Условия патентоспособности изобретения, промышленного образца, полезной модели

Размещено на http://www.allbest.ru

ВВЕДЕНИЕ

Каждый ученый, изобретатель или производитель при создании или при разработке новшества желает утвердиться пионером или получить материальную выгоду. И законодатель предоставляет (помогает добиться) эту возможность посредством выдачи патентов, но для этого творческий результат должен соответствовать установленным законодательством требованиями, т.е. условиям патентоспособности, которые мы и рассмотрим.

Проблема данного исследования носит актуальный характер в современных условиях, т.к. РФ встала на путь инновационного развития экономики. Но совершенно ясно, что без развития производственной сферы на основе новых решений, ни о каком развитии экономии не может быть и речи. Однако теоретическая база для реализации поставленной правительством задач развита слабо.

В основном материал, изложенный в учебной литературе, носит общий характер, а в многочисленных монографиях о данной тематике рассмотрены более узкие вопросы проблемы. Этому способствовало и то, что в международных договорах в области интеллектуальной собственности, как и в национальном законодательстве, явно не сформулированы фундаментальные принципы этой системы, хотя некоторые элементы их установлены.

В соответствии с современными представлениями российское право интеллектуальной собственности представляет собой правовое положение трех категорий результатов интеллектуальной деятельности:

объекты авторского права и смежных прав;

объекты патентного права;

маркетинговые обозначения

Последние две категории объединяются понятием объекты промышленной собственности. Но нас в первую очередь интересуют объекты патентных прав, а именно: изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

В российском законодательстве они составляют отдельную группу объектов промышленной собственности.

Важно отметить, что правовая охрана на вышеуказанные объекты промышленной собственности предоставляется только при наличии патентов на них.

Патент - документ, удостоверяющий авторство и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Таким образом, лицо, желающее получить официальное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец и, в случае необходимости, защиту этого права, должно получить патент на этот объект.

Возможность получить документ, удостоверяющий авторство и приоритет, для многих обладает большой притягательной силой, особенно для аспирантов, докторантов и соискателей. Для последних получение патента равносильно публикации в соответствии с Положением о порядке присуждения ученых степеней. При этом патент в отличие от обычной публикации подтверждает новизну полученного научного результата, что является залогом успешной защиты. Приоритет-это первенство, а признание первенства имеет огромное моральное значение не только для изобретателя или дизайнера, но и для организации, где они работают, и даже для государства, если, конечно, изобретение или дизайн получают в дальнейшем общественное признание. Не зря до сих пор ведутся дискуссии- кто же изобрел радио: российский изобретатель Александр Степанович Попов или итальянский изобретатель - Гульельмо Маркони?

Это обстоятельство побуждает многих ученых, особенно тех, кто работает или предполагает работать над диссертацией, патентовать свои разработки.

Осознавая большую движущую силу моральных факторов для изобретателей, российский законодатель ввел в России охрану изобретений, относящихся к способам лечения, диагностики и профилактики. Это принципиально отличает российское патентное законодательство от законодательства многих стран мира. Ведь установить факт использования такого объекта непросто. Это хорошо понимают врачи, которые патентуют свои разработки. Как правило, они преследуют совсем некоммерческие цели.

Учитывая то, что не только для врачей, но и для многих российских изобретателей, патентующих свои разработки, движущей силой патентования является моральные факторы, особенно для изобретателей старшего поколения, законодатель, внося изменения в Патентный закон РФ[1]в 2003 году, установил для таких изобретателей процедуру беспошлинного патентования.

Целью данной дипломной работы является установление объектов патентного права и анализ их патентоспособности.

В дипломной работе будет рассмотрено такое понятие как патентоспособность. Будут рассмотрены все условия, при которых объекты промышленной собственности патентоспособны, а именно изучены такие понятия, как новизна, изобретательский уровень, промышленная применимость и оригинальность. Рассмотрение вопросов связанных с данной тематикой носит как теоретическую, так и практическую значимость.

В рамках достижения поставленной цели автором были поставлены для решения следующие задачи:

1. Изучить теоретические аспекты и выявить природу условий патентоспособности полезной модели, промышленного образца и изобретения.

2. Рассмотреть об актуальности проблемы условий патентоспособности в современных условиях;

3. Изложить возможности решения представленной проблемы.

4. Рассмотреть судебную практику относящуюся к рассматриваемой теме и на основе отдельных данных сделать анализ современного судебного законодательства.

Работа имеет традиционную структуру и включает в себя введение, основную часть, состоящую из 2 глав, заключения и библиографический список.

Во введении обоснована актуальность выбора темы, поставлены цель и задачи исследования, охарактеризованы методы исследования и источники информации.

Глава первая раскрывает понятия и сущность патентоспособности, в нём обуславливается актуальность звучание вопроса данной темы.

В главе второй более подробно рассмотрены содержание и проблемы. Рассмотрены принципы патентоспособности каждого из объектов. Даются определения и рассматриваются все критерии при которых изобретения, полезные модели и промышленные образцы считаются патентоспособными: новизна, промышленная применимость, изобретательский уровень, оригинальность. Во всех главах диплома рассмотрена судебная практика относящаяся к выбранной теме.



