Понятие юридического лица

Государственная регистрация полного товарищества не допускается, если на момент ее осуществления уставный фонд внесен менее чем наполовину. Уставный фонд является источником удовлетворения требований кредиторов товарищества, поэтому он должен быть создан.

Полное товарищество ликвидируется по общим правилам о ликвидации юридических лип, а также в случае, когда в нем остается единственный участник. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в унитарное предприятие.

Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности [п.1 ст. 81 ГК].

Положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются законодательством об участниках полного товарищества. Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами [14, с.110].

Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать помимо сведений, указанных нами в начале главы, условия о размере и составе уставного фонда товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в уставном фонде; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется только полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, но могут выступать от его имени по доверенности.

В случае выбытия из коммандитного товарищества всех вкладчиков оно ликвидируется. Однако полные товарищи вместо ликвидации коммандитного товарищества могут преобразовать его в полное товарищество, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе товарищества остался один участник [п.1 ст.85 ГК].

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов [п.1 ст. 86 ГК]. Гражданский кодекс Республики Беларусь устанавливает, что общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника [ч.2 ст.87].

Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью должны содержать условия о размере уставного фонда общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законодательством об обществах с ограниченной ответственностью [п.2 ст.88 ГК].

Создание общества с ограниченной ответственностью включает в себя заключение договора между участниками о совместной деятельности по созданию общества, утверждение устава общества всеми участниками и государственную регистрацию общества.

Уставный фонд общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Высшим органом управления обществом с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.

Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе общества остался один участник [п.2 ст. 91].

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами. При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества [п. 1 ст. 94 ГК].

К акционерным обществам относятся общества, « уставный фонд которых разделён на определённое число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций» [ч. п.1 ст. 96 ГК]. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Выделяют два вида акционерных обществ: открытое и закрытое. Различие между ними заключается в следующем.

Акционерное общество является открытым, если его акции распространяются путём открытой продажи или подписки и их свободное хождение на рынке ценных бумаг не ограничено иначе, чем по закону. А закрытым акционерное общество будет, если хождение его акций на рынке ценных бумаг запрещено или ограничено его уставом.

Порядок образования акционерного общества выглядит следующим образом. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного фонда общества, категории выпускаемых акций и порядок размещения, сведения о видах и категориях выпускаемых акций, их количестве и номинальной стоимости, соотношении акций различных видов и категорий, полный перечень ограничений хождения акций для закрытого акционерного общества.

Открытое акционерное общество создаётся путём открытой подписки на акции или преобразования закрытого акционерного общества либо иного хозяйственного общества или товарищества. А порядок создания закрытого акционерного общества включает в себя заключение договора о совместной деятельности по созданию общества, утверждение устава, государственную регистрацию общества и регистрацию акций в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями, который включает в себя помимо сведений, установленных для хозяйственных обществ, условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного фонда общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Список участников закрытого акционерного общества прилагается к уставу.

Высшим органом управления в акционерном обществе является общее собрание его акционеров.

Акционерное общество может быть реорганизовано в общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив, в унитарное предприятие, или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров [ст.104 ГК].

Также хозяйственные общества разделяются по степени участия других обществ в работе первых на дочерние и зависимые общества [ст.ст. 105 - 106ГК].

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество имеет долю в уставном фонде (акции) этого общества в размере, соответствующем двадцати и более процентам голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества.

Дочерние и зависимые общества могут объединяться в хозяйственные группы и холдинги. Однако они -- субъективное явление, т.к. для их возникновения требуется особое согласие или разрешение.

Так например, под холдингом понимается юридическое лицо любой организационно-правовой формы, в состав имущества которого входят и (или) в управлении которого находятся доли (акции) в имуществе иных юридических лиц, обеспечивающие ему право принятия или отклонения решений, принимаемых их высшими органами управления. Создание, деятельность и прекращение деятельности холдингов осуществляется в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь. Государственная регистрация холдинга осуществляется регистрирующим органом только после получения надлежащим образом оформленного согласия Министерства предпринимательства и инвестиций.

Следующим видом юридического лица является производственный кооператив. Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе[п.1 ст.107 ГК].

Учредительным документом производственного кооператива является устав, утверждаемый общим собранием его членов. Устав кооператива должен содержать условия о размере уставного фонда, о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель.

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован в хозяйственное товарищество или общество, в унитарное предприятие или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия [ч. 1 п.1 ст.113 ГК]. В зависимости от того, в чьей собственности находится имущество, закрепленное собственником за унитарным предприятием, различают государственные (республиканские или коммунальные) и частные унитарные предприятия.

Имущество республиканского унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь, имущество коммунального унитарного предприятия - в собственности соответствующей административно-территориальной единицы, а частного унитарного предприятия -- в собственности физического лица.

В зависимости от полномочий унитарного предприятия по распоряжению закрепленным за ним имуществом собственника-учредителя различают унитарные предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения [ст.114 ГК], и унитарные предприятия (именуемые казенными), имеющие право оперативного управления [ст.115 ГК], имуществом, закрепленным за соответствующим предприятием.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, учреждается по решению собственника его имущества, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, либо уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления.

Единственным учредительным документом унитарного предприятия является устав. Устав казенного предприятия утверждается Правительством Республики Беларусь. В уставе унитарного предприятия должны быть сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.

Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетен.

Унитарные предприятия м.б. реорганизованы и ликвидированы по общим правилам о реорганизации и ликвидации юридических лиц. Однако казённое предприятие м. б. реорганизовано или ликвидировано только по решению Правительства Республики Беларусь.

2.3 Некоммерческие организации

Некоммерческими организациями признаются организации, не имеющие в качестве основной своей цели извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками [ч. ст. 46 ГК].

Некоммерческие организации отличаются от коммерческих двумя признаками:1.они не ставят основной целью извлечение прибыли; 2.они не могут распределять полученную прибыль между своими участниками и в тех случаях, когда их деятельность дает прибыль.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, природоохранных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и юридических лиц, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи в соответствии с законодательством, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ, для удовлетворения материальных (имущественных) потребностей граждан либо граждан и юридических лиц.

0рганизационно-правовые формы некоммерческих юридических лиц определены ст. 46, 116-118, 120 и 121 ГК. Гражданский кодекс предусматривает следующие формы некоммерческих юридических лиц: потребительские кооперативы, общественные или религиозные организации, благотворительные или иные фонды, учреждения, ассоциации и союзы.

Рассмотрим эти формы некоммерческих юридических лиц более подробно.

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан либо граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных (имущественных) и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов [п. 1 ст. 116]. Членами потребительского кооператива могут быть не только граждане (физические лица), но и юридические лица.

Единственным учредительным документом об образовании и деятельности любого потребительского кооператива является его устав. Устав потребительского кооператива должен содержать условия и порядок приема в члены кооператива и прекращения членства в нем; права и обязанности членов кооператива; условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков [п. 2 ст. 116].

Органами управления потребительского общества являются общее собрание членов потребительского общества или собрание уполномоченных и правление. Высшим органом управления потребительского общества является общее собрание его членов.

В Республике Беларусь действуют различные потребительские кооперативы: жилищные, жилищно-строительные кооперативы, молодежные жилые комплексы, гаражные кооперативы, садоводческие товарищества и др.

Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законодательством порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Общественные и религиозные организации являются некоммерческими организациями. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Примерами могут выступать общественные объединения, политические парии, профсоюзы, религиозные общины и т.д., особенности правового положения которых определяются законодательством.

Общественные объединения образуются для совместной реализации гражданских, экономических, социальных и культурных прав.

На территории Беларуси могут создаваться и действовать общественные объединения различного статуса: международные, республиканские и местные.

Членами общественного объединения не могут быть юридические лица.

Учредительным документом общественного объединения является устав. Уставы общественных объединений должны предусматривать: название, цели, задачи и методы деятельности объединения; территорию деятельности; условия, порядок приобретения и утраты членства в объединении; структуру объединения и условия создания его организационных структур; права и обязанности членов общественного объединения; компетенцию, порядок образования и сроки полномочий руководящих органов; источники и порядок формирования собственности объединения; орган, правомочный принимать решения о приобретении, распоряжении и отчуждении собственности; порядок внесения изменений и дополнений в устав объединения; порядок реорганизации и ликвидации объединения и использования оставшегося имущества; юридический адрес объединения (место нахождения его руководящих органов).

Религиозные организации создаются с целью совместного исповедания веры и удовлетворения иных религиозных потребностей. В Республике Беларусь религиозными организациями являются религиозные общины, монастыри, религиозные братства, миссионерские общества (миссии), духовные учебные заведения, а также религиозные объединения с их управлениями и центрами. Они образуются и действуют в соответствии со своими уставами (положениями) и имеют статус юридического лица. Их уставы (положения) содержат сведения о виде и местонахождении религиозных организаций, их вероисповедной принадлежности, о месте в организационной структуре религиозного объединения, об имущественном положении, о правах по учреждению предприятий и средств массовой информации, основанию других религиозных организаций, созданию учебных заведений и об иных правомочиях, о порядке решения имущественных и других вопросов в случае прекращения их деятельности и др.

Религиозные организации в соответствии со своими уставами (положениями) могут учреждать издательские, полиграфические, производственные, реставрационно-строительные, сельскохозяйственные и другие предприятия, подлежащие государственной регистрации, а также благотворительные заведения (больницы, приюты и др.).

Ещё одним видом некоммерческой организации в Республике Беларусь является фонд - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами (гражданином) и (или) юридическими лицами (юридическим лицом) на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные, содействующие развитию физкультуры и спорта, научные или иные общественно полезные цели, указанные в уставе фонда[ст. 118 ГК].

Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых он создан, и соответствующей этим целям. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.

Органами фонда являются правление (совет), дирекция (директор) и попечительский совет.

Фонд действует на основании устава, утверждаемого учредителями (учредителем) фонда. Устав фонда должен содержать: сведения об учредителях (учредителе) фонда; задачи и методы деятельности фонда; состав и порядок формирования органов фонда; порядок формирования, полномочия и сроки полномочий попечительского совета фонда; порядок назначения и освобождения должностных лиц фонда; порядок внесения изменений и (или) дополнений в устав фонда; источники и порядок формирования имущества фонда; срок, на который создается фонд, или указание на его бессрочную деятельность; сведения о созданных фондом представительствах и (или) филиалах, включающие наименования представительств, филиалов и место их нахождения (руководящих органов представительств, филиалов); сведения о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений определяются законодательством.

Учреждения могут создаваться гражданами и юридическими лицами, образованными на основе частной собственности, общественными и религиозными организациями, благотворительными и иными фондами, объединениями (ассоциациями и союзами) юридических лиц, иностранными физическими и юридическими лицами.

Учреждения действуют на основе устава или положения. В уставе учреждения собственник устанавливает цели и задачи учреждения, которыми определяются пределы специальной правоспособности учреждения.

Объединениями юридических лиц (ассоциациями или союзами) называются коммерческие организации, созданные по договору между собой в целях координации своей предпринимательской деятельности и для представления и защиты общих имущественных интересов, представляющих из себя некоммерческие организации. Они имеют переданное в собственность имущество, которым могут пользоваться только для достижения уставных целей [ст. 121 ГК]. Общественные и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) этих организаций.

Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией. Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав.

Учредительные документы ассоциации (союза) должны содержать порядок формирования имущества ассоциации (союза), внесения изменений в учредительные документы ассоциации (союза), условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза) [п. 2 ст. 122 ГК].



3. Порядок образования и прекращения (реорганизация, ликвидация)

3.1 Порядок образования юридических лиц. Учредительные документы

Создание юридических лиц - последовательное совершение действий, имеющих правоустанавливающее значение и направленных на приобретение статуса субъекта предпринимательской деятельности.

Юридические лица создаются по воле их учредителей. В интересах всех участников рыночных отношений государство осуществляет контроль за соблюдением законности создания новых участников гражданского оборота посредством обязательной государственной регистрации юридических лиц [ст.47 ГК].

Юридические лица могут создаваться собственником имущества или уполномоченным им органом (учреждения, унитарные предприятия), учредителями создаваемого юридического лица (хозяйственные товарищества и общества, кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), ассоциации и союзы, учредители фондов, которые после образования фонда непосредственного участия в их деятельности не принимают).

Учредителями юридического лица могут быть граждане РБ, иностранные граждане, лица без гражданства, юридические лица (в том числе иностранные). Иностранными гражданами признаются лица, не являющиеся гражданами РБ, но имеющие доказательства своей принадлежности к другому государству. Лицами без гражданства признаются лица, не являющиеся гражданами РБ, если они не могут доказать свою принадлежность к другому государству. Иностранные граждане и лица без гражданства в РБ пользуются теми же правами и свободами, выполняют те же обязанности, что и граждане республики, если иное не вытекает из законодательства республики. Они могут заниматься трудовой, хозяйственной или иной деятельностью, не запрещенной законом, если для занятия ею не устанавливается обязательное условие, связанное с принадлежностью к гражданству РБ. Иностранными юридическими лицами для Республики Беларусь являются все лица, которые зарегистрированы в других государствах в соответствии с законодательством этих государств. Учредительский состав юридического лица зависит от его вида: некоторые юридические лица (например, кооперативы) создаются только гражданами, право создания государственных юридических лиц (кроме дочерних) принадлежит исключительