Общество с ограниченной ответственностью в экономическом обороте

Размещено на http://www.allbest.ru/

ТОМСКИЙ ЭКОНОМИКО-ПРОМЫШЛЕННЫЙ КОЛЛЕДЖ

Кафедра Управления и права

КУРСОВАЯ РАБОТА

ПО БЛОКУ ДИСЦИПЛИН

ГОСУДАРСТВЕННАЯ ПОЛИТИКА В ВОПРОСЕ

«Общество с ограниченной ответственностью в экономическом обороте»

Выполнил:

Студентка IV курса, гр. 481

Д.А. Мангилёва

Руководитель:

Преподаватель ТЭПК

А.А. Скопцова

Кожевниково 2013

ВВЕДЕНИЕ

Общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно - правовой формой предпринимательской деятельности.

Кризис экономических отношений, сформированных на внутреннем рынке РФ, ведет компании к поиску новейших форм и способов хозяйствования. Их рвение развивать свое дело и увеличивать его эффективность просит вовлечение в хозяйственный оборот все новейших экономических ценностей за счет разных каналов финансирования: внутренних -- за счет средств собственников компании и наружных -- методом кредитования.

В критериях рыночных отношений все использованные средства (за исключением дотаций из бюджета), являются платными, при этом размер данной платы по различным формам привлекаемого капитала зависит от ряда причин. К одним из них относится степень риска использования капитала, от которой зависят ожидаемая и требуемая капиталоотдача, цена капитала.

Потому возникает многогранная задача оптимизации денежной и производственной деятельности компаний: выбор решений в каждой области, которые повышают эффективность функционирования компании. Особенное значение из этих решений имеет выбор хорошей структуры капитала, в том числе уставного.

Структура и размер уставного капитала зависят от организационно- правовой формы принадлежности компании. Русским законодательством установлен малый размер уставного капитала. Его предельную величину юридические лица определяют без помощи других, исходя из перспективного их развития.

Гражданским кодексом РФ в настоящее время предусмотрена возможность сотворения, функционирования государственных унитарных предприятий (государственных и городских), акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью (ООО) и обществ с доборной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью рядовая, и более распространенная , форма коллективной предпринимательской деятельности. Эта форма является пригодной, так как в её рамках может осуществляться практически любая профессиональная предпринимательская деятельность -- производственная, торговая, посредническая, страховая и т.д.

Общество появилось как переходная (средняя) форма между существовавшими полным товариществом и АО. При всем этом ООО заимствовало признаки предшествующих товариществ и обществ. Экономической основой деятельности общества является включение в гражданский оборот капитала маленькой группы лиц ,либо части капитала одного лица, при ограничении предпринимательского риска участников и при способности лично осуществлять и контролировать деятельность общества. Конкретно эти происшествия выявили достоинства ООО для создающих его лиц:

· возможность участникам принимать конкретную роль в предпринимательской деятельности общества;

· ограниченный количественный состав, и возможность контролировать конфигурации в составе участников;

· отсутствие ответственности по обязательствам общества и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли роли в капитале.

ГЛАВА 1. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ В ЭКОНОМИЧЕСКОМ ОБОРОТЕ

1.1 Понятие и правовое регулирование общества с ограниченной ответственностью

Хозяйственные общества, к которым относятся общества (товарищества) с ограниченной ответственностью и акционерные общества, являются более популярными организационно - правовыми формами как в РФ, так и в зарубежных странах. В Великобритании и США действуют компании (аналог континентального акционерного общества) и закрытые компании (аналог общества с ограниченной ответственностью). В дореволюционной РФ, рассматриваемые хозяйственные общества именовались торговыми товариществами, так как торговля традиционно ассоциировалась с коммерческой деятельностью.

Обычно, акционерные общества -- это правовая форма объединения большого капитала, а общество с ограниченной ответственностью нацелено на субъекты малого предпринимательства.

К примеру, в конце 80-х годов в ФРГ насчитывалось выше 400 тыс. товариществ с ограниченной ответственностью, из их около 80% владели капиталом менее 100 тыс., марок и только 4% имели капитал выше 1 млн. марок. При всем этом средний размер номинального капитала акционерного общества превосходил 50 млн. марок. Во Франции число товариществ с ограниченной ответственностью в те же годы составило - 400 тыс.[1]. Несмотря на то, что число акционерных обществ намного меньше, чем товариществ с ограниченной ответственностью, оборот крайних в 6 раз меньше, чем оборот акционерных обществ.

Законодательство об обществах и товариществах имеет более чем двухсотлетнюю историю. С достаточной долей условности можно считать, что первым прототипом обществ и товариществ были регулируемые римским правом объединения личных лиц в форме uni-versitas -- субъект права, все члены которого входят в образованное ими объединение. По утверждению Томаса Хайдеманна, такая организационно-правовая форма, как общество с ограниченной ответственностью, в первый раз была образована в Германии[2].

В современной РФ начало возрождения хозяйственных обществ пришлось на 90-е годы. Но первые законодательные акты, призванные заложить базу для развития хозяйственных обществ, были не только недостаточно юридически грамотными, но и противоречили друг другу.