ГЛАВА I. ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ПАТЕНТОСПОСОБНОСТИ

§1. Патентоспособность понятие и объекты

Как мы выразились во введении «… творческий результат должен соответствовать установленным законодательством требованиям», и если обратиться к определению, то творчество - это деятельность, порождающая нечто качественно новое и отличающаяся неповторимостью, оригинальностью и общественно-исторической уникальностью; творчество специфично для человека, т.к. всегда предполагает творца-субъекта творческой деятельности.[2] Однако законодатель предложил другой вариант: «….результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным настоящим Кодексом требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным настоящим Кодексом требованиям к промышленным образцам».[3] То есть результаты умственной деятельности (нематериальные объекты) отвечающие установленным требованиям в определенной сфере, иначе говоря, наделены такими свойствами, которые способны удовлетворить предъявляемые требования.

И здесь нельзя не согласиться с И. А. Зениным: «…патентоспособность-это свойство новшества быть признанным изобретением, полезной моделью или промышленным образцом в правовом смысле. В отличие от технического или дизайнерского решения, именуемого в обиходе изобретением либо плодом технической эстетики, в юридическом смысле под изобретением или промышленным образцом понимается только решение, отвечающее всем легальным условиям патентоспособности и прошедшее установленную законом квалификацию»[4] Но стоит разобраться что же понимается под:

А) изобретением;

Б) полезной моделью;

В) промышленным образцом/

1.1 Изобретение

По мнению Н. И. Привалова:

«…изобретением признается новое, обладающее существенными отличиями техническое решение задачи в любой области хозяйствования, обороны, социально-культурного строительства, имеющее изобретательский уровень, дающее положительный эффект и промышленно применимое ».[5]

Но законодателем дано несколько иное понятие, однако ввиду того, что РФ стремиться стать членом ВТО, на ней лежит обязанность по воплощению положений Соглашения ТРИПС ((Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности) обязательных для членов ВТО), в соответствии, с которыми как подчеркивает С. А. Судариков «…объектом изобретений признаются продукты или способы во всех областях техники»[6], оно более правомерно и предпочтительно:

В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

И ему предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо[7].

Техническое решение в любой области, это результат не физического, а умственного труда и мы с вами знаем, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь),[8] следовательно, патентное право охраняет не сам материальный объект изобретения, а идею его создания, техническое решение задачи. Однако в процессе своего осуществления изобретение часто воплощается в материальные объекты, в результат созданный творческим трудом, а исключительное право на такой результат первоначально возникает у его автора.[9]

Откуда мы видим, что в качестве объектов охраны изобретений выступают продукты и способы технического характера, созданные творческим трудом в любой производственной сфере включая и биотехнологические решения (клеточной инженерии, генетической инженерии, пищевой и микробиологической промышленности (производство антибиотиков, хлебопечения, виноделия и т.д.)), и как справедливо заметил C. А. Судариков:

«.. изобретения относятся не к продуктам как таковым, а к продуктам производства, т.е. к производимым товарам. Во-вторых, термин «способ» также подразумевает, что он относится к производству, поэтому изобретения относятся не к способам как таковым, а к способам производства товаров».[10]Однако характер их осуществления или применения решений должен быть техническим, понять его поможет энциклопедическое определение техники, из которого следует что это совокупность средств человеческой деятельности, создаваемых для осуществления процессов производства и обслуживания непроизводственных потребностей общества, и в ней материализованы накопленные знания и опыт. Откуда делается вывод, что полученный товар (в том числе и средства техники) и (или) способ получения товара должны являться артефактами передовой технологии.

А теперь рассмотрим перечисленные объекты изобретения подробней:

А. Устройство

Что касается изобретений, понятие устройство понимается в двух смыслах:

а) как техническое сооружение, механизм, машина, прибор, т.е. изделие - продукт как средство техники;

б)расположение, соотношение частей, т.е. конструкция продукта (средства техники) определяющая его эффективность.

На практике устройствами, к примеру, являются: станки, приспособления, приборы для измерения и контроля и т.д.

Б. Вещество

Вещество-вид материи, то из чего состоит физическое тело, а как самостоятельный вид изобретения представляет собой искусственно созданное материальное образование, являющееся совокупностью взаимосвязанных элементов. Выражается в индивидуальных особенностях химических соединений, составов, превращениях, т.е. в веществах с необычными свойствами (сверхтвердость, сверхпроводимость, жаростойкость и т.д.).

Изобретения-вещества подразделяются на:

а) индивидуальные химические соединения;

б) композиции (составы смеси, сплавы, керамика и т. д.);

в) продукты ядерных превращений (например, новые изотопы).

В. Штамм микроорганизма, культура клеток растения или животного.

Данные объекты относятся к биотехнологическим решениям.

Штамм микроорганизма - поддерживаемые отбором по специфическим признакам; наследственно - однородные культуры бактерий, вирусов, грибов и т.п., продуцирующие полезные в применении вещества или обладающие иными полезными свойствами.

Культура клеток - совокупность выделенных клеток растений или животных хранящихся, выращиваемых, а иногда подвергаемых генетическим изменениям (клеточная инженерия) в специальных питательных средах. Создание штаммов (культур клеток) предполагает отыскание нужной среды для микроорганизмов, оптимального температурного режима, выявление средств, способствующих их росту и сохранению, и т. п.

Г. Способ

К способам относятся процессы выполнения действий над материальными объектами с помощью материальных же объектов (технических средств).

