрать нужное следственное действие в каждой конкретной ситуации.

К их числу относятся, прежде всего, основания для производства следственных действий: наличие сведений о том, что необходимо получить доказательства определенного вида с помощью именно этих действий. В качестве основания выступают конкретные данные, а во многих случаях - судебные доказательства (например, для тех следственных действий, которые производятся по судебному решению).

Неправильное определение оснований следственных действий ведет к незаконной подмене одних следственных действий другими. Так, на практике встречаются случаи, когда вместо опознания проводят очную ставку, вместо экспертизы - следственный эксперимент, взамен следственного эксперимента - проверку показаний на месте, выемку подменяют так называемой "добровольной" выдачей и т. д. Это ведет к необоснованности подобных действий и может повлечь за собой утрату ими доказательственного значения.

К специальным условиям проведения следственного действия относятся также требования, предъявляемые к кругу его участников и их правовому статусу (правам и обязанностям). Они могут быть обязательными и факультативными.

Обязательный круг участников в ряде случаев предусмотрен законом (например, защитник - ст. 51, понятые - ст. 170, переводчик - ст. 169).

Другие лица привлекаются следователем (дознавателем) факультативно, по своему усмотрению.

Однако, следователь обязан обеспечить право сторон на участие в следственных действиях проводимых по их ходатайству (п. 9 ч. 2 ст. 42; п. 10 ч. 4 ст. 44; п. 9 ч. 2 ст. 46; п. 10 ч. 4 ст. 47; п. 5 ч. 1 ст. 53).

Свидетель имеет право пользоваться услугами своего адвоката во время участия в следственных действиях (ч. 5 ст. 189, ч. 6 ст. 192). Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (ч. 7 ст. 164).

Специальным условием для допроса обвиняемого является предъявление обвинения (ч. 1 ст. 173); для проведения опознания - предварительный допрос опознающего лица об обстоятельствах, при которых они видели предъявленные для опознания лицо или предмет, а также о приметах и особенностях, по которым они могут его опознать (ч. 2 ст. 193); одним из специальных условий для проведения экспертизы служит предварительное ознакомление подозреваемого, обвиняемого и его защитника с постановлением о ее назначении (п. 1 ч. 1 ст. 198) и т. д.

В качестве специальных условий для проведения следственных действий могут также рассматриваться: отсутствие у соответствующего лица дипломатической неприкосновенности (ч. 2 ст. 3); соблюдение особого порядка возбуждения уголовного дела или привлечения в качестве обвиняемого в отношении ряда лиц, пользующихся служебным иммунитетом (ст. 448).

Наличие специальных условий закон иногда требует отразить в письменно оформленном решении о проведении следственного действия - постановлении (которое иногда называют юридическим основанием для проведения следственного действия).

По постановлению следователя проводятся:

· эксгумация трупа

· освидетельствование

· обыск

· выемка (для последующего контроля за обоснованностью применения принуждения),

· экспертиза - ч. 1 ст. 195 УПК (еще и для постановки задания перед экспертом.

В некоторых случаях УПК дополнительно предусматривает получение санкции прокурора для выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну (ч. 3 ст. 183).

Следственные действия (и связанные с ними меры принуждения), ограничивающие конституционные права граждан, производятся на основании судебного решения в порядке ст. 165 УПК.

2. Второй элемент процессуальной формы следственных действий - это их процедура, т. е. последовательность и приемы проведения следственного действия.

Последовательность проведения следственного действия складывается из нескольких этапов.

· Первый этап - подготовительный. На нем принимается и оформляется решение о проведении следственного действия, принимаются меры по обеспечению его производства (задерживается корреспонденция, направляется повестка, осуществляется привод и др.).

· Второй этап связан с удостоверением в личности участников процесса, разъяснением им прав и обязанностей, задач и порядка проведения следственного действия. Удостоверение в личности возможно не только по документам, оно может быть осуществлено путем опознания, со слов или даже визуально (если следователь уже знаком с данным участником процесса). Свидетель, потерпевший и специалист (если он дает показания) предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний по ст. 307-308 УК, а эксперт и переводчик - за дачу заведомо ложного заключения и заведомо неправильный перевод по ст. 307 УК.

· Третий этап составляет осуществления познавательных приемов и операций.

· Четвертый - фиксируются ход и результаты следственного действия.