Во-первых, общество с ограниченной ответственностью, неправомерно именуемое в Законе РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности (1990 г.) "товариществом с ограниченной ответственностью", определялось как объединение граждан или юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности. Таким образом, складывалась правовая база для понимания данной организационно-правовой формы как "объединение лиц", что в свою очередь, приводило к неверному пониманию сути этого вида юридического лица и нарушениям прав его участников. Ведь "объединение лиц" значит, что товарищество может быть сотворено более чем двумя лицами, члены товарищества должны лично участвовать в его деятельности и, следовательно, могут быть участниками лишь одного товарищества. Совместно с тем по собственной сути ООО было не чем другим, как хозяйственным обществом - правовой формой объединения не лиц, а капиталов, где его участники объединяют лишь имущество, следовательно, могут сразу участвовать имущественными взносами в нескольких обществах.

Во-вторых, Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" неправомерно отождествлял товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные общества закрытого типа, хотя каждое из названных юридических лиц представляет собой совсем самостоятельную организационно-правовую форму: акционерное общество и товарищество (правильнее -- общество) с ограниченной ответственностью.

В-третьих, Законом РСФСР “О предприятиях и предпринимательской деятельности” было установлено, что имущество товарищества с ограниченной ответственностью формируется за счет вкладов участников, приобретенных доходов и остальных законных источников и принадлежит его участникам на праве общей долевой принадлежности (ст. 11 Закона). Совместно с тем в Законе РСФСР "О принадлежности в РСФСР" этот вопрос решался по-другому: хозяйственное общество, владеет правом принадлежности на имущество, переданное им в форме вкладов и остальных взносов их участниками, также на имущество, которое получено в итоге собственной предпринимательской деятельности и приобретено по другим основаниям, допускаемым законом (ст.14 Закона). Следовательно, субъектом права принадлежности на имущество товарищества является само товарищество, как юридическое лицо. При всем этом судебная (арбитражная) практика исходила из того, что имущество акционерного и другого хозяйственного общества, принадлежит ему на праве принадлежности (п.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 17 сентября 1992 г. № 13).

Нужно отметить, что несколько позднее, в Основах гражданского законодательства Союза СССР и республик (1991 г.), были заложены нормы, определяющие понятие и статус обществ с ограниченной ответственностью, которые выгодно отличались от норм Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", но в силу приоритета в тот период жизни нашего общества политики над правом реализованы были не в полной мере, хотя и создали правовую базу и предпосылки для её совершенствования в Гражданском кодексе РФ 1994 г., а потом в Федеральном законе РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заблаговременно определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по её обязательствам, именуется обществом с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью, как и юридическое лицо, согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ и п. 3 ст. 2 федерального закона РФ от 08.02.1998 № 14-ФЗ, считается сделанным с момента его государственной регистрации.

С момента регистрации общества возникает его правоспособность. Являясь коммерческой организацией, т.е. организацией, несущей в качестве основной цели собственной деятельности извлечение прибыли, ООО согласно п. 1 ст.49 ГК и п. 2 ст. 2 Закона № 14-ФЗ может нести гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления всех видов деятельности, предусмотренных в его уставе и не запрещенных федеральными законами.

Отдельными видами деятельности, общество может заниматься лишь на основании специального разрешения--лицензии. Право общества на воплощение таковой деятельности возникает с момента получения лицензии. При всем этом, если критериями предоставления лицензии ,на занятие определенным видом деятельности (торговля отдельными видами продуктов, аудит, завезенные из других стран операции) представлено требование о занятии такой деятельностью, как исключительной, то общество в течение деяния лицензии не в праве осуществлять другие виды деятельности. К примеру, согласно временному положению «Об аудиторской деятельности в РФ» от 22 декабря 1993 г. № 2263, организации, имеющие лицензии на аудиторскую деятельность, не в праве осуществлять торгово-посреднические операции [3].

До 1 июля 2002 года процесс регистрации общества осуществлялся в согласовании с ГКРФ и Положением «О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утвержденным указом президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятии и бизнесменов на местности РФ».

С 1 июля 2002г. вступил в силу Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц», который регулирует дела, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной ответственностью, при их разработке, реорганизации и ликвидации, при внесении конфигураций в их учредительные документы и при ведении одного государственного реестра юридических лиц.

Государственную регистрацию юридических лиц осуществляет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в порядке, установленном конституцией РФ и Федеральным конституционном законом «О правительстве РФ».

Для государственной регистрации общества нужно предоставить последующие документы:

-- заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной правительством РФ;

-- учредительные документы (утвержденный учредителями устав, учредительный Контракт);

--решение о разработке ООО;

-- документы, подтверждающие оплату уставного капитала (приходные кассовые ордера, выписки банка с расчетного счета, акты приемки-передачи имущества и ценных бумаг);

-- документы, подтверждающие оплату государственной пошлины.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный контракт (крайний не может заключаться, ежели в обществе всего один участник). Фирменное наименование общества строится по общим правилам, к примеру: «Общество с ограниченной ответственностью «Электрозащита». Общество с ограниченной ответственностью относится к числу «объединений капиталов» и, в отличие от товариществ, личный элемент в нем играет подчиненную роль. Но в сопоставлении с акционерными обществами общество с ограниченной ответственностью различают наиболее тесные дела участников. Потому законом об обществах с ограниченной ответственностью предполагается установить наибольшее число его участников. При его превышении общество подлежит преобразованию в АО либо ликвидации.