Способ - это совокупность приемов, выполняемых с определенной

последовательностью с соблюдением определенных правил для получения материального результата, иначе говоря, это технологический процесс, операции которого необходимы и достаточны для получения определенного продукта.

Изобретения-способы подразделяются на:

а)способы, направленные на изготовление продуктов;

б)способы, направленные на изменение состояния предметов материального мира без получения конкретных продуктов (закалка стали, способ очистки сырья и т.п.);

в)способы, в результате применения которых определяется состояние

предметов материального мира (контроль, измерение, диагностика и т.п.).

Специфика изобретений-способов, направленных на изготовление продуктов, заключается в том, что в соответствии с п.2 ст.1358 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) действие патента, выданного на такой способ, распространяется и на продукт, изготовленный непосредственно этим способом при условии, что полученный продукт является новым (оригинальным).

1.2 Полезная модель как объект патентного права

В соответствии с п.1 ст.1351 ГК РФ в качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству. Eй предоставляется охрана, если она является новой и промышленно применимой.

Как и изобретение, полезная модель является техническим решением задачи. Понятием «полезная модель» обычно охватываются такие технические новшества, которые по своим существенным признакам очень напоминают патентоспособные изобретения, однако являются менее значительными с точки зрения их вклада в развитие уровня техники.

Их основное различие заключается в том, что в качестве полезной модели охраняются не любые технические решения, а лишь те, которые относятся к устройству, и не имеют изобретательского уровня, то есть не претендуют на технический прорыв. Да и степень творчества при разработке этих технических решений может быть меньшей, чем это требуется для признания данного решения изобретением. Как правило, технические решения относящиеся к полезным моделям направлены на модернизацию, т.е. усовершенствование уже существующих продуктов; улучшение конструкций известных средств производства, предметов потребления, и конструкции их составных частей.

1.3 Промышленный образец

В соответствии с ч.1 ст. 1352 ГК РФ промышленным образцом является художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если его существенные признаки, эстетические и (или) эргономические особенности его внешнего вида, являются новыми и оригинальными (форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов). Где художественное конструирование - это вид деятельности по проектированию промышленных изделий обладающих высокими эстетическими и функциональными (техническими) качествами, т.е. дизайн. Эстетика - красота, художественность в оформлении. Эргономичность - дизайн оборудования, учитывающий взаимодействие человек-машина, направленный на повышение комфорта условий работы и снижение вероятности ошибки оператора.

Из определения видно, что в отличие от изобретения, законодатель в отношении этого продукта не предъявляет требований к его техническому уровню (вкладу в технический прогресс), а делает акцент на его внешнюю привлекательность и удобство в использовании по назначению. И что он произведен хотя бы в единичном экземпляре и готов к промышленному применению, ну а так как цель любой производственной организации заключается в возможности произвести и реализовать максимально возможное количество продукции, то в это изделие должна быть заложена возможность многократного тиражирования, т.е. серийность производства.

Вторым его отличием от изобретения и полезной модели, является то, что как дизайнерское по природе решение имеет своего рода двойника из числа объектов авторского права. Речь идет о произведениях декоративно-прикладного искусства и дизайна. Подобная ситуация, порождающая двойную охрану аналогичных по существу объектов, вызывает неоднозначную оценку специалистов, прежде всего, по вопросу о том, имеются ли существенные отличия между промышленным образцом и произведениями декоративно-прикладного искусства и дизайна.

На наш взгляд, между ними есть, по меньшей мере, три наиболее значимых отличия:

а)обусловлено различными правовыми режимами признания указанных объектов. Промышленные образцы становятся охраняемыми объектами по результатам их экспертной оценки и официального признания в качестве таковых, а не с момента их выражения в объективной форме, что характерно для произведений декоративно-прикладного искусства и дизайна;

б) связано со сроками действия правовой охраны;

Для промышленных образцов этот срок равняется пятнадцати годам, исчисляемым со дня подачи заявки на выдачу патента.

Что касается произведений, то авторское право на них действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора.

в)касается юридически значимых сторон промышленного образца и произведения декоративно-прикладного искусства. В промышленном образце юридически значимыми выступают как функциональная (техническая), так и эстетическая (художественная) стороны, в то время как в произведении декоративно-прикладного искусства, юридически значима лишь художественная сторона.

Если обратиться к энциклопедии, то мы увидим, что промышленный образец может быть объемным, плоскостным (двухмерным) или комбинированным, что находит подтверждение в трудах различных авторов по интеллектуальной собственности, а в частности у С. А. Сударикова.

Давайте рассмотрим их поподробнее:

А)объемным промышленным образцом является решение, определяющее форму и внешний вид продукта (товара); станка, люстры, автомобиля, детали машины и т.д.;

Б)плоскостным (двухмерным) является решение, по оформлению внешнего вида продукта (товара), способом сочетания цветов, использование в оформлении живописи и графики, орнамента, к примеру: оформление ковров, игрушек, ваз и т. д.;

В)комбинированным промышленным образцом является решение, объединяющее первые два вида, например внешний вид информационного табло, циферблата часов и т. п., и оно является наиболее распространенным

Стоит заметить, что промышленным образцом могут быть: единичное целое изделие, его часть и комплект (набор) изделий, а также и варианты изделия.