Для всех следственных действий УПК выделяет общие приемы их проведения Комментарий к УПК РФ / Отв. Ред. Д. Н. Козак и Е. Б. Мизулина. :

* недопустимость применения насилия, угроз и иных незаконных мер (ч. 4 ст. 164);

* недопустимость создания опасности для жизни и здоровья участников следственного действия и иных лиц (ч. 4 ст. 164);

* запрет действий, унижающих честь и достоинство (ст. 9); напрасно повреждающих имущество (ч. 6 ст. 182); разглашающих сведения из частной жизни (ч. 3 ст. 161, ч. 7 ст. 182);

* запрет наводящих вопросов (предусмотрен для некоторых следственных действий в ч. 2 ст. 189, ч. 7 ст. 193, ч. 2 ст. 194, ч. 1 ст. 275);

* применение технических средств и способов обнаружения и изъятия следов преступления и вещественных доказательств (ч. 6 ст. 164). Быков В.М. Фактические основания производства следственных действий // Журнал российского права. - М.: Норма, 2000.

3. Третий элемент процессуальной формы следственных действий -- это меры их обеспечения. Они служат в качестве гарантий их проведения.

Нарушения процессуальных норм об основаниях, условиях и правилах производства следственных действий влекут негативные последствия.

Для участников процесса это могут быть меры принуждения, штраф или даже уголовная ответственность. Для органов предварительного расследования в качестве основной санкции выступает утрата доказательственного значения результатов следственного действия, т. е. санкция ничтожности (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, ч. 3 ст. 7; ст. 75 УПК).

Также одним из обязательных общих правил производства следственных действий является протокол следственного действия.

Каждое следственное действие выполняется в установленном законом порядке и надлежащим образом оформляется. Это достигается посредством составления протоколов.

Протокол - документ, отражающий порядок, содержание и результаты того или иного действия, который составляют в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания. Закон определяет необходимые реквизиты, которые должны содержаться в протоколе.

Во вводной части указываются: наименование протокола, дата и место составления; время начала и окончания следственного действия; данные (должность, фамилия и инициалы) о лице, составившем протокол; фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях - адрес и другие данные о личности; факт разъяснения участникам их прав и обязанностей, прядка производств следственного действия, а также предупреждения об ответственности, что удостоверяется подписями участников следственного действия.

Описательная часть протокола следственного действия должна содержать подробное описание действий следователя в том порядке, в каком они производились; выявленные при этом существенные для данного уголовного дела обстоятельства; заявления лиц, участвовавших в следственном действии. Если при производстве следственного действия применялись технические средства, то необходимо указать, какие это средства, условия и порядок их использования, объекты, к которым они были применены, и полученные результаты.

В заключительной части отмечается факт предъявления протокола для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии, а также разъяснения им права делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Если такие замечания о дополнении и уточнении протокола будут иметь место, то они должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

В том случае, если производство действия сопровождалось использованием научно-технических средств, об этом также должно быть указано в протоколе. Безлепкин Б. Т. Уголовный процесс России: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: -2007.

По смыслу закона все технические средства можно разделить на три группы:

1. используемые для обнаружения следов, предметов и документов, их закрепления, изъятия и исследования (главным образом это различные криминалистические средства);

2. применяемые для фиксации хода и результатов следственных действий (фото- и киноаппараты, аудио- и (или) видеотехника);

3. технические средства изготовления протоколов или их копирования.

Полученные в результате применения технических средств фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, а также стенограмма и стенографическая запись прилагаются к протоколу следственного действия и хранятся при уголовном деле.

Эти материалы имеют доказательственное значение только в совокупности с протоколом, в котором о них должна содержаться необходимая информация, а также указание на применявшиеся для их получения средства.

Пункт 9 ст. 166 УПК РФ содержит новое правило, которое призвано обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников и близких лиц. Реализация названного правила направлена на осуществление принципа охраны прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. 11 УПК). В этих целях в протоколе не приводятся данные о личности потерпевшего, его представителя, свидетеля. Следователь, с согласия прокурора, выносит постановление, в котором приводятся причины принятия решения о сохранении в тайне этих сведений, называется псевдоним участника данного действия и приводится образец его подписи, которым он в дальнейшем будет пользоваться. Постановление помещается в запечатанный конверт, который приобщается к делу. Уголовный процесс. Учебное пособие / Под ред. Гуценко К.Ф. - М.: МГУ им. М.В. Ломоносова, 2007.

Также выделяют обязательным общим правилом производства следственных действий - соблюдение принципов уголовного судопроизводства. Это связано с необходимостью уважения чести и достоинства участвующих в следственных действия лиц, охраны конституционных прав и свобод личности, а также обеспечение их безопасности.

