Уголовно-правовая характеристика преступлений против несовершеннолетних

Таким образом, рассмотрев общие признаки, преступлений Главы 20 УК, мы можем дать определение понятия «преступление против несовершеннолетнего». В нем должны найти отражение признаки, общие для всех преступлений (так называемые родовые признаки), и признаки, специфичные для данной группы посягательств (так называемые видовые признаки). Определение понятия через «род» и «вид» является в данном случае наиболее удачным приемом. К видовым признакам преступлений против несовершеннолетних следует отнести признаки их объекта и субъекта. С учетом изложенного мы можем определить преступление против несовершеннолетнего как умышленное совершенное совершеннолетним лицом или родителем общественно опасное, противоправное деяние, предусмотренное УК РФ и причиняющее вред процессу физического, духовного и социального развития несовершеннолетнего.

Интересы семьи и несовершеннолетнего тесно взаимосвязаны. УК защищает их в целях:

-- защиты процесса передачи социального опыта от поколения к поколению;

-- сохранения и развития семьи как одного из важнейших институтов, обеспечивающих этот процесс;

-- обеспечения нормального, с точки зрения общества и государства, процесса формирования личности ребенка.

В настоящее время Глава 20 УК «Преступления против семьи и несовершеннолетних» содержит описание признаков следующих составов преступлений: вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления (ст. 150); вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий (ст. 151); торговля несовершеннолетними (ст. 152); подмена ребенка (ст. 153); незаконное усыновление (удочерение) (ст. 154); разглашение тайны усыновления (удочерения) (ст. 155); неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего (ст. 156); злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей (ст. 157). Если отнести к группе преступлений против несовершеннолетних половое сношение или иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста (ст. 134), и развратные действия (ст. 135), то обнаруживается, что с учетом квалифицированных составов в данной группе содержится 17 составов преступлений, из них преступлений небольшой тяжести -- 4, средней тяжести-- 7, тяжких -- 6.

Весь комплекс прав несовершеннолетнего, зафиксированных в Конвенции о правах ребенка, может быть подразделен в соответствии с конституционно-правовым учением на личные, социально-экономические и политические. К первой группе следует отнести право на жизнь и здоровье (ст. 6); на имя и заботу со стороны родителей (ст. 7); на жизнь с родителями и в семье (ст. 8, 9); на защиту от вмешательства в частную жизнь (ст. 16); на защиту от информации, наносящей вред развитию ребенка (ст. 17); на защиту от сексуального совращения и эксплуатации (ст. 34); на защиту от незаконного употребления наркотических средств и психотропных веществ (ст. 33). Ко второй группе -- право на пользование службами и учреждениями по уходу за детьми (ст. 18); на пользование услугами системы здравоохранения (ст. 24); на пользование благами социального обеспечения (ст. 26); на образование (ст. 28); на отдых и досуг (ст. 31); на защиту от экономической эксплуатации (ст. 32); на уровень жизни, необходимый для развития, и обязательную поддержку со стороны родителей (ст. 27). К третьей группе следует отнести право ребенка свободно выражать свои взгляды (ст. 12); свободно искать и передавать информацию (ст. 13); право на свободу мысли, совести и религии (ст. 14); на свободу ассоциаций и мирных собраний (ст. 15).

Сравнивая этот перечень прав с перечнем преступлений против несовершеннолетних (Глава 20 УК РФ), Глава 20 УК защищает не все из них. Значительная часть прав несовершеннолетних защищена нормами иных глав УК. В Главе 20 обнаружены преступления, которые нарушают:

1) право несовершеннолетнего на защиту от информации, пропаганды и агитации, наносящих вред его здоровью, нравственному и духовному развитию (ст. 150. 151 УК);

2) право несовершеннолетнего проживать с родителями и воспитываться в семье (ст. 152, 153 УК);

3) право несовершеннолетнего, лишенного семейного окружения, на особую защиту (ст. 154);

4) право несовершеннолетнего на защиту от вмешательства в частную жизнь (ст. 155 УК);

5) право несовершеннолетнего на заботу, обязательную финансовую поддержку со стороны родителей (ст. 156, 157 УК).

До сих пор вопрос о классификации преступлений против несовершеннолетних открыт. Можно предложить следующую классификацию преступлений против несовершеннолетних:

1) преступления, нарушающие право несовершеннолетнего проживать с родителями и воспитываться в семье;

2) преступления, связанные с нарушением права несовершеннолетнего на воспитание, заботу и обязательную финансовую поддержку;

3) преступления, нарушающие право несовершеннолетнего на защиту от информации, агитации и пропаганды, наносящих вред его здоровью, нравственному и духовному развитию;

4) преступления, нарушающие право несовершеннолетнего на защиту от сексуального совращения и сексуальной эксплуатации;

5) преступления, нарушающие права несовершеннолетних в сфере профессиональной ориентации, профессиональной подготовки и занятости.

Данную классификацию я и продолжу рассматривать во II главе.

ГЛАВА II. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

§ 1. Преступления, нарушающие право несовершеннолетнего на защиту от информации, пропаганды и агитации, наносящих вред его здоровью, нравственному и духовному развитию

К группе преступлений, нарушающих право несовершеннолетнего на защиту от информации, пропаганды и агитации, наносящих вред его здоровью, нравственному и духовному развитию, относится вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления (ст. 150) и вовлечение несовершеннолетнего в совершении антиобщественных действий (ст. 151).

Статья 150 УК «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления» сформулирована следующим образом:

«1. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления путем обещаний, обмана, угроз или иным способом, совершенное лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, -- наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

2. То же деяние, совершенное родителем, педагогом либо иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего,-- наказывается лишением свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные с применением насилия или с угрозой его применения, -- наказываются лишением свободы на срок от двух до семи лет.

4. Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, связанные с вовлечением несовершеннолетнего в преступную группу либо в совершение тяжкого или особо тяжкого преступления, -- наказываются лишением свободы на срок от пяти до восьми лет.»

Норму о вовлечении несовершеннолетних в совершение преступлений можно отнести к числу традиционных уголовно-правовых запретов. Она всегда сохраняла свое социальное предназначение -- защищать интересы нравственного развития подрастающего поколения, препятствовать распространению преступности в подростковой среде, дисциплинировать лиц, ответственных за воспитание несовершеннолетних. В современных условиях анализируемая норма приобретает особое значение, учитывая непрекращающийся рост и числа преступлений, и числа лиц. привлеченных по ней к ответственности. Так, если в 1990 г. в РФ было зарегистрировано 8203 случая вовлечения несовершеннолетних в преступную деятельность, 5 случаев доведения несовершеннолетнего до состояния опьянения и 14 случаев вовлечения несовершеннолетнего в немедицинское потребление лекарственных и других средств, влекущих одурманивание, (ст. 210 УК РСФСР объединяла в себе деяния, сейчас рассредоточенные по ст. 150 и 151 УК РФ), Ежегодный государственный доклад о положении детей в РФ. 1995. М., 1996. С. 114 (далее данные приводятся по этому же изданию.) то в 1999 г. число преступлений, предусмотренных ст. 150 УК РФ, составило 23 947, а предусмотренных ст. 151 -- 853. Там же. 1999. М., 2000. С. 107 (далее данные приводятся по этому же изданию.)

Видовой объект состава данного преступления, указанный в ст. 150 УК РФ, соответствует непосредственному объекту в распространённой ранее трёхчленной классификации. Существовавшие в отечественной науке по вопросу о его содержании позиции можно разделить на две группы: признававшие объектом вовлечения в совершение преступления общественный порядок Даньшин И.Н. Уголовно-правовая охрана общественного порядка. М., 1999. С.147. и интересы развития и правильного воспитания несовершеннолетних.

Основным видовым объектом вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления следует признать общественные отношения, обеспечивающие гарантированное ст. 17 Конвенции о правах ребёнка его право на защиту от информации, пропаганды и агитации, наносящие вред его здоровью, нравственному и духовному развитию. Реализация этого права является одним из условий нормального, правильного формирования личности ребёнка.

Видовой объект вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления расширяется в особо квалицированном виде вовлечения за счет дополнительного объекта, решение вопроса о содержании которого является достаточно сложным. Дополнительным объектом вовлечения выступают общественные отношения, обеспечивающие безопасность имущества при угрозе, когда она выражена в запугивании уничтожением или повреждением имущества, обеспечивающие здоровье, телесную неприкосновенность или свободу при применении насилия, обеспечивающие безопасность этих благ при угрозе применения насилия. Новое уголовное право России: Учебное пособие. Особенная часть..2003, C. 91-92.

Определяя содержание дополнительного объекта, следует исходить из того, что находящийся в плоскости другого родового объекта он всегда претерпевает изменения наряду с основным объектом. Направленность насилия в ч. 3 ст. 150 УК не определена, следовательно, оно может быть применено и в отношении самого несовершеннолетнего, и в отношении других лиц. В последнем случае содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений, за вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления с применением или угрозой применения насилия и соответствующее насильственное преступление против личности независимо от объема применяемого насилия, поскольку в результате совершения такого рода преступления причиняется вред двум самостоятельным объектам: процессу развития несовершеннолетнего и здоровью либо телесной неприкосновенности других лиц. Определение же объекта преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 150 УК РФ, в случае применения насилия в отношении самого несовершеннолетнего вовлекаемого должно быть поставлено в зависимость от объема применяемого насилия, его характеристики.

Объектом вовлечения является личность, а потому преступное посягательство должно быть направлено непосредственно на нее.

С объективной стороны вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления может иметь три формы:

-- неконкретизированное вовлечение, при котором происходят психологическая обработка несовершеннолетнего, привитие ему преступного образа жизни, вербовка в ряды преступного мира, и которое встречается в 15% всех случаев вовлечения; Здесь и далее данные К. К. Сперанского (см.: Сперанский К. К. Там же. С. 87, 92,95).

-- конкретизированное вовлечение, при котором взрослый стремится сформировать у несовершеннолетнего самостоятельный умысел на совершение преступления, наблюдаемое в 19% дел;

-- конкретизированное вовлечение, при котором несовершеннолетний привлекается к совершению задуманного взрослым преступления в качестве соисполнителя или пособника, которое присутствует в 66% случаев вовлечения.

Первая форма -- самая сложная с точки зрения практического восприятия, фактически недоказуемая. Как правило, дела о вовлечении несовершеннолетнего в совершение преступления возбуждаются лишь в процессе расследования какого-либо преступления, самостоятельно или с участием взрослого совершенного несовершеннолетним (по данным, все 100% случаев вовлечения закончились совершением преступления несовершеннолетним совместно со взрослым вовлекателем). В этой ситуации уголовный закон реализует исключительно карательную функцию, превентивный его потенциал сведен к нулю. Закон, а также практика его применения не предупреждают пагубное воздействие взрослых на несовершеннолетних, а лишь пассивно отвечают на совершенное преступление.

Конкретизированное вовлечение является более распространённым и осязаемым.

Подстрекательство несовершеннолетнего к совершению преступления в своём логическом развитии проходит в три этапа: воздействие на психику несовершеннолетнего с целью возбудить у него решимость совершить преступление; возникновение такой решимости у подростка; совершение им преступления. Однако в силу особенной конструкции состава преступления вовлечение будет считаться оконченным уже на первом этапе.