В качестве промышленного образца может быть заявлена часть продукта (изделия), если она предназначена для унифицированного применения, то есть может быть использована с целым рядом изделий, и обладает самостоятельной функцией и завершенной композицией. Например, самостоятельным промышленным образцом могут быть признаны детали тюнинга для автомобиля, фары, различного рода ручки, седло для велосипеда и т. п.

Комплект (набор) изделий признается промышленным образцом, если входящие в его состав элементы, выполняющие разнообразные функции, отличные друг от друга, подчинены общей задаче, решаемой комплектом в целом. Например, как промышленный образец могут быть зарегистрированы столовый сервиз, мебельный гарнитур, набор инструментов и т. п.

Вариантами промышленного образца может быть художественно-конструкторское решение одних и тех же продуктов (изделий), различающихся по совокупности существенных признаков. Например, вариантами промышленного образца может быть художественно-конструкторское решение двух или нескольких автомобилей одной модели, отличающихся друг от друга формой облицовки, ручек, фар и т. п.; стульев, отличающихся фактурой и цветом декоративной обивочной ткани, и т. д.

Более детальная классификация изделий, которые могут использоваться в качестве объектов промышленных образцов, содержится в Международной классификации промышленных образцов (МКПО), учрежденной Локарнским соглашением от 8 октября 1968 г.[11]

Итак, промышленным образцом в широком смысле является любое художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид. В этом смысле промышленным образцом могут считаться решения внешнего вида любых новых изделий, выпускаемых промышленностью, которые в своей подавляющей массе нигде не регистрируются и никак не охраняются.

Изучив объекты патентных прав, не лишним будет добавить, что объем правовой охраны, предоставляемой им на основании патента, ограничен формулой изобретения (полезные модели), а у промышленного образца совокупностью существенных признаков определяющих внешний вид.[12] И формула и совокупность существенных признаков по сути одно и тоже, и выражает сущность патентоспособного решения, на их основании устанавливается патентоспособность.

Для уяснения данной нормы приведем пример из судебной практики:

«Суд указал, что наличие в изделии ответчика дополнительных признаков, помимо всех существенных признаков охраняемого патентом промышленного образца истца, не может служить основанием отказа в признании факта изготовления изделия ответчика с использованием запатентованного промышленного образца.

Общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к другому обществу с требованием прекратить действия, нарушающие исключительные права истца - обладателя патента на промышленный образец, выразившиеся в изготовлении и монтаже рекламоносителей, и демонтировать рекламоносители ответчика.

Ответчик против удовлетворения заявленных требований возражал, указывая на не идентичность изготовленных им рекламоносителей промышленным образцам истца.

Суд установил, что истец является обладателем патента на промышленный образец.

Определением арбитражного суда назначена экспертиза для разрешения требующего специальных познаний вопроса о наличии или отсутствии в размещенных ответчиком рекламоносителях всех существенных признаков промышленного образца по патенту истца.

Экспертизой установлено наличие в рекламоносителях ответчика как всех существенных признаков промышленного образца по патенту истца, так и некоторых дополнительных признаков.

Несмотря на имеющиеся различия между промышленным образцом истца и объектами, изготовленными ответчиком, суд заявленные требования удовлетворил, указав, что Патентный закон не требует для признания факта нарушения патента на промышленный образец полной идентичности художественно-конструкторского решения изделия, защищенного патентом, и изделия, изготовленного иным лицом.

Наличие в изделии ответчика дополнительных признаков, помимо всех существенных признаков охраняемого патентом промышленного образца истца, не является основанием отказа в признании факта изготовления изделия ответчика с использованием запатентованного промышленного образца.»[1]

Отсюда мы видим, что формула патентоспособного решения, играет основополагающую роль как для признания его результатом интеллектуальной деятельности охраняемым патентным правом, так и для его охраны.

Выводы:

Итак, проведя анализ объектов патентного права мы выявили, что ими являются технические идеи, в том числе и осуществленные, и продукция производственных организаций, созданная творческим трудом (оригиналы), отвечающие установленным законодательством требованиям.

В отличие от произведений искусства, литературы и науки, направленных на развитие культурных ценностей и удовлетворение познавательных нужд человека, объекты патентного права предназначены только для развития индустриальных возможностей цивилизации и удовлетворения материальных нужд человека и общества. Небольшое исключение здесь составляют промышленные образцы.



§2 .Неохраняемые объекты

2.1 Виды объектов и неохраняемые объекты как таковые

Патентное законодательство содержит обширный перечень результатов интеллектуальной (творческой) деятельности человека, которые не признаются охраноспособными патентным правом.

Например, в соответствии со ст. 1349 и 1350 ГК РФ такими объектами признаются:

- полезные модели и промышленные образцы, содержащие сведения составляющие государственную тайну;

- открытия;

- научные теории и математические методы;

- способы клонирования человека;

- способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека;

- использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях;

- решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали;

- решения по внешнему эстетичному виду продукта;

- правила и методы игр, интеллектуальной и хозяйственной деятельности;

- компьютерные программы;

- решения по предоставление информации;

- сорта растений, породы животных и биологические способы их получения;

- топология интегральных микросхем;

- объекты архитектуры, п.5 ст.1352 ГК РФ.