Так, закон запрещает при производстве следственных действий применения насилия, угроз и иных незаконных мер. Кроме того, не допускается производство следственных действий или привлечение для участия в них отдельных лиц, если имеется опасность для их жизни и здоровья. Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. П. П. Лупинская. - М.: Юристъ, 2006.

Также одним из правил является участие в проведении следственных действий предусмотренных законом лиц.

Для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов дела, постановке вопросов эксперту, разъяснению участникам вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, следователь привлекает специалиста - лицо, обладающее специальными знаниями.

Перед началом следственного действия следователь удостоверяется в компетенции специалиста и его отношениях с подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, а также разъясняет его права и ответственность. Специалист вправе отказаться от участия в производстве следственного действия, если он не обладает необходимыми познаниями. Участвуя в производстве следственного действия, специалист вправе с разрешения следователя задавать вопросы его участникам, знакомиться с протоколом этого действия, делать заявления и замечания, приносить жалобы на действия и решения, ограничивающие его права. Для обеспечения принципа языка судопроизводства на предварительном следствии по постановлению следователя в деле участвует переводчик лицо, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода. Права и обязанности переводчика определены ст. 59 УПК РФ.

Перед началом участия переводчика в производстве следственного действия следователь должен удостовериться в его компетенции и разъяснить ему права и ответственность. Пикалов И.А. Уголовный процесс РФ. Учебное пособие 2007.

При производстве следственных действий могут участвовать понятые.

Процессуальные условия участия понятых таковы:

- Понятым должно быть не заинтересованное в исходе дела лицо, которое удостоверяет факт производства следственного действия, его содержания, ход и результаты;

- Понятых должно быть не менее двух;

- Перед началом следственного действия следователь должен разъяснить понятым цели следственного действия, их права и ответственность (ст. 60 УПК).

В УПК есть правило о не привлечении понятых к участию в следственном действии. Это может иметь место в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в том случае, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей.

Понятыми не могут быть:

1) несовершеннолетние;

2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники;

3) работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

При отсутствии понятых должны применяться технические средства фиксации хода и результатов следственного действия. При невозможности применения этих средств должна быть сделана соответствующая запись в протоколе. Питерцев С.К., Степанов А.А. Тактика допроса на предварительном следствии и в суде. СПб. -2006.

Отмечая исключительное положение следственных действий по отношению к другим процессуальным действиям следователя, многие авторы подчеркивают, что производство каждого из следственных действий регламентируется уголовно-процессуальными нормами.

Так, Г.С. Казинян и А.Б. Соловьев предлагают рассматривать в качестве существенного признака следственных действий детальную процессуальную регламентацию порядка их производства. Казинян Г.С., Соловьев А.Б. Проблема эффективности следственных действий. С. 21. А.А. Чувилев и Т.Н. Добровольская, В.В. Кальницкий и А.П. Рыжаков, также указывают в качестве признака следственного действия наличие самостоятельной, детальной процедуры производства следственных действий. Следует особо отметить, что следственные действия должны проводиться только уполномоченными на то законом участниками уголовного судопроизводства: дознавателем, следователем, поскольку проведение следственного действия не управомоченным лицом ведет к утрате доказательственного значения протокола следственного действия. Казинян Г. С., Соловьев А. Б. Проблемы эффективности следственных действий. Ереван, 1987.

Глава 2. Следственные действия, производимые по решению суда

2.1 Осмотр жилища без согласия проживающих в нем лиц

Осмотр производится с участием понятых. Для участия в осмотре следователь может пригласить специалиста, подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля. Если в осмотре участвуют подозреваемый, обвиняемый, то в нем вправе участвовать также их защитники и законные представители. Комиссаренко Е. С. Следственные действия в уголовном процессе России. Саратов, 2005.

Осмотр следов преступления и иных обнаруженных предметов производится на месте производства следственного действия. Если для производства такого осмотра требуется продолжительное время или осмотр на месте затруднен, то предметы должны быть изъяты, упакованы, опечатаны, заверены подписями следователя и понятых на месте осмотра. Изъятию подлежат только те предметы, которые могут иметь отношение к уголовному делу. При этом в протоколе осмотра по возможности указываются индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов.