Можно выстроить алгоритм квалификации случаев подстрекательства несовершеннолетних к совершению преступления:

1) если взрослый воздействует на несовершеннолетнего, способного нести уголовную ответственность, который самостоятельно, без участия взрослого выполнил преступление, к совершению которого его подстрекал взрослый, то взрослый несет ответственность по ст. 150 УК РФ и за соучастие в преступлении, совершенном несовершеннолетним со ссылкой на ст. 33 УК, а несовершеннолетний -- за выполненное им преступление;

2) если в аналогичной ситуации преступление выполнено несовершеннолетним совместно со взрослым, то взрослый несет ответственность по ст. 150 УК РФ и за соисполнительство в конкретном преступлении, причем если состав этого преступления предусматривает квалифицирующий признак «совершение деяния группой лиц по предварительному сговору», он должен быть вменен и взрослому, и несовершеннолетнему;

3) если в аналогичной ситуации несовершеннолетний не довел преступление до конца по независящим от него причинам, то взрослый несет ответственность по ст. 150 УК РФ и за приготовление или покушение на преступление;

4) если в аналогичной ситуации несовершеннолетний не стал совершать преступления, взрослый несет ответственность по ст. 150 УК РФ и за приготовление к конкретному преступлению в форме приискания соучастников (ч. 5 ст. 34 УК РФ);

5) если взрослый воздействует на несовершеннолетнего, не способного нести уголовную ответственности в силу возраста или невменяемости, то в случае совершения им самостоятельно общественно опасного деяния (оно не может быть признано преступлением) взрослый несет ответственность по ст. 150 и как исполнитель выполненного несовершеннолетним деяния;

6) если в аналогичной ситуации несовершеннолетний совершал деяние совместно со взрослым, квалификация действий взрослого не изменится и на ней не отразится факт совершения деяния двумя лицами, поскольку он в этом случае не образует соучастия;

7) если в аналогичной ситуации несовершеннолетний не стал выполнять общественно опасных действий, взрослый несет ответственность только по ст. 150 УК.

Характеристика объективной стороны преступления включает в себя и описание способов его совершения. В ч. 1 ст. 150 УК РФ зафиксированы следующие способы совершения преступления: обещание, обман, угроза, иные способы.

Субъективная сторона вовлечения несовершеннолетних в совершение преступления характеризуется в законе умышленной формой вины, поскольку неосторожная вина исключена при совершении преступлений с формальным составом.

Ряд авторов Ефимов М. А. Борьба с преступлениями против общественного порядка, общест-венной безопасности и здоровья населения. М, 2002, С. 57; Даньшин И. Н. Уголовно-правовая охрана общественного порядка. М.;2002, С. 159; Трофимов Н. Содержание умысла лица, во-влекающего несовершеннолетних в преступную деятельность// Советская юстиция. 1970. №16. С. 24-25. считает, что вовлечение возможно только с прямым умыслом, другие Былинкина А., Гукоеская Н. Активизировать борьбу с вовлечением несовершенно-летних в преступную деятельность // Социалистическая законность. 1970. №6. С. 25; Борьба с вовлечением несовершеннолетних в преступную деятельность... С. 93; Примаченок А. А. Проблемы борьбы с преступностью несовершеннолетних / Науч. ред. П. В. Дудковский. Мн., 2000. С.193; Яценко С. С. Ответственность за преступле-ния против общественного порядка. -М., 2003.С. 151. -- что с прямым и косвенным. Третья, что в формальном составе вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступлений нецелесообразно расчленять умысел на виды. В содержание умысла входит осознание общественно опасного характера совершаемого деяния.

Общественная опасность -- категория объективная, но не универсальная. В случае вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления она определяется, во-первых, возрастом вовлекаемого, во-вторых, характеристикой деяния, в совершение которого вовлекается ребенок. Эти объективные категории, отражаясь в сознании вовлекателя, составляют содержание субъективной стороны состава преступления, предусмотренного ст. 150 УК РФ.

Незнание возраста вовлекаемого не исключает для виновного возможности осознания общественной опасности деяния. Данную точку зрения можно обосновать следующими фактами.

1. Достоверное знание возраста вовлекаемого не предполагается по закону, поскольку, в отличие от формулировок п. «г» ч. 2 ст. 117, ч. 2 ст. 121, п. «д» ч. 2 ст. 126 УК РФ и ряда других статей, в ст. 150 УК речь не идет о заведомости несовершеннолетия для виновного.

2. Знания, представления о возрасте не относятся к категории специальных, а потому не требуется особой подготовки для того, чтобы определить возраст человека. Учитывая тот факт, что основная масса вовлекателей и вовлекаемых знакомы достаточно хорошо, что виновный имеет возможность предвидеть возраст вовлекаемого, а в ситуации совместного участия в совершении преступления должен это предвидеть.

3. Неосведомлённость взрослого о возрасте подростка не препятствует ему осознать объект преступного посягательства, а именно, важность процесса формирования личности и опасность посягательств на него.

В науке было высказано мнение о необходимости установления нижнего предела несовершеннолетия при вовлечении в преступную и иную антиобщественную деятельность. Преступления против общественной безопасности…С.53. Аргументировалось оно следующим образом. Поскольку вовлечение предполагает двустороннюю психическую связь вовлекающего и вовлекаемого, данная связь должна отражать способность вовлекаемого осознавать значение совершаемого, оценивать существо своих поступков. А для этого возраст и способность восприятия ребенка должны быть такими, чтобы вовлечение могло реально отразиться на его нравственном развитии. Предполагалось во всяком случае устанавливать уровень развития ребенка и характер его субъективной связи со взрослым.