Однако не следует считать, что все перечисленные объекты не охраняется вообще, т.е. является общественным достоянием. В действительности в этом списке представлены три категории объектов:

А) полезные модели и промышленные образцы, содержащие сведения составляющие государственную тайну; открытия; решения по предоставление информации; научные теории и математические методы - неохраняемые объекты;

Б) способы клонирования человека; способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека; использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях; решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали - негодные объекты (охрана запрещена);

В) решения по внешнему эстетичному виду продукта; правила и методы игр, интеллектуальной и хозяйственной деятельности; компьютерные программы; сорта растений, породы животных и биологические способы их получения; топология интегральных микросхем; объекты архитектуры - объекты, охраняемые иными законами.

Давайте рассмотрим их подробней.

Неохраняемые объекты:

1. Полезные модели и промышленные образцы, содержащие сведения составляющие государственную тайну (как правило, речь идет о средствах вооружения и т.д.), не охраняются в виду прямого указания нормой настоящего кодекса, а именно п.3 ст.1349 ГК РФ. Это связано с их незначительным вкладом в технический прогресс, по отношению к изобретениям (секретным), и то, что по своей сути они относятся к решениям, противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали (негодные объекты). Однако касаемо секретных полезных моделей законодатель предусмотрел возможность преобразования заявки на полезную модель содержащей сведения составляющих государственную тайну, в заявку на секретное изобретение в соответствии с п.5 ст.1390 ГК РФ, оно и понятно, так как войны еще никто не отменял.

2. Научные открытия, теории и математические методы.

Открытия являются особым объектом ИС, так как ни одно национальное законодательство и ни один международный договор не дают каких-либо исключительных прав на собственность и на использование научных открытий (Договор о международной регистрации научных открытий от 1978 г. не вступил в силу[2]а не создание творческого продукта, способного быть предметом имущественного оборота.). Открытия- это установление неизвестных ранее объективно существующих закономерностей, свойств и явлений материального мира, вносящих коренные изменения в уровень познаний,

Открытия совершаются в различных областях науки. Каждое открытие расширяет и углубляет познание материального мира. Оно представляет собою ответ на тот вопрос науки, который до этого момента не был еще решен. Следовательно, открытие появляется в результате научно-исследовательской деятельности, направленной на решение научной проблемы (задачи).

Открытие должно быть достижением мирового масштаба (пример - раскрытие тайны атомного ядра, в том числе элементарных частиц и античастиц, открытие радиоволн). Нельзя считать открытием научную догадку, гипотезу, поскольку она не подтверждена экспериментально. Сюда не относятся такие открытие, как полезные ископаемые, географические, палеонтологические, археологические открытия. Предметом открытия могут быть не только явления, существующие в природе и ранее не установленные, но и такие, которые искусственно создаются, например получение некоторых элементов в системе Менделеева, которые до сих пор в природе не были обнаружены. Искусственный путь создания не является изобретением, поскольку здесь решается чисто научная задача с познавательной целью. Но технические способы и устройства, примененные для обнаружения, зачастую изобретениями являются, также может быть изобретением и способ использования открытого элемента.

Научные теории и математические методы также не охраняются ни авторским и ни промышленным правом. Промышленное право подразумевает технический характер объекта охраны. Ну, а не включение их в охраняемые объекты правом интеллектуальной собственности обосновано тем, что эти объекты имеют важнейшее значение для общественного развития. Как выразился С. А. Судариков: «Любая правовая охрана может подорвать развитие фундаментальной и прикладной науки, а также реализацию научных достижений, выраженных, в частности, в научных теориях и соответствующих методах. Именно эти результаты являются основой опытно-конструкторской деятельности и всего изобретательского дела»[3], это утверждение в равной мере относится и к открытиям.

3. Решения, заключающиеся только в предоставлении информации - не являются объектами ни патентного (не технический характер), ни авторского права в виду прямого исключения исходя из подпункта 4 п.6 ст. 1259 ГК РФ, что подтверждено при рассмотрении и судом (хотя и в порядке надзора, т.е. Высшим Арбитражным Судом РФ).

Предмет иска: Истец полагал, что программа теле- и радиопередач является результатом интеллектуальной деятельности сотрудников телерадиокомпании, поэтому у него, в силу п.2 ст.14 Закона «Об авторском праве» (п.2 ст.1295 ГК РФ), возникло исключительное право на использование программы как служебного произведения, и любая ее публикация без его ведома, является нарушением авторских прав и дает основания применить меры воздействия, а именно конфисковать тираж и получить компенсацию за убытки у ответчика (редакция еженедельника).

Выдержка из постановления Высшего Арбитражного Суда РФ: «Такая информация, изложенная в обычной (неоригинальной) форме, не образует самостоятельного произведения. В соответствии со ст.8 Закона «Об авторском праве» (подпункта 4 п.6 ст. 1259 ГК РФ), сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер, не являются объектом авторского права»[4].

Научные открытия, теории и математические методы, решения, заключающиеся только в предоставлении информации - являются общественным достоянием.