Все обнаруженное и изъятое при осмотре должно быть предъявлено понятым, другим участникам осмотра. По результатам любого осмотра составляется протокол с соблюдением общих требований установленных ст.ст. 166, 167 УПК РФ. В протоколе осмотра подробно описываются обстановка на месте осмотра, сам процесс производства этого следственного действия, где, в какой последовательности и какие именно были обнаружены вещественные доказательства, документы или иные следы. Кузнецов А. Н. Следственные и иные процессуальные действия как способ собирания доказательств в уголовном процессе. Воронеж, 2005.

К протоколу могут прилагаться чертежи, схемы, фотография, видеокассеты, дактилокарты, слепки и т. п.

Осмотр жилища производится в целях обнаружения следов преступления, выяснения других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

Осмотр выражается в обозрении и изучении различных объектов и документов в целях обнаружения, сохранения и закрепления фактических данных, необходимых для обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

Задачами осмотра являются:

· обнаружение следов преступления;

· обнаружение иных доказательств;

· выяснение обстановки преступления;

Доказательственное значение осмотра состоит в том, что составленный по его результатам протокол является одним из видов доказательств, предусмотренных ч. 2 ст. 74 и ст. 83 УПК РФ.

Осмотр жилища производится по общим правилам осмотра, но лишь с согласия проживающих в нем лиц. При отсутствии такого согласия следователь возбуждает перед судом ходатайство о производстве осмотра в соответствии со ст. 165 УПК РФ.

В исключительных случаях, когда производство осмотра в жилище не терпит отлагательства, он может быть произведен на основании постановления следователя без получения судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК РФ).

Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 10 ст. 5 УПК РФ жилище - индивидуальный жилой дом входящими в него жилыми и нежилыми помещениями. Жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания.

Однако следует отметить, что здесь имеются противоречия, которые нередко ставят работников следственных органов в затруднительное положение. Так, ч. 1 ст. 176 УПК РФ устанавливает, что осмотр места происшествия, жилища, иного помещения, предметов и документов производится в целях обнаружения следов преступления, выяснения других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. В соответствии с ч. 5 ст. 177 УПК РФ осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения. Следовательно, в случае возражений со стороны жильцов следователь, дознаватель, орган дознания не смогут осуществить осмотр места происшествия без судебного решения, которое, скорее всего, не будет дано до возбуждения уголовного дела.

А.Н. Сусликов описывает в своей статье следующий случай: судья Советского районного суда г. Казани 10.09.2004 года своим постановлением удовлетворил ходатайство старшего оперуполномоченного отдела МВД Республики Татарстан о производстве осмотра жилища - квартиры в г. Казани. Сусликов Н. А. Осмотр жилища при проверке сообщения о преступлении. Уголовный процесс. № 8. 2007 г.

Президиум Верховного суда Республики Татарстан постановление отменил и указал следующее. Удовлетворяя ходатайство сотрудника милиции - старшего уполномоченного и разрешая ему произвести осмотр жилища, судья руководствовался ст. 165 и 177 УПК РФ. При этом им не было учтено, что правом возбуждения такого ходатайства с согласия прокурора района наделен только следователь, тогда как порядок обращения с аналогичными ходатайствами сотрудников, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, регулируется главой II Федерального Закона от 12.08.1995 г. №144 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности".

Статьей 9 Федерального Закона от 12.08.1995 г. №144 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" предусмотрено, что основанием для решения судьей вопроса о проведении оперативно-розыскного мероприятия, ограничивающего конституционные права граждан (в том числе право на неприкосновенность жилища), является мотивированное постановление одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Таким образом, судья рассмотрел ходатайство о получении разрешения на осмотр жилища, возбужденное неправомочным лицом, поскольку старший оперуполномоченный не относится к категории руководителей соответствующего органа.

Более того, в соответствии со ст. 8 указанного Закона проведение оперативно-розыскного мероприятия, ограничивающего конституционные права гражданина на неприкосновенность жилища, допускаемся на основании судебного решения при наличии информации:

О признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно;

О лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших подобное деяние.

Согласно материалам дела необходимость в осмотре жилища возникла в связи с получением оперативных данных о совершении неустановленным лицом деяний, имеющих признаки клеветы, т.е. состава преступления, предусмотренного ст. 129 УК РФ. В соответствии с ч. 2 ст. 150 УПК РФ производство предвари тельного следствия по преступлениям, предусмотренным ст. 129 УПК РФ, необязательно. Комментарий к УПК РФ / Отв. Ред. Д. Н. Козак и Е. Б. Мизулина.