Новым для нашего законодательства является правило о том, что уставный капитал общества разделяется на доли определенных учредительными документами размеров (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Это в значимой степени формирует имущественную роль в обществе и упрощает функцию управления, а также передачу долей. Термин «доля в уставном капитале» употребляется ГК РФ в двух значениях: как элементарные доли определенного размера, на которые разделен уставный капитал, и как совокупная доля (сумма элементарных долей), принадлежащая конкретному участнику.

Наличие доли в уставном капитале, естественно, не значит каких-либо вещных прав на имущество компании. Права участников по отношению к обществу (на роль в управлении, информацию, долю прибыли, ликвидационный остаток и т. п.) реализуются в рамках одного обязательства, которое можно охарактеризовать, как долевое обязательство с активной множественностью лиц, так как его обязанной стороной выступает само общество, а управомоченной - все участники. Потому передача доли в уставном капитале значит на самом деле уступку доли в едином комплексе прав, принадлежащих всем участникам, совместно взятым, т. е. цессию [4].

Передача участником собственной доли (либо её части) в уставном капитале иным участникам общества является его безусловным правом, когда её отчуждение третьим лицам может быть запрещено уставом, либо обусловлено получением согласия остальных участников (п. 2 ст. 93 ГК РФ). Само общество также может выступать получателем доли. Формально это должно вести к уменьшению уставного капитала общества, по правилам о прекращении обязательства, совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Но такие последствия наступят, только если общество не реализует приобретенную долю иным участникам, либо третьим лицам в установленный срок.

Прекращение членства в обществе может происходить не только в итоге отчуждения доли, но и методом выхода участника из общества (ст. 94 ГК РФ). По своим правовым последствиям заявление о выходе, значит требование о принудительном выкупе доли участника обществом. Это требование подлежит обязательному удовлетворению, что может привести к уменьшению размера уставного капитала, если участники не решат восполнить убыль имущества.

Правовое положение органов управления обществом должно быть детально урегулировано упоминавшимся выше законом. ГК РФ устанавливает, в данной области, только самые общие правила. Высшим органом управления обществом является общее собрание его участников, один голос, который соответствует одной доле в уставном капитале. Исключительная компетенция общего собрания перечислена в п. 3 ст. 91 ГК РФ и включает: изменение устава общества и размера его уставного капитала, образование и прекращение исполнительных органов общества, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение прибылей и убытков, реорганизацию и ликвидацию общества, избрание его ревизионной комиссии (ревизора).

Органами общества юридического лица могут быть как единоличный орган (директор, президент и т.п.), так и коллегиальный (правление, дирекция и т. п.), или оба совместно.

Конфигурации персонального состава участников общества с ограниченной ответственностью, равно как и их имущественного положения, не приводят к его ликвидации. Общество продолжает работать, даже если в нем остался всего один участник.

Законодательное регулирование деятельности ООО до недавнего времени было ограничено только несколькими статьями ГК РФ. Не так давно принятый и вступивший в силу закон об обществах довольно тщательно регулирует правовое положение ООО.

Закон об обществах введен в действие с 1 марта 1998 г. С этого момента учредительные документы ООО (товариществ с ограниченной ответственностью), сделанных до 1 марта 1998 г., Используются в части, не противоречащей закону об обществах.

Не считая того, закон об обществах обязует привести учредительные документы, указанных юридических лиц, в соответствие с ним не позже 1 января 1999 г.

Но это правило касается не всех обществ. ООО, число участников которых на 1 марта 1998 г. превосходит 50, должны до 1 июля 1998 г. преобразоваться в АО, либо в производственные кооперативы или уменьшить число участников до 50. При преобразовании их в АО закон допускает реорганизацию в ЗАО без ограничения предельной численности акционеров ЗАО, установленной Федеральным законом "Об акционерных обществах".

Новейшие и совместно с тем твердые меры вводит закон об обществах по отношению к тем обществам, которые не приведут свои учредительные документы в соответствие с законом об обществах, или не осуществят установленные им обязательные деяния. Такие юридические лица могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, или других государственных органов либо органов местного самоуправления, которым право на предъявление такового требования предоставлено федеральным законом[5].

Нужно отметить, что такие права органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, законом предоставлены в первый раз. Тут прослеживается тенденция наделения этого органа контрольными функциями. Из этого исходит и судебная практика, но законодательное закрепление правового положения этого органа сейчас отсутствует. Видимо, необходимо отыскать свое отражение в федеральном законе о государственной регистрации юридических лиц.

Основой нормой закона об обществах является ГК РФ, устанавливающий общие положения о коммерческих организациях, в том числе и об обществах. Не считая того, ГК РФ показывает на необходимость специального закона об обществах с ограниченной ответственностью, и принятый закон об обществах развивает и детально регламентирует положения, заложенные в ГК РФ.

Закон об обществах распространяет свое действие на все ООО, сделанные или создаваемые на местности Российской Федерации. Но это правило имеет исключение (п.2 ст. 1). Оно заключается в том, что индивидуальности правового положения, порядка сотворения, реорганизации и ликвидации обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, в области производства сельскохозяйственной продукции, определяются федеральными законами. Это исключение не избавляет действие закона об обществах на указанные общества. Оно только подчеркивает, что федеральными законами будут определены индивидуальности правового положения обществ в указанных сферах деятельности. Таким образом, они будут носить особый характер правового регулирования, в отличие от реального закона, имеющего характер общего нормативного акта, регламентирующего правовое положение всех ООО[6].

1.2 Признаки общества с ограниченной ответственностью

общество ограниченный ответственность правовой

Общество владеет рядом признаков, позволяющих установить его место в ряду остальных хозяйственных товариществ и обществ.

Общество с ограниченной ответственностью -- это:

1) коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли.

Так как коммерческая организация -- это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью владеет всеми признаками юридического лица. Следовательно, общество имеет в принадлежности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от собственного имени получать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде[7];

2) хозяйственное общество, в каком происходит объединение - капиталов участников. Следовательно, для участников такового объединения не возникает обязанности личного роли в хозяйственной деятельности общества;

3) общество, учрежденное одним либо несколькими лицами. Эта форма представляет особенный энтузиазм, потому что для современного русского законодательства является новеллой. Для большинства европейских государств соответствующие нормы имеют уже многолетнюю историю. Во Франции, к примеру, таковая норма возникла в 1985 г. (ст. 1832 Французского гражданского кодекса).

"Общество (товарищество, предприятие, компания) 1-го лица" -- Всепригодная форма ограничения риска для бизнесмена в процессе осуществления им предпринимательской деятельности. Уместно тут напомнить, что согласно ст.23 и 24 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в согласовании с законом не быть может обращено взыскание. При разработке "общества 1-го лица" часть имущества бизнесмена юридически выделяется для формирования уставного капитала общества и практически размерами этого имущества ограничивается Материальный риск самого бизнесмена. Совместно с тем в законодательстве Государств, предусматривающих возможность сотворения "общества 1-го лица", включая и законодательство РФ, постоянно находится норма, устанавливающая запрет на единоличное роль в обществе с ограниченной ответственностью другого "общества 1-го лица", т. е. создание "общества 1-го лица" второго уровня. Это соединено с тем, что при разработке "общества 1-го лица" первого уровня есть возможность для реализации части 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, предусматривающей возложение субсидиарной ответственности на учредителя (участника) по обязательствам сделанного им юридического лица, а при разработке "общества 1-го лица" второго уровня способности для её реализации нет;

4) юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права. Общество с ограниченной ответственностью является собственником имущества, переданного ему в форме вкладов и остальных взносов его участниками, также имущества, обретенного обществом по другим основаниям (п. 3 ст. 213 ГК РФ).

При разрешении споров по поводу имущества, возникающих меж хозяйственным товариществом (хозяйственным обществом) и его учредителем (участником), следует исходить из того, что имущество в натуре, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества либо хозяйственного общества, принадлежит крайним на праве Принадлежности. Исключение составляют только случаи, когда в учредительных документах хозяйственного товарищества (хозяйственного общества) содержатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (складочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имущество в натуре, а только права владения и (либо) использования подходящим имуществом[8].

Наиболее того, согласно части 4 п. 17 этого постановления "условия учредительного контракта хозяйственного товарищества либо устава хозяйственного общества, предусматривающие право учредителя (участника) изъять внесенное им в качестве вклада имущество в натуре при выходе из состава хозяйственного товарищества либо хозяйственного общества, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда таковая возможность предусмотрена законом";

5) общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;

6) общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не вполне, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества;

7) организация, владеющая соответственной устойчивой структурой. Выступление общества как одного целого обеспечивается тем, что законодательно определяется структура органов управления обществом, которые действуют от его имени вовне и осуществляют внутреннее управление обществом. Определяя компетенцию органов управления, закон не диктует обществу, какая внутренняя организационная структура обязана быть в нем, т. е. какие подразделения может иметь общество внутри данной структуры.

Исключением являются такие подразделения, как филиалы и консульства общества. В законе они не только именуются, но и определяется их статус. Филиал и консульство общества владеют почти всеми похожими чертами:

· являются обособленными подразделениями общества;

· создаются по решению общего собрания участников общества, принятому большинством более 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если уставом общества не предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такового решения;

· должны быть размещены вне места нахождения общества (т. е. вне места его регистрации);

· не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения;

· наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе общества;

· руководители филиала и консульства назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной обществом;

· осуществляют деятельность от имени создавшего их общества;

· ответственность за деятельность филиала и консульства несет создавшее их общество;

· устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах.