Для закона не важно, осознает ли подросток нависшую над ним угрозу деградации, значимо только одно -- осознание общественной опасности вовлечения самим вовлекателем. Подавить очаги внутреннего сопротивления малолетних проще, их психологические структуры более податливы, социальный опыт незначительнее.

Субъектом анализируемого преступления может быть физическое вменяемое лицо, достигшее возраста 18 лет, о чем прямо указано в тексте закона. Состав соучастия в преступлении -- это состав, который обладает специфическими, указанными в Общей части УК признаками, дополнительно к признакам, указанным в диспозиции статьи Особенной части. В ст. 150 же прямо сказано о восемнадцатилетнем возрасте субъекта. Возраст в данном случае -- не специальный признак субъекта, а основной, обязательный, которым должен обладать любой участвующий в преступлении человек, независимо от выполняемой им роли.

Таким образом, вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий, совершаемое с применением насилия или угрозой его применения, предполагает применение к потерпевшему различных видов насилия, не признаваемого законом в качестве преступления, а также угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, оскорбления и клеветы, разовых побоев при допущении в сознании возможности их применения в других эпизодах вовлечения, не требующих самостоятельной квалификации. Причинение тяжкого, средней тяжести, легкого вреда здоровью (как умышленно, так и по неосторожности), причинение смерти по неосторожности, истязание всегда должны требовать дополнительной квалификации. В связи с изложенным представляется возможным ограничить насилие в ч. 3 ст. 150 УК насилием, не опасным для жизни или здоровья.

В качестве еще одного квалифицированного состава закон называет вовлечение несовершеннолетнего в преступную группу либо в совершение тяжкого или особо тяжкого преступления.

Анализируя этот признак, С. В. Бородин пишет, что квалификация по ч. 4 ст. 150 возможна, если несовершеннолетний вовлечен в предварительно сговорившуюся группу, организацию или сообщество, тем самым он делает акцент на том, что в любом случае группа уже должна быть создана на момент вовлечения. Однако это не совсем верно, поскольку несовершеннолетний может вовлекаться как в уже созданную группу, так и в создаваемую группировку, о чем говорит А. Н. Игнатов.

Конструкция диспозиции ч. 2 ст. 150 УК РФ ограничивает круг лиц, способных нести ответственность за совершение этого преступления путем указания на присущую им всем обязанность воспитывать несовершеннолетнего. Для уголовного закона они обладают повышенной степенью общественной потому, что на них законом возложены важные социально-полезные функции воспитания подрастающего поколения, выполнением которых те грубо пренебрегают.

Родители, усыновители, приемные родители, опекуны и попечители в силу возложенной на них законом (Семейный кодекс РФ) обязанности воспитывать несовершеннолетних могут выступать в качестве субъектов преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 150 УК, при этом следует иметь в виду, что ответственность по данной части статьи наступает только в случае, если родители или лица, их заменяющие, вовлекают в совершение преступления своих детей или воспитанников.

Обязанности воспитания возлагаются на педагогов и на других лиц. Педагогом в смысле действующего законодательства является лицо, которому законом разрешено заниматься обучением и воспитанием, которое обладает для этого необходимыми знаниями, занимает определенную должность в образовательном учреждении либо занимается индивидуальной педагогической деятельностью. Иными лицами, ответственными за воспитание, являются некоторые сотрудники воспитательных колоний, комиссий по делам несовершеннолетних, учебно-воспитательных и лечебно-воспитательных учреждений и др.

Совершение преступлений против интересов несовершеннолетних уголовный закон предусматривает возможность применения к ним дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. При этом следует иметь в виду, что уголовная ответственность указанных работников наступает по ст. 150 УК РФ независимо от того, является ли несовершеннолетний вовлекаемый их учеником, воспитанником или нет. Занимаясь обучением и воспитанием детей, они реализуют высокие моральные обязанности перед государством. Всякий, кто взял на себя труд воспитателя, независимо от своих склонностей, способностей и возможностей, обязан не только соблюдать закон, но и выполнять определенные моральные предписания и требования, руководствуясь чувством педагогического долга.

Следующим квалифицирующим признаком преступления является применение или угроза применения насилия при вовлечении.

Существует два вида насилия: психическое и физическое. В рамках первого следует различать психическое насилие, связанное с расстройством здоровья и не связанное с ним. Физическое насилие может иметь своим объектом либо телесную неприкосновенность, либо здоровье, при этом в последнем случае можно выделить дополнительные подвиды физического насилия в зависимости от объема причиненного здоровью вреда.

Возможны следующие правила квалификации вовлечения:

1) если в уже созданные незаконное вооруженное формирование, банду, преступное сообщество, незаконное религиозное или общественное объединение их организатор вовлекает несовершеннолетнего, то его действия квалифицируются по совокупности преступлений независимо от возраста вовлекаемого несовершеннолетнего;

2) если какую-либо группу составляют лица в возрасте до 14 лет, то создатель группы не может отвечать за преступление против общественной безопасности, а его действия должны квалифицироваться только по ч. 4 ст. 150 УК, поскольку незаконное вооруженное формирование, банду, преступное сообщество, незаконное религиозное или общественное объединение могут образовывать только лица старше 16 лет;

3) если процесс создания какой-либо из указанных групп не завершен и сопровождается вовлечением в группу несовершеннолетнего, то независимо от возраста последнего содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений как покушение на создание незаконного вооруженного формирования, банды, преступного сообщества, незаконного религиозного или общественного объединения и вовлечение несовершеннолетнего в преступную группу, если в группе помимо вовлекаемого уже состояло более двух лиц старше шестнадцатилетнего возраста;

4) если первый или единственный человек, к которому обращается взрослое лицо для создания незаконного вооруженного формирования, банды, преступного сообщества, незаконного религиозного или общественного объединения, -- несовершеннолетний, достигший 16 лет, то действия субъекта содержат признаки соответствующего состава преступления против общественной безопасности и не могут квалифицироваться как вовлечение несовершеннолетнего в преступную группу.

Вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий -- еще одно преступление, нарушающее право несовершеннолетнего на защиту от информации, агитации и пропаганды, причиняющих вред его здоровью и развитию. Статья 151 сформулирована в УК следующим образом:

1. Вовлечение несовершеннолетнего в систематическое употребление спиртных напитков, одурманивающих веществ, в занятие проституцией, бродяжничеством или попрошайничеством -- наказывается обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

2. То же деяние, совершенное родителем, педагогом либо иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего,-- наказывается ограничением свободы на срок до трех лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные неоднократно либо с применением насилия или с угрозой его применения, -- наказываются лишением свободы на срок до шести лет».

Определяя понятие вовлечения несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий, то под ним следует понимать как минимум трехкратное совершение совершеннолетним лицом умышленных, внутренне связанных действий, заключающихся в психическом или физическом, насильственном или ненасильственном воздействии на лицо, не достигшее восемнадцатилетия, с целью склонить его к совершению какого-либо антиобщественного действия, привлечь к его совершению, или стимулировать желание его совершать, при этом каждое разовое действие не предполагает обязательного совершения данного действия несовершеннолетним. Подробнее проблемы определения понятий и квалификации вовлечения несовер-шеннолетнего в совершение антиобщественных действий см.: Пудовочкин Ю. Е. Уголовно-правовая борьба с вовлечением несовершеннолетних в совершение антиоб-щественных действий: проблемы квалификации и профилактики. Ставрополь, 2002.

Закон предусматривает ответственность за вовлечение в систематическое употребление спиртных напитков, систематическое употребление одурманивающих веществ, занятие проституцией, бродяжничеством, попрошайничеством.

Квалифицирующие признаки вовлечения несовершеннолетних в совершение антиобщественных действий в основном аналогичны признакам ч.2 и 3 ст.150 УК. Вместе с тем ст.151 обладает квалифицирующим признаком - неоднократностью.

Неоднократность как квалифицирующий признак состава преступления может быть простой (совершение двух преступлений) и множественной (совершение преступлений три и более раза, т. е. систематически). Вместе с тем уголовный закон не обеспечивает дифференциации ответственности в зависимости от количества совершенных преступных актов. Часть 3 ст. 16 УК РФ предусматривает, что в случаях, когда неоднократность преступлений предусмотрена в качестве обстоятельства, влекущего за собой более строгое наказание, совершенные лицом преступления квалифицируются по соответствующей части статьи УК, предусматривающей наказание за неоднократность преступлений. При этом не важно, сколько преступлений было совершено: два, три, четыре или более. Неоднократное совершение преступления (лицом, как имеющим судимость, так и не имеющим ее) признается обстоятельством, увеличивающим объем возлагаемой уголовной ответственности примерно в половине статей Особенной части УК РФ.

В деле квалификации рассматриваемого преступления возможна еще одна проблема. Как квалифицировать ситуацию, в которой одна из сторон обмена соглашается на него под влиянием угрозы применения насилия либо уничтожения или повреждения имущества, а равно под угрозой распространения сведений позорящего или иного характера, которые могут причинить этой стороне существенный вред? Полагаем, что в ее оценке следует исходить из правил крайней необходимости. В случае отсутствия такого обстоятельства, исключающего преступность деяния, обе стороны должны нести ответственность за совершение сделки обмена в отношении несовершеннолетнего по ст. 152 УК РФ. Если же угрозы исключали волевой характер действий лица, согласившегося на обмен, оно освобождается от ответственности по ст. 152 УК. Однако здесь возникает вопрос о квалификации действий лица, высказывавшего угрозы и принуждавшего к обмену либо использовавшего те же угрозы для принуждения других лиц к передаче ребенка без обмена его на другого. К сожалению, современный УК не дает на него ответа. Содеянное в данном случае не подпадает ни под статью о похищении, ни под статью о подмене, ни под статью о совершении сделок в отношении несовершеннолетнего. И это можно отнести к числу пробегов уголовного законодательства, восполнить который можно было бы, установив ответственность за понуждение к отказу от ребенка.

Субъективная сторона подмены ребенка характеризуется виной, форма которой самим УК не определена, но однозначно устанавливается при толковании ст. 153.

Обязательным признаком субъективной стороны преступления закон называет мотив - корыстные или иные низменные побуждения. Корысть может заключаться в стремлении получать материальную выгоду или избавиться от материальных затрат, причём как непосредственно после совершения преступления, так и в дальнейшем, например, от шантажа.

Проведенное исследование преступлений, нарушающих право несовершеннолетнего проживать с родителями и воспитываться в семье позволяет нам предложить собственную редакцию соответствующих статей УК.

§ 2. Преступления, нарушающие право несовершеннолетнего на защиту от сексуального совращения и сексуальной эксплуатации

К группе преступлений, нарушающих право несовершеннолетнего на защиту от сексуального совращения и сексуальной эксплуатации, мы относим половое сношение с лицом, не достигшим 14 лет (ст. 134 УК) и развратные действия (ст. 135 УК).

Статья 134 УК РФ сформулирована законодателем следующим образом:

«Половое сношение, мужеложство или лесбиянство, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, с лицом, заведомо не достигшим четырнадцатилетнего возраста, -- наказываются ограничением свободы на срок до трех лет или лишением свободы на срок до четырех лет (в ред. Федерального закона от 25 июня 1998 г. Собрание законодательства РФ. 1998. № 26. Ст. 3012).».