Следовательно, законных оснований для обращения в суд с ходатайством о получении разрешения на осмотр жилища у сотрудников органов внутренних дел не было.

2.2 Личный обыск

Обыск - одно из следственных действий, которое практически всегда необходимо для успешного раскрытия корыстных преступлений.

В теории уголовного процесса сущность обыска определяется как отыскание и изъятие орудий преступления, предметов и ценностей, преступным путем, а также других предметов или доказательств, могущих иметь значение для дела, разыскиваемых лиц и трупов.

Проведение обыска требует тщательной подготовки со стороны следователя. При этом подготовка к обыску включает в себя целую систему оперативно-розыскных, следственных и организационных мероприятий, конкретное содержание которых зависит от конкретной следственной ситуации.

Обыск - неотложное следственное действие, предпринимаемое следователем для отыскания скрываемых предметов, документов, а также лиц.

Целью обыска является обнаружение:

1. вещественных доказательств;

2. документов;

3. имущества и ценностей для обеспечения возмещения причиненного преступлением ущерба или возможной конфискации имущества;

4. трупа или его составных частей;

5. насильственно удерживаемых лиц;

6. скрывающегося подозреваемого или обвиняемого.

Обыск является принудительной мерой и может производиться независимо от желания заинтересованных лиц. Доказательственное значение обыска определятся тем, что протокол обыска, фиксирующий его положительные либо отрицательные результаты, т.е. обнаружение либо не обнаружение предметов и документов - это самостоятельный вид доказательств (ст. 84 УПК РФ). Михайлов А. И., Юрин Г. С. Обыск. М., 1971. Доказательственную ценность имеют обнаруженные предметы и документы, а также фотоснимки, кино - и видеофильмы, планы и схемы, изготовленные при его проведении, которые должны быть приложены к протоколу. Отсутствие записи о них в протоколе приводит к фактической утрате этих доказательств.

Фактическим основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 182 УПК РФ).

При этом следует иметь в виду два обстоятельства:

· данных должно быть достаточно хотя бы для предположения, а не обязательно для уверенности;

· эти данные могут быть получены как из источников, являющимися источником доказательств, так и иных процессуальных и не процессуальных источников, в том числе оперативных.

Юридическим основанием для производства обыска является постановление следователя. А для производства обыска в жилище или личного обыска - судебное решение, принимаемое в порядке установленном ст. 165 УПК РФ.

Личный обыск подозреваемого, обвиняемого по общему правилу также производится по постановлению следователя и разрешения суда. Без вынесения постановления и судебного решения личный обыск может производиться только в следующих случаях:

1) при задержании подозреваемого;

2) заключении подозреваемого или обвиняемого под стражу;

3) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

В этом случае по существу обыск является составной частью другого следственного действия, совершаемого по постановлению следователя или по судебному решению.

Порядок производства обыска или выемки определяется правилами, установленными ст. ст. 182, 184 УПК РФ.

Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии.

До начала обыска предъявляет постановление о его производстве, а при обыске в жилище или личном обыске и судебное решение, разрешающее его производство.

Затем следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, где следователь вправе не производить обыск.

В данном случае обыск по существу ограничивается выемкой. При этом не требуется выносить постановление о выемке и составляется протокол обыска, а не выемки.

Несмотря на это, если даже предметы, документы выданы добровольно, но у следователя остались или появились вновь основания полагать, что выдано не все или что есть иные объекты, имеющие значение для этого или других уголовных дел, он не должен ограничиваться выемкой.

При производстве обыска обязательным является участие понятых. Однако следует помнить, что обыск производит именно следователь, а не специалист. Специалист лишь, помогает следователю обнаружить, изъять и зафиксировать искомые объекты.

Между тем в практике расследования довольно часто встречаются именно такого рода нарушения УПК РФ.

С разрешения следователя при обыске могут присутствовать защитник того лица, в помещении которого производится обыск. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы изъятые из оборота.

К таким предметам относятся:

· наркотические средства

· психотропные

· сильнодействующие

· ядовитые

· отравляющие

· радиоактивные

· взрывчатые вещества

· огнестрельное оружие

Их хранение запрещено при отсутствии на то разрешения.

При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждения имущества. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц. Меремьянова О. В. Основания производства следственных действий. Красноярск, 2004.

При производстве обыска составляется протокол в соответствии со ст. ст. 166 и 167 УПК РФ. Дополнительные требования к протоколу обыска установлены ст. 182 УПК РФ.

...