2.2 Негодные объекты (охрана запрещена)

Способы клонирования человека. Способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека. Использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях. Решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

На перечисленные результаты творческой деятельности, законодатель ввел прямой запрет, выделив их в п.4 ст.1349 ГК РФ. Нет смысла расписывать их по отдельности, так как негативное отношение к первым трем объектам является общедоступным фактом (из средств массовой информации) и, по сути, объединяются четвертым объектом, противоречат принципам гуманности и морали, т.е. противоречат нравственным нормам общества и порочат человечность. Можно добавить, что в 1997г. ЮНЕСКО приняла Всеобщую декларацию о геноме человека и правах человека, запрещающую его клонирование и предписывающую строгий контроль государства над всеми опытами в этом направлении.[5]

Однако если рассматривать четвертый объект самостоятельно (решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали), то не совсем понятно как эта фундаментальная норма вяжется с разрешением патентования способов клонирования животных (исключения из подпункта 1 п.6 ст.1350 ГК РФ). Да и понятие общественный интерес, довольно размытое (как таковое) и главное, не определено, поэтому может трактоваться каждым субъектом (группой общества) исходя из своих интересов и (или) мировоззрения.

Скорее всего, под решениями противоречащими общественным интересам, подразумевается факторы воздействия мешающие (влияющие негативно) нормальному культурно - психологическому развитию личности и обществу в целом, и решения могущие нанести невосполнимый вред окружающей среде или несоответствующие экономическим и политическим интересам государства.

2.3 Объекты, охраняемые иными законами

Все объекты данного пункта, перечислены в п.5 и п.6 ст.1350 ГК РФ и п.5 ст. 1352 ГК РФ не относятся к изобретениям или им не предоставляется правовая охрана в качестве изобретений согласно п.6 ст.1350 ГК РФ. Но как мы видим из заглавия данного пункта, они охраняются другими законами что мы и рассмотрим.

Не являются изобретениями (ввиду нетехнического характера):

1.Решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей.

Название данного объекта говорит само за себя, он не является техническим решением и естественно не может быть изобретением, но может быть произведением изобразительного или декоративно-прикладного искусства, что относится к объектам авторского права в соответствии со ст.1259 ГК РФ, а при выполнении условий патентоспособности и патентного права, касаемо промышленного образца.

2.Правила и методы игр, интеллектуальной и хозяйственной деятельности.

В данных решениях так же не усматривается технический характер решения задачи, однако и здесь название несет подсказку, ведь ни кому не секрет что успех многих хозяйствующих субъектов зависит напрямую от имеющегося у них знания как его достичь, а это ни что иное как ноу -хау (рационализаторское предложение в том числе). Право на секрет производства регламентируется согласно ст.1465 гл.75 ГК РФ.

3. Компьютерные программы - являются объектом авторского права и охраняются как литературные произведения в соответствии с п.1 ст.1259 ГК РФ.

4. объекты архитектуры - разобраться в сущности данного объекта, поможет определение. Архитектура - зодчество, система зданий и сооружений, формирующих пространственную среду для жизни и деятельности людей, а также само искусство создавать эти здания и сооружения в соответствии с законами красоты. Архитектура составляет необходимую часть средств производства. Бывает промышленная -- здания заводов, фабрик, электростанций и др. Гражданская -- жилые дома, общественные здания и др. Её художественные образы играют значительную роль в духовной жизни общества.

Мы видим, что данный объект имеет творческую природу создания. Но по своей сути не является объектом промышленной собственности. В соответствии со ст.16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в РФ» (№169-ФЗ) такие архитектурные объекты, как здания и сооружения, признаются объектами авторского права. Правовая охрана такого объекта осуществляется на основе законов «Об архитектурной деятельности в РФ» и в соответствии с п.1 ст.1259 ГК РФ. Специфика данного объекта состоит в том, что законодательство устанавливает необходимость наличия архитектурной документации и материального объекта (собственно строения). Наконец, объект архитектуры является, как правило, единичным, а техническое решения разрабатываются и патентуются для серийного производства.

Не предоставляется правовая охрана в качестве изобретений:

5. Сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения - данная категория объектов по своим признакам относится к селекционным достижениям, и может получить охранный документ (патент на селекционное достижение) при соблюдении критериев охраноспособности в соответствии со ст.1413 ГК РФ гл.73 ГК РФ

6. Топологиям интегральных микросхем - данное решение является объектом промышленной собственности, охраняемое Правом на топологию интегральных микросхем в соответствии с гл.74 ГК РФ, при условии ее оригинальности (пока не доказано обратное). В соответствии с п.1 ст. 1448 ГК РФ топологией интегральной микросхемы является зафиксированное на материальном носителе пространственно геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними. При этом интегральной микросхемой является микроэлектронное изделие окончательной или промежуточной формы, предназначенное для выполнения функций электронной схемы.

Автору топологии интегральной микросхемы в случаи ее регистрации в Роспатенте выдается свидетельство.

Выводы

Итак, из рассмотренного мы видим, что не все неохраняемые объекты патентного права, неохраняемые как таковые. Задача, которую преследовал законодатель при выработке норм исключающие некоторые объекты творческой деятельности из охраны патентного права, просты и очевидны.

Первое: не допустить морального разложения общества.

Второе: обеспечить нормальное развитие науки.

Третье: Обеспечить защиту прав и законных интересов авторов, производителей и потребителей.



Глава II. Принципы и критерии патентоспособности

§1.Условия патентоспособности изобретения и полезной модели

Рассматривая объекты патентных прав в первой главе, мы установили, что таковыми они могут являться, если отвечают регламентированным законом требованиям.

1.Для изобретений это следующее:

а) результат интеллектуальной деятельности должен являться техническим решением в любой области относящейся к продукту или (и) способу, за исключением прямо указанных неохраняемых объектов (ч.5 и ч.6 ст.1350 ГК РФ);

б) результат интеллектуальной деятельности должен быть новым, иметь изобретательский уровень и промышленно применим.

2.Для полезной модели:

а) результат интеллектуальной деятельности должен являться техническим решением относящемся, как правило, к устройству продукта, за исключением указанных неохраняемых объектов (ч.5 ст.1351 ГК РФ);

б) результат интеллектуальной деятельности должен быть новым и промышленно применимым.

1.1 Промышленно применимые объекты охраны

А соответствие указанных объектов предъявляемым требованиям проводится Роспатентом на основании заявки на выдачу патента, в которой содержатся описание изобретения (полезной модели), формула изобретения (полезной модели), чертежи и реферат, поданной в вышеуказанный орган лицом, имеющим на это право (следует заметить, что формальные требования к форме заявки у изобретения и полезной модели идентичны)[6].

Итак, основным принципом (условием) патентоспособности решения претендующего на признание его изобретением (полезной моделью), является его объектоспособность, как в патентном праве в целом, так и по отношению непосредственно к изобретению или промышленному образцу, что мы подробно осветили в первой главе.

После того, как уполномоченный орган примет заявку,2(в отношении которого не сделан вывод о том, что оно относится к исключенным из охраны), оно проверяется на соответствие условиям промышленной применимости, новизны и изобретательского уровня. Важно отметить, что данные процедуры имеют место только тогда, когда от заявителя или третьих лиц поступило ходатайство, в срок не превышающий трех лет со дня подачи заявки. В противном случаи заявка признается отозванной. Однако при наличии уважительной причины этот срок может быть продлен на два месяца. и на основании описания и формулы изобретения установит, что данное решение является техническим и по своей сути может охраняться патентным правом 3

В интересах данной главы как раз эти принципы патентоспособности новизна, изобретательский уровень, промышленная применимость мы и рассмотрим. Следует подчеркнуть, что указанные принципы сформировались в современном их виде не сразу, а развивались и уточнялись одновременно с углублением технических знаний и совершенствованием институтов правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности.

Совершенно очевидно, что нет смысла охранять решение, которое невозможно осуществить или использовать (технологически), а иногда не целесообразно, поэтому анализ патентоспособности мы начнем с принципа промышленная применимость.

В соответствии с ч. 4 ст.1350 ГК РФ изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях экономики или в социальной сфере. Это условие патентоспособности предполагает оценку принципиальной пригодности изобретения для его использования в какой-либо из областей деятельности. Но для того, что бы изобретение использовать оно должно быть в первую очередь осуществимо, в противном случаи патенты выдавались бы и на «вечный двигатель». Требование по осуществимости находит свое отражение в п. 2 ч. 2 ст.1375 ГК РФ, заявка на изобретение должна содержать описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления. Под осуществимостью понимается пригодность для реализации, использования. Это значит, что любой специалист в данной области с помощью общеизвестных приемов и средств техники может внедрить изобретение. Под осуществлением понимается не однократное достижение желаемого результата, а возможность его многократного получения. Поэтому не является изобретением полученный однажды результат, который в дальнейшем не удалось воспроизвести. Кроме того, в случае осуществимости изобретения, оно должно обладать способностью приносить ту пользу, иметь тот положительный эффект для которого создавалось и для которой заявляется в качестве изобретения. Под положительным эффектом понимается та конкретная польза, которую принесет применение изобретения. Имеется в виду рост производительности труда, увеличение выхода продукции, повышение ее качества (в частности, обеспечение ее экономичности и надежности, долговечности, удобства в эксплуатации), улучшение техники безопасности и т. д. Следовательно, в одних случаях положительный эффект может выражаться в количественных показателях, в других - в качественных, в третьих - в тех и других. Положительный эффект достигается в ряде случаев при отсутствии экономии. Многие изобретения не дают экономии, но полезны в другом отношении, например, улучшают условия труда.

Положительный эффект изобретение должно давать не эпизодически, не случайно, а стабильно; например, если предлагаемая конструкция тормоза такова, что может отказать при ее использовании, подобное решение нельзя признать изобретением, и использовать в промышленности или сельском хозяйстве.

Следовательно, промышленно - применимымизобретением и полезной моделью считается предложение работоспособное, т.е. такое, которое не заключает в себе технических ошибок и просчетов, делающих невозможным его внедрение и использование. Если, изобретение или полезная модель не применимы, то они и не патентоспособные, ну а если патент получен, а промышленная неприменимость раскрылась позже, то он в соответствии со ст.1398 ГК РФ может быть признан недействительным полностью, либо частично. И здесь целесообразно привести материалы из судебной практики:

«Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2008, отказано в удовлетворении заявления ООО «Пульс Планеты» о признании незаконным решение ФГУ «Палата по патентным спорам» от 22.03.2007, которым признан полностью недействительным патент Российской Федерации на изобретение № 2272319.

В обоснование принятого решения суд указал на отсутствие существенных нарушений Палатой по патентным спорам процессуальных норм принятия возражений против выдачи патента № 2272319, и признал правомерным вывод Палаты по патентным спорам о несоответствии патента на изобретение № 2272319 условию патентоспособности «промышленная применимость»

Заявитель с данным решением не согласился и подал апелляционную жалобу в Девятый Арбитражный Апелляционный суд с просьбой отменить данное решение и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных обществом требований.

Рассмотрев материалы дела Девятый Арбитражный Апелляционный суд постановил:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2008 по делу № А40-41044/07-67-323 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.»

Поводом для признания патента недействительным как следует из материалов дела, явилось то, что заявленное решение, а именно «Способ защиты уникальной индивидуальной знаковой маркировки серийного изделия с использованием интерактивной электронной базы данных», не может быть реализовано, т.е. не работоспособно. А не работоспособность его связана с тем, что его невозможно осуществить, т.е. использовать. Что противоречит ч.4 ст. 1350 ГК РФ, и влечет не патентоспособность заявленного технического решения. (см. Приложение № 1).

1.2 Новизна

Вторым условием патентоспособности является принцип новизны.

Юридической наукой и практикой патентования изобретений выработаны юридически значимые характеристики новизны.

К ним относятся: характер новизны, масштаб новизны, дата установления новизны, характер и объем информации, противопоставляемой заявленному техническому решению, льготы по новизне.

Характер новизны изобретения связан с субъективными представлениями автора или третьих лиц либо объективно существующей и доступной информацией. Если изобретение до момента его создания в форме технического решения было неизвестно автору либо неопределенному кругу лиц, имеет место субъективная новизна изобретения.

Если изобретение неизвестно из объективно существующей и доступной информации, обобщенно именуемой уровнем техники, - налицо объективная новизна изобретения. Российское патентное законодательство, равно как и патентное законодательство других государств, требует наличия, прежде всего объективной новизны, т. е. новизны самого технического решения, а не субъективного представления о новизне автора изобретения. Указанное требование закреплено в формуле "изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники".

Масштаб новизны характеризует какую-либо территорию, в пределах которой заявленное техническое решение не должно быть почерпнуто из общедоступной информации до даты его приоритета. Различают местную новизну, относительную мировую новизну и абсолютную мировую новизну.

Причем, общедоступность следует понимать, как возможность любому лицу ознакомиться на законных основаниях с данной информацией, при этом не важно, сколько лиц фактически с ней ознакомились, и имеет ли место такой факт вообще. Если же, например, изобретение было известно лишь ограниченному кругу лиц, связанных обстоятельством о неразглашении тайны, то это не может считаться обстоятельством, порочащим новизну (ноу-хау).

Местная новизна указывает на территорию одного государства, в пределах которой стали известны сведения, включаемые в уровень техники.

Относительная мировая новизна указывает на территорию всех государств (на весь мир), где стали известны сведения, относящиеся к конкретной области техники и включаемые в ее уровень.

Абсолютная мировая новизна указывает на территорию всех государств (на весь мир), где стали известны любые сведения, включаемые в уровень техники.

Российский законодатель в ч. 2 ст. 1350 ГК РФ устанавливает по отношению к изобретению требование абсолютной мировой новизны.

Дата установления новизны изобретения приурочена к дате приоритета изобретения, т.е. к дате правильно поданной заявке в Роспатент.[7]

В соответствии с ч.2 ст.1350 ГК РФ изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники. Где уровень техники это любые сведения ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения, т.е. до даты подачи заявки с необходимым кругом документов.

Для установления даты приоритета изобретения, необходимо как минимум три документа, это заявление о выдаче патента, описание изобретения и чертежи. Для полезной модели в некоторых случаях достаточно и двух, описание и заявление обязательно, и чертежи, если они необходимы для понимания сущности полезной модели. Если документы поданы не одновременно, то приоритет устанавливается по дате поступления последнего из них.

В уровень техники включаются сведения опубликованные Роспатентом в официальном бюллетене по заявкам на изобретения прошедших формальную экспертизу с положительным результатом, порядок публикации определен ч.1 ст.1385 ГК РФ, а также международные заявки, поданные для получения патента в РФ. Заявки в уровень техники включаются только для определения новизны, и если они имеют более раннюю дату приоритета, т. е. поданы раньше.

Заявка на изобретение или полезную модель с более ранней датой приоритета включается в уровень техники в отношении описания и формулы, содержащихся в этой заявке на дату ее подачи. Если эта дата более поздняя, чем дата приоритета рассматриваемой заявки, то заявка с более ранним приоритетом включается в уровень техники в части ее содержания, совпадающей с содержанием документов, послуживших основанием для установления приоритета, т.е. если какой либо из документов был подан не одновременно (формула), или в процессе формальной экспертизы были поданы дополнительные материалы дополняющие или раскрывающие суть, то они могут быть использованы, если поданы раньше.

Помимо материалов заявок используется отечественная и зарубежная литература, опубликованные отчеты о выполненной научно-исследовательской и проектно-конструкторской работе, принятые на конкурсы работы, диссертации, а также сведения о применении изобретений. Приведенный перечень источников, порочащих новизну изобретения, не исчерпывающий. В основу экспертизы могут быть положены и другие данные. Однако все они должны раскрывать сущность изобретения.

Под раскрытием сущности изобретения следует понимать наличие таких сведений, которые позволяют специалисту осуществить данное изобретение.

Проверка новизны изобретения проводится в отношении всей совокупности признаков, содержащихся в независимом пункте формулы изобретения. Изобретение признается известным из уровня техники и не соответствующим условию новизны, если в уровне техники выявлено средство, которому присущи признаки, идентичные всем признакам, содержащимся в предложенной заявителем формуле изобретения, включая характеристику назначения.

...