Различие меж филиалами и представительствами заключается в том, что Консульство -- это подразделение, которое представляет интересы общества и осуществляет их защиту, филиал же может осуществлять все функции общества, в том числе функции консульства, либо их часть[9].

В крайнее время уделяется огромное внимание упорядочению процесса Сотворения филиалов и представительств. В основном это соединено с тем, что сведения о филиалах и представительствах должны быть занесены в устав. Для соблюдения этого правила закон описывает обязательность для органов управления общества выполнить ряд действий.

Во-первых, принять решение о разработке филиалов и открытии представительств. Федеральный закон РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" описывает решение этого вопроса как исключительную компетенцию общего собрания участников (ст.5 Закона). Следовательно, орган управления, который по уставу общества является ответственным за созыв и формирование повестки дня общего собрания участников, должен внести этот вопрос в повестку дня, т.е в повестку дня вносятся два вопроса:

- о разработке консульства либо филиала;

- о внесении дополнений в устав общества.

Решения общего собрания участников общества по сиим вопросам числятся принятыми, ежели за их проголосовали участники, владеющие большинством более 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, ежели необходимость большего числа голосов для принятия такового решения не предусмотрена уставом общества.

Во-вторых, информация о конфигурациях в уставе общества, связанных с дополнением сведений о его филиалах и представительствах, представляется органу государственной регистрации юридических лиц. При этом благодаря чему вопросу закон сделал исключение из общего правила, т. е. не просит регистрации Конфигураций, а допускает только уведомительный порядок сообщения о них.

Указанные конфигурации в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления.

Филиал и консульство не являются юридическими лицами, а представляют собой только подразделения юридического лица. Потому они не могут от собственного имени получать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, т.е. они не вправе, к примеру, заключать договоры от Собственного имени. Совместно с тем и филиал, и консульство, расположенные вне места нахождения юридического лица, выполняют определенную работу, владея При всем этом довольно большой самостоятельностью. Это часто приводит к тому, что консульства и филиалы при заключении договоров выступают в качестве самостоятельных субъектов гражданского права, что не согласуется с п. 1 ст. 48 ГК РФ.

Какой же быть может выход из такового положения? По смыслу ст. 55 ГК РФ и ст. 5 Федерального закона РФ " Об обществах с ограниченной ответственностью" руководители представительств и филиалов, назначенные юридическим лицом, действуют от имени самого юридического лица на основании его доверенности. При всем этом нужно иметь в виду, что соответствующие Возможности управляющего филиала (консульства) должны быть непременно удостоверены доверенностью, выданной ему как физическому лицу, и не могут основываться только на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (консульстве) и т.п., Или явствовать из обстановки, в какой действует управляющий филиала (консульства).

При помощи доверенности оформляются дела, основанные на договоре поручения, т. е. гражданско-правовом договоре, участниками которого могут быть субъекты гражданского права. Потому стороной Соответственных сделок будет считаться юридическое лицо, от имени которого заключил сделку его представитель, работающий на основании доверенности, но никак; не сам филиал либо консульство.

Контракт, подписанный управляющим филиала (консульства) от имени филиала и без ссылки на то, что контракт заключен от имени юридического лица и по его доверенности, будет считаться совершенным от имени юридического лица только при доказанности наличия у управляющего филиала (консульства) на момент подписания контракта соответственных Возможностей, выраженных в Положении о филиале (консульстве) и доверенности. В противном случае юридическое лицо не может считаться стороной такового контракта и отвечать по нему своим имуществом[10].

Тут также принципиально учесть то, что управляющий филиала (Консульства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу. Это право основано на положениях ст. 187 ГК РФ, которая допускает такое передоверие в 2-ух вариантах:

во-первых, когда доверенность предугадывает возможность передоверия;

во-вторых, когда лицо, осуществляющее передоверие, вынуждено к этому силою Событий для охраны интересов выдавшего доверенность.

При всем этом доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, обязана быть нотариально удостоверена, а передавший возможности другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сказать ему сведения о лице, которому переданы возможности. В случае нарушения данной обязанности на передавшего возможности возлагается ответственность за деяния лица, которому он передал возможности, как за свои собственные. Срок деяния доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превосходить срока Деяния доверенности, на основании которой она выдана.

К перечисленным особенностям общества с ограниченной ответственностью следует отнести еще одну: общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, нужные для осуществления всех видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, ежели это не противоречит предмету и целям деятельности, точно ограниченным уставом общества.

Хотелось бы направить внимание на последнюю часть этого положения. Согласно ст. 49 ГК РФ принцип специальной правоспособности не применяется в отношении хозяйственных обществ, и а именно в отношении обществ с ограниченной ответственностью. Совместно с тем Федеральный закон РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" развил эту норму Гражданского кодекса РФ, предоставив самим участникам решать вопрос об установлении Каких-то ограничений по предмету деятельности.

Отдельными видами деятельности, список которых определяется Законом, общество может заниматься лишь на основании специального разрешения (лицензии). Ежели критериями предоставления специального разрешения (лицензии) на воплощение определенного вида деятельности предвидено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока деяния специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять лишь те виды деятельности, которые предусмотрены особым разрешением (лицензией) и сопутствуют им[11].

1.3 Отличительные черты общества с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью владеет рядом признаков, позволяющих установить его место в ряду остальных хозяйственных товариществ и обществ.

Общества с ограниченной ответственностью, как и все хозяйственные товарищества и общества, является юридическим лицом. Разумеется, что разница меж полным товариществом и АО довольно велика. Признаки, находящиеся в легальном определении юридического лица (ст. 48 ГК РФ), -- организационное единство, наличие вещных прав на имущество, самостоятельная ответственность, выступление в обороте от собственного имени, процессуальная правосубъектность подразумевают различную конкретизацию для различных форм юридического лица. Единственный момент, общий для всех юридических лиц, -- это возможность выступления вне собственного имени. Само понятие "организационно-правовая форма" юридического лица свидетельствует о том, что черта субъекта в качестве юридического лица значит лишь признание его субъектом гражданского права, потому что содержание признаков, входящих в легальное определение юридического лица, не является схожим для всех организационно-правовых форм.

Общество является коммерческой организацией, т. е. создается участниками для заслуги цели: извлечения прибыли и распределения её посреди участников. Как коммерческая организация ООО имеет общую правоспособность[12].

Отсутствие ответственности участников общества по обязательствам ООО. Само наименование "общество с ограниченной ответственностью" не совершенно Чёткое. Общество несет полную ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ст. 3 Закона об обществах), а участники не несут никакой ответственности по обязательствам общества, не считая случаев, предусмотренных законом.

По российскому законодательству участники общества не отвечают по его обязательствам. Применительно ко всем юридическим лицам это правило сформулировано в п. 3 ст. 56 ГК РФ, согласно которому участник юридического лица отвечает по обязательствам крайнего лишь в вариантах, предусмотренных ГК РФ или учредительными документами. В отличие от периода появления первых торговых товариществ в настоящее время ответственность участников рассматривается как исключение. Схожая изюминка правоспособности юридического лица является обязательной для всех субъектов, не может определяться по воле крайних и, в принципе, может быть предусмотрена лишь законом. Потому определение в учредительных документах способности несения участником ответственности по обязательствам юридического лица может иметь место лишь в вариантах, когда данная ответственность участников уже предусмотрена законом для данного вида юридических лиц, а учредительные документы определяют лишь размер ответственности (общества с доборной ответственностью, кооперативы).

Но из принципа отсутствия ответственности участников общества по обязательствам крайнего есть исключения, обусловленные требованиями к состоянию имущества общества или фактом экономической зависимости от другого субъекта, при формальной юридической самостоятельности.

Во-первых, участники общества, внесшие вклады не вполне, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников (п. 1 ст. 87 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Закона об обществах). Данная норма носит императивный характер и не Быть может изменена соглашением сторон. Субъектами ответственности являются все участники, не вполне внесшие вклады, предусмотренные учредительными документами. Под ответственностью в данном случае понимаются неблагоприятные имущественные последствия в виде лишения права либо возложения доборной обязанности. Потому в данном случае мы имеем дело конкретно с ответственностью, потому что участник принуждается не к Выполнению собственной договорной обязанности -- внести вклад, а к возмещению части требований кредитора общества той частью собственного личного имущества, которая соответствует стоимости неоплаченной части вклада[13].

Участники несут ответственность перед кредиторами общества, а не перед обществом. В то же время и само общество имеет право требовать от участника выполнить свое обязательство -- внести вклад в срок в установленном порядке и в том виде, в котором это предвидено в учредительном договоре. Но порядок взыскания для кредиторов является не конкретным, а опосредованным, так как ответственность является субсидиарной, требование к участнику быть может предъявлено лишь в случае невозможности выполнения обязательств самим обществом. Данная невозможность, разумеется, обязана быть Доказана судебным решением. Ответственность участников является солидарной, но солидарными должниками участники, не внесшие вклад, являются Конкретно по отношению друг к другу, а не солидарно с обществом. Таким образом, к каждому из участников, внесшему вклад не вполне, требования кредиторов общества могут быть предъявлены в полном объеме, но участник Должен удовлетворить их лишь в сумме неоплаченной части вклада.

В случае, ежели есть явные признаки, что уставный капитал вполне не сформирован, а имущество общества по стоимости меньше размера уставного капитала, то имеются основания предполагать, что участники не внесли вклады вполне.

Во-вторых, в согласовании с п. 3. ст. 56 ГК РФ и п. 3 ст. 3 Закона об обществах, ежели несостоятельность юридического лица вызвана его участниками, Либо другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания или другим образом имеют возможность определять его деяния, на таковых лиц, в случае недостаточности имущества юридического лица, быть может возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Смысл нормы состоит в определенной компенсации кредиторам в случае, ежели обязательства приняты от имени общества, но участник либо другие лица имели возможность давать обязательные указания либо определять деяния юридического лица. Для возложения субсидиарной ответственности требуются Последующие условия: несостоятельность (банкротство) общества, установленная решением суда; внедрение участником либо другими лицами права давать обязательные для общества указания либо внедрение способности определять деяния общества; то событие, что предпосылкой наступившей несостоятельности общества явилось конкретно внедрение указанного права (способности); недостаточность имущества общества для удовлетворения требований кредиторов; вина указанных лиц в хоть какой её форме.

Юридическим основанием для способности определять деяния общества является роль в капитале, обеспечивающее большая часть голосов по Сопоставлению с иными участниками, либо наличие контракта об обязательности указаний. Данные факты дают возможность лицам или конкретно выступать в качестве органов управления обществом, или определять их волеизъявление. Но сам факт возможной способности определять Деяния общества не является основанием для возложения ответственности на участника. Данная возможность обязана быть применена. Закон и судебная практика не дают списка действий, способных вызвать несостоятельность. Разумеется, нужно исходить из определения несостоятельности, данного в ст. 2 Федерального закона от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", как признанной арбитражным трибуналом либо объявленной должником неспособности должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (либо) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Можно предположить, что в обществе с одним участником участник постоянно будет нести рассматриваемую субсидиарную ответственность, ежели он выступает в качестве исполнительного органа, потому что участник постоянно описывает Деяния общества.

Требования к участнику могут быть предъявлены как кредиторами, так и конкурсным управляющим общества. Взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов, т. е. в конкурсную массу (п. 22 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 6/8)[14].

В-третьих, в согласовании с п. 2 ст. 105 ГК РФ и п. 3 ст. 6 Закона об обществах, основное общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным крайним во выполнение таковых указаний. В общем смысл определения основного и дочернего общества состоит в юридической фиксации отношений экономически неравных субъектов, когда основное общество Употребляет дочернее в качестве "фасада" и пользуется преимуществами статуса юридического лица дочернего общества для ухода от ответственности. Потому ответственность, предусмотренная ст. 105 ГК РФ и ст. 6 Закона об обществах, нацелена на устранение этого злоупотребления. И ежели общество, выступая в качестве основного, даст обязательные указания другому обществу заключить сделку, в силу преобладающего роли в капитале либо в согласовании с Контрактом либо другим образом, то основное общество будет нести солидарную ответственность по данной сделке. Основным в данной ситуации является вопрос о том, как кредиторы выяснят о схожих обязательных указаниях. В случае преобладающего роли в капитале существует обязанность публикации Схожих сведений (п. 2 ст. 106 ГК РФ, п. 4 ст. 6 Закона об обществах).

Для данной ответственности требуются лишь активные деяния: обязательное указание основного общества, в том числе правомерное, и неисполнение обязательств дочерним обществом, независимо от вины. В силу солидарности требования могут предъявляться как основному, так и дочернему обществу, при всем этом они привлекаются в качестве соответчиков[15].

В-четвёртых, в случае внесения в уставный капитал общества не денежных вкладов участники общества и независящий оценщик в течение 3-х лет с момента государственной регистрации общества либо соответственных Конфигураций в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости не денежных вкладов (п. 2 ст. 15 Закона об обществах). Данными вариантами исчерпывается возможность ответственности участника по обязательствам общества.

Таковая симпатичная черта 000 имеет и отрицательные стороны. Общество может иметь ограниченные денежные способности вследствие недоверия ссудодателей по причине того, что участники не отвечают по обязательствам общества. В итоге кредиторы требуют поручительства исполнительных органов, управляющего либо основных участников, чем сводят на нет достоинства отсутствия ответственности участников.

За место ответственности участников по ст. 87 ГК РФ и ст. 2 Закона об обществах предусмотрен риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных вкладов, при этом это правило понимается как риск утраты вкладов[16]. Но какой риск в реальности несут участники?

Участники общества, организуя общество, соображают, что ведение хоть какого коммерческого компании соединено с риском не заслуги результата и Утраты имущества. Потому с экономической точки зрения существует риск Утраты вложенных инвестиций или неполучения ожидаемой прибыли.

Но, разумеется, что с юридической точки зрения риска утраты вкладов нет. При внесении вклада участник теряет вещные права на это имущество и приобретает обязательственные права требования к обществу. Потому что внесенное имущество становится объектом права принадлежности общества, участник не несет риска его утраты, так как уже утратил его. Если мы берем общий вариант, когда имущество передается участником обществу в собственность, а не во временное использование, то у участника пропадает всякая связь с внесенным имуществом. Получить доступ к имуществу участник может лишь после ликвидации общества и получения ликвидационной квоты. В случае выхода участника (п. 2 ст. 26 Закона об обществах) либо приобретении обществом доли участника (п. 2 ст. 23 Закона об обществах) общество, с согласия участника, выдаст ему имущество в натуре.

Действительный риск участника заключается в риске неисполнения обществом собственных обязательств перед участником, в риске невозможности осуществления прав требования или в прекращении обязательства меж обществом и участником. Можно предположить, что основным правом участника, ради которого и организуется общество, является право на часть прибыли.