Данные посягательства являются достаточно распространенными. Так, в 1990 г. в России было зарегистрировано 535 случаев совершения полового сношения с лицом, не достигшим половой зрелости, в 1999 г. 194 факта полового сношения и иных действий сексуального характера с лицом, не достигшим 14 лет.

Объектом данного преступления большая часть юристов признает им половую неприкосновенность лиц, не достигших 14-летнего возраста. Иногда в качестве такового определяется сексуальная безопасность как «состояние защищенности жизненно важных интересов личности в области сексуальных отношений». Краснюк Г.П. Ненасильственные сексуальные посягательства на лиц, не достигнувших четырнадцатилетнего возраста. - М., 1999, С.13

А. Н. Игнатова, Я. М. Яковлева, М. А. Хлынцова, Б. В. Даниэльбека, признавали объектом полового сношения с малолетним и развратных действий нормальное развитие несовершеннолетних. Однако основным объектом, определяющим сущность преступного деяния в этих случаях, остается нормальное физическое и духовное развитие и формирование несовершеннолетних». Игнатов А. Н. Ответственность за преступления противоправности (половые пре-ступления).М.,1966. С.10-11. Составной частью этого развития, его особым видом, является половое (или сексуальное) развитие детей, которое более точно определяет объект посягательства. Сущность нормального полового развития вскрыта Ю. К. Сущенко, который указывал, что оно включает в себя: 1) правильное физическое развитие половой системы человека; 2) формирование его нравственных воззрений в области половых сношений и 3) условия, в которых протекает это развитие и формирование. Сущенко Ю. К. Ответственность за половые преступления против несовершенно-летних по советскому уголовному праву: Автореф. дисс. канд. юрид. наук / СЮИ. Са-ратов, 1989. С. 7. Содержание понятия «нормальное половое развитие» гораздо шире понятия половой неприкосновенности, которые юристы определяют объектом анализируемых преступлений. Половая неприкосновенность -- лишь условие нормального полового развития, и именно оно защищается в ст. 134, 135 УК. Посягательства на половое развитие детей грозят не только физическими последствиями (они играют в данном случае незначительную роль при криминализации), но в первую очередь психологическими, социальными.

Государства -- участники Конвенции о правах ребенка, взяли на себя обязательства (ст. 34) защищать ребенка от всех форм сексуальной эксплуатации и сексуального совращения и применять все необходимые меры для предотвращения:

а) склонения или принуждения ребенка к любой незаконной сексуальной деятельности;

б) использования в целях эксплуатации детей в проституции или в другой незаконной сексуальной практике;

в) использования в целях эксплуатации детей в порнографии и порнографических материалах.

Общественные отношения, складывающиеся в процессе реализации этой обязанности и противостоящего ей права ребенка на защиту от сексуального совращения и эксплуатации (иными словами их можно обозначить как отношения, обеспечивающие нормальное половое развитие детей), и выступают основным объектом полового сношения и развратных действий с лицом, не достигшим 14 лет.

Потерпевший от преступления, указанного в ст. 134 УК РФ, -- лицо, не достигшее 14 лет (до 1998 г. -- лицо, не достигшее 16 лет).

Беспомощность несовершеннолетнего лица в половых преступлениях может означать и отсутствие осознания качества совершаемых действий, и отсутствие возможности принять меры к сопротивлению. В силу изложенного потерпевшие от преступления, указанного в ст. 134 УК, должны обладать следующими характеристиками: осознавать значение совершаемых с ними действий, иметь возможность защитить себя (противостоять преступнику, избежать контакта), свободно изъявлять свое желание на сексуальные контакты. Данные признаки не раскрываются непосредственно в УК, который в ст. 134 называет только один, возможный признак потерпевшего -- недостижение им 14 лет.

Сами действия сексуального характера могут иметь несколько форм:

1) половое сношение, т. е, естественное совокупление мужчины и женщины, заключающееся во введении полового члена во влагалище, при котором возможна дефлорация и беременность; Игнатов А. Н. Квалификация поло-вых преступлений... С. 22-25; Конева М. А. Насильственные действия сексуального характера при гомосексуальных контактах. Ставрополь. С. 49; и др.

2) мужские гомосексуальные контакты: аногенитальные. анально-пальцевые, фаллоимитирующие, орогенитальные, ороанальные;

3) женские гомосексуальные контакты: орогенитальные, мануальные, фалозаменяющие, ороанальные; Конева М. А. Насильственные действия сексуального характера при гомосексуаль-ных контактах. М., 2002, С. 26-27.

4) иные действия сексуального характера.

«Иные действия сексуального характера» могут быть связаны с «сексуальным проникновением» и в данном случае являются исключительно гетеросексуальными, а могут быть и не связаны с ним, при этом последние могут быть как гомо-, так и гетеросексуальными. В уяснении сущности действий сексуального характера, как представляется, плодотворной может оказаться идея их классификации на две группы: затрагивающие генитальную сферу виновного и не затрагивающие. Если первый вид действий является в любом случае действиями сексуального характера (анально-генитальный контакт мужчины с мужчиной, совершенный с целью унизить честь и достоинство потерпевшего, никто не будет квалифицировать как оскорбление); то второй можно причислить к действиям сексуального характера, если они преследовали цель удовлетворения сексуального влечения виновного (именно удовлетворение влечения, а не сексуальное удовлетворение, как говорят Н. Н. Изотов, А. Г. Кибальники И. Г. Соломоненко, поскольку критерии сексуального удовлетворения сугубо индивидуальны).

Подобное понимание «иных действий сексуального характера» ставит проблему их отграничения от развратных действий. В уголовном законе это понятие не раскрывается. Статья 135 УК, предусматривающая ответственность за развратные действия, сформулирована следующим образом:

«Совершение развратных действий без применения насилия в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста, --

наказывается штрафом в размере от трехсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти месяцев, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до трех лет».

Динамика данного преступления свидетельствует о сокращении случаев его совершения. В 1990 г. в РФ было зарегистрировано 2837 фактов развратных действий, Ежегодный государственный доклад о положении детей в РФ. 2001, С.114. в 1999 г. -- 884.

Что касается непосредственно форм развратных действии, отметим, что к физическим развратным действиям наука относила: половой акт, совершаемый взрослой женщиной с малолетним мальчиком (М.И.Ковалев); Уголовный кодекс РСФСР: Научный комментарий. Т.2. Учебное пособие/ Под ред. М.И. Ковалева, Е.А. Фролова, М.А. Ефимова. Свердловск, 1962. С.181. различные манипуляции с половыми органами потерпевшего или субъекта преступления (Я. М. Яковлев), Яковлев Я.М. Половые преступления. М., 2000, С.291. обнажение и ощупывание тела потерпевшего, проникновение в женские половые органы рукой, прикосновение мужским половым членом к телу другого человека, иные кроме контактов peranum гомосексуальные контакты мужчин (А. Н. Игнатов); Игнатов А.Н. Квалификация половых преступлений. М., 2001. С.214. онанирование в присутствии потерпевшего или с его участием, склонение нескольких потерпевших к половому сношению друг с другом- в присутствии подозреваемого (М. Н. Хлынцов). Хлынцов М.Н. Расследование половых преступлений. Саратов, 2000. С.127.

«Интеллектуальные» действия описываются как различного рода циничные беседы с потерпевшим, затрагивающие вопросы пола, ознакомление его с порнографической литературой или с порнографическими рисунками (Я. М. Яковлев, А. Н. Игнатов и др.), демонстрация эротических видеофильмов, кинофильмов, магнитофонных записей сексуального характера (И. Я. Козаченко). Уголовный кодекс Российской Федерации: Научно-практический комментарий. М., 2003. С. 353.

Право несовершеннолетнего на защиту от сексуального совращения будет охранять одна, но весьма емкая уголовно-правовая норма о преступлении, объективная сторона которого будет предполагать совершение любых сексуальных контактов с несовершеннолетним или в его присутствии, как при пассивном, так и при активном их участии.

С субъективной стороны преступление может быть совершено только умышленно. Все попытки юристов рассуждать о виде умысла в составе полового сношения с лицом до 14 лет (только прямой умысел выделял Я.М.Яковлев: Яковлев Я.М. Половые преступления. М., 2000. С. 275. прямой и косвенный -- (А. Н. Игнатов и М. Н. Хлынцов Игнатов А.Н. Квалификация половых преступлений. М., 2001, С. 148; Хлынцов М.Н. Расследование половых преступлений. М., 2002, С.109.), с учетом современной редакции беспочвенны, поскольку, во-первых, состав преступления является формальным, а во-вторых, разграничение умысла на виды в зависимости не от последствий, а от степени достоверности знания возраста несовершеннолетнего, противоречит теории вины. В содержание умысла входит на сегодняшний день осознание виновным общественной опасности совершения действий сексуального характера с лицом, не достигшим 14 лет, при этом степень знания возраста потерпевшего может быть различной: от достоверного до предположительного.

Субъект преступления прямо и правильно определен в законе -- лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста. Статистика и специальные исследования показывают, что среди субъектов полового сношения с малолетним и развратных действий высока доля лиц, так или иначе связанных с воспитанием или содержанием потерпевших. По данным Я. М. Яковлева, среди потерпевших от развратных действий 11% являлись дочерьми; 11,3% -- падчерицами виновного. Яковлев Я. М. Половые преступления. М., 2000. С. 284. По другим данным, среди преступлений, предусмотренных ст. 134, в домашней обстановке было совершено 16%, среди осужденных по ст. 135 УК 38% -- родственники потерпевших; http://dv.projectharmony. ru. М. А. Догадина и Л. О. Пережогин говорят, что около 70% детей, подвергшихся сексуальному злоупотреблению, испытывали развратные действия со стороны родителей и знакомых; http://www.rusmedserv.сom. по американским данным, сексуальные контакты с близкими родственниками имели в детстве 20,9% мужчин и 29,9% женщин. Кон И.С. Совращение детей и сексуальное насилие. М., 2001. С. 60. Несмотря на имеющийся разброс в цифрах, проблема очевидна -- сексуальные действия с детьми в семье имеют место и требуют немедленной реакции со стороны государства. Мы полностью солидарны с мнением Я. М. Яковлева, Г. П. Краснюк и других юристов, что оптимальной формой такой реакции должно стать формулирование квалифицированного состава по признаку субъекта преступления. Следует предусмотреть повышенную ответственность родителей, лиц, их замещающих, педагогов и иных лиц, на которых возложена обязанность по воспитанию, надзору, содержанию несовершеннолетних.

Некоторые авторы решают эту проблему иначе, предлагая ввести в УК самостоятельную норму «Сексуальные злоупотребления в отношении несовершеннолетних с использованием родственных связей» следующего содержания: «Половое сношение, мужеложство, лесбиянство и иные сексуальные действия с родным или приемным ребенком, а также несовершеннолетним, находящимся под его опекой или попечительством без применения насилия, принуждения, угроз или обмана, с использованием своей родительской власти или иных родственных связей по восходящей или нисходящей линии». Туктарова И.Н. Уголовно-правовая охрана несовершеннолетних…М., 2001. С.19.

Закон в ст. 242 говорит о незаконном распространении материалов, подразумевая при этом, что существует и законный порядок их распространения (использование секспомощи в терапевтических целях, реализация через sex-shop и т. д.). В связи с этим утверждение юристов о том, что любой из видов деятельности, предметом которых является порнография, запрещен на территории РФ, а потому указание в диспозиции закона слова «незаконное» излишне, Ахмадулин А. Ответственность за распространение порнографических материалов или предметов // Консультант: Судебная практика. представляется несостоятельным. Согласно УК законное распространение порно не нарушает общественной нравственности, незаконное -- нарушает. Нормы нравственности нарушаются не порнографическим содержанием предметов и материалов, а способом (порядком) их распространения. В такой ситуации при квалификации преступления смещаются акценты с установления порнографичности предмета на установление незаконности порядка его распространения, что по сути превращает рассматриваемое деяние в преступление в сфере экономической деятельности, тем более учитывая, что чаще всего его мотивы носят корыстный характер. В итоге незаконное распространение порнографических предметов или материалов (в нынешней редакции ст. 242 УК) справедливо рассматривать в качестве частного случая незаконного занятия предпринимательской деятельности. Такого рода декриминализация порнографии может привести и к позитивным последствиям. Имеются свидетельства, что легализация порнографии, уменьшая сексуальную агрессивность, ведет к снижению числа половых преступлений, в том числе против детей. Например, за период с 1967 по 1969 год в Дании после легализации порно количество половых преступлений против детей снизилось на 85%, в Германии в 1979-1980 гг. общее количество сексуальных преступлений сократилось на 11%. в том числе против детей до 14 лет -- на 10%, а против детей до 6 лет-- на 59%. http: // www.sexology..narod. ru.

Совершенно иначе обстоит дело, если предметы и материалы порнографического содержания распространяются среди несовершеннолетних при отсутствии корыстной заинтересованности, когда умысел виновного направлен не на извлечение прибыли от создания, рекламирования и распространения порноматериалов, а на развращение лиц молодого возраста. Опасность здесь носит принципиально иной характер. Усвоение порнографии детьми «может способствовать формированию неправильных, да и просто вредных "по жизни" стереотипов в сексуальной сфере». Савельева О. Грязное порно или крылатый эрос // Консультант: Судебная практика. Вред таким образом причиняется нормальному психическому, нравственному, а порой и физическому развитию несовершеннолетнего. При этом, как справедливо отмечал Я. М. Яковлев, «моральное развращение подростка, преждевременное развитие его сексуальности влечет за собой не менее вредные для нашего общества последствия, чем физический вред, причиненный его организму преждевременной половой жизнью». Яковлев Я. М. Указ. соч. С. 73. Взрослым же лицам распространение порно материалов, как отмечалось, не способно причинить вреда, поскольку они имеют сформированные и устоявшиеся представления о характере сексуальных отношений и их эстетике. В итоге, отвечая на первый из поставленных вопросов, мы должны заявить о возможности и, на наш взгляд, необходимости при создании состава преступления ограничить круг потерпевших несовершеннолетними лицами, повышая тем самым возрастной уровень потерпевших от развратных действий и снижая его для случаев распространения порнографических предметов и материалов.

При ответе на второй вопрос следует указать, что универсального определения порнографии до сих пор нет. Несмотря на это, количество анализируемых преступлений постоянно растет. Если в 1990 г. в России было зарегистрировано 100 случаев распространения порнографических предметов, Ежегодный государственный доклад о положении дел в Российской Федерации.1995.С. 114. то в 1996 г. -- уже 1005. Ежегодный государственный доклад о положении дел в Российской Федерации.1996.С. 115. В 1974 г. А. Н. Игнатов отмечал, что пока не выработано научно обоснованных критериев порнографии Игнатов А. Н. Квалификация половых преступлений. М., 2001. С. 248. не появились они и к сегодняшнему дню. В литературе под порнографией понимают «непристойные, неприличные предметы, изображения и иные произведения»; Уголовный кодекс РСФСР: Научный комментарий. Т. 2... С. 443. «циничные изображения тех или иных сторон половой жизни людей в литературе, живописи, ваянии, графике и т. д.»; Ефимов М. А. Борьба с преступлениями против общественного порядка, общест-венной безопасности и здоровья населения. М. 1971. С. 66. «грубо натуралистические, непристойные, цинично изображающие половую жизнь издания, имеющие своей целью нездоровое возбуждение полового чувства»; Игнатов А. Н. Квалификация половых преступлений...М., 2002. С. 247. «продукт деятельности человека, проявленный вовне посредством действий человека, предмет (непосредственно) и (или) материал (опосредованно), демонстрирующий явно, грубо, натуралистично сексуальные действия (половые органы человека в состоянии физиологического возбуждения, половой акт, аутосексуальные действия, сексуальные действия человека и иных представителей животного мира и т. д.), направленный на проявление у человека состояния возбуждения и провоцирующий человека на как можно скорейшее получение физиологической разрядки (оргазма)». Гунарис Р. Г. О некоторых вопросах терминологии статьи 242 Уголовного кодекса Российской Федерации // Правовая реформа: пути совершенствования: Материалы научно-практической конференции. Ставрополь, 2002. С. 106-107.

Осознавая всю сложность определения порнографии, ученые-юристы, как правило, говорят о необходимости проведения в каждом отдельном случае экспертизы (киноведческой, искусствоведческой и др.). Но в таком случае для квалификации действий виновного по ст. 242 УК требуется установить, что в момент распространения порно материалов он обладал такими же, как и эксперты, познаниями, позволяющими ему оценить свойство распространяемых материалов и действовать в соответствии с этими знаниями; либо установить, что распространяемая продукция была соответствующим образом маркирована. И то, и другое весьма затруднительно либо в ряде случаев невозможно, что создает почву для объективного вменения. Таким образом, отсутствие в самом законе указания на существенные признаки порнографии создает значительные трудности для правоприменителя.