Если общество не имеет прибыли и не может выполнить свою обязанность по выплате части прибыли и удовлетворить право участника на её получение, то участник вначале рискует невыполнимостью заслуги определенного результата. Данный риск проявляется в отсутствии прибыли, подлежащей распределению меж участниками, или в несостоятельности либо ликвидации общества и, соответственно, прекращении обязательства меж участником и обществом[17].

Тяжело согласиться, что риск ограничен пределами стоимости внесенного вклада (п. 1 ст. 87 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Закона об обществах). Размер ожидаемой, но неполученной прибыли, либо доля имущества после ликвидации могут по стоимости превосходить внесенный вклад. Не считая того, обязательственные права требования (доли роли) участника могут иметь денежную оценку выше, чем вклад, и риск невозможности передачи (реализации) права (к примеру, вследствие банкротства общества) может быть больше стоимости вклада. Невзирая на имеющиеся в обществе ограничения на передачу доли роли и не овеществление доли в ценной бумаге, а означает, и невозможности рыночной оценки доли участника, валютная оценка доли может быть дана в рамках конкретного контракта, и эта оценка прав участника может намного превосходить цена начального вклада.

Участник добровольно вносит вклад во выполнение обязательств по договору. Потому, естественно, ни о каком настоящем вреде от утраты вклада речь идти не может. Участвуя в обществе, участник не является заимодавцем и не может заблаговременно претендовать на определенный размер прибыли. В случае неполучения прибыли мы не можем обозначить данную сумму как упущенную выгоду, потому что обыденные условия гражданского оборота подразумевают риск ведения предпринимательской деятельности, вероятное отсутствие прибыли.

Таким образом, участники несут риск не убытков, а неполучения прибыли от деятельности общества и риск невозможности осуществления прав участника (включая право на передачу доли другому лицу).

Третье. Общество с ограниченной ответственностью является организацией, объединяющей имущество участников. Потому, естественно, следует обратиться к вопросу об особенностях уставного капитала, т. е. имущества. Наличие имущества обеспечивает имущественную обособленность общества от его участников и самостоятельную ответственность. Общество уже при собственном возникновении обязано обладать определенным уставным капиталом, размер которого указывается в учредительных документах.

Начальной функцией уставного капитала при появлении товариществ и обществ была концентрация имущества для ведения предпринимательской деятельности. С течением времени, в связи с конфигурацией экономических потребностей, главной функцией стала гарантия интересов кредиторов, ибо в Критериях отсутствия ответственности участников лишь имущество юридического лица может обеспечить требования третьих лиц. В особенности это проявляется в обществе с одним участником, создаваемом для юридического обособления определенного участка жизнедеятельности и введения в оборот части имущества 1-го лица, где требуется устранить ответственность единственного участника и сразу защитить интересы кредиторов.

Потому заботой законодателя явилось принятие мер по полному внесению вкладов в уставный капитал и сохранению определенного размера уставного капитала и в целом имущества.

Общество, как и остальные хозяйственные товарищества и общества, имеет обособленное имущество, переданное участниками и приобретенное в процессе деятельности, и учитываемое на самостоятельном балансе (п. 2 ст. 2 Закона об обществах). В самостоятельном балансе отражаются все имущественные права и обязательства, поступления и издержки. В самостоятельный баланс врубается имущество филиалов, представительств и обособленных подразделений. По Сопоставлению с обществом, где участники не несут ответственности по долгам общества и права кредиторов обеспечивает лишь имущество самого общества, в полном и коммандитном товариществе уставный капитал не играет гарантийной функции. Так как полные товарищи в указанных товариществах несут субсидиарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества, для кредиторов принципиально, кто является полными товарищами и их имущественное положение. Соответственно, закон не устанавливает малого размера складочного капитала и не содержит обязанности товарищества вернуть размер капитала (и в общем активов) в случае их уменьшения ниже определенного уровня. ГК РФ установлено два ограничения: полный товарищ Должен внести собственный вклад и в случае не внесения должен уплатить товариществу проценты с невнесенной части (п. 2 ст. 73); в случае уменьшения незапятнанных активов по сопоставлению со складочным капиталом запрещено распределять прибыль (п. 2. ст. 74). Но эти меры касаются внутренних отношений товарищей и ни один орган либо лицо, не считая самих участников, не может потребовать от товарищества осуществления таковых действий. Потому полное и коммандитное товарищество может действовать, по существу, в общем без капитала.

Отличие ООО от АО в части имущественного положения проявляется в отсутствии в ООО обязательной общественной отчетности -- обязанности публикации Главных данных о результатах хозяйственной деятельности (в том числе о состоянии имущества) для обеспечения интересов участников общества, его кредиторов и страны, не считая случаев размещения облигаций и других случаев, предусмотренных федеральным законом (ст. 49 Закона об обществах).

Уставный капитал общества разделен на определенное число частей (долей). Доли могут быть равными либо неравными. Уплатой либо обязательством уплатить эти доли в определенном размере приобретается право членства в обществе, рам уставный капитал состоит из совокупных вкладов участников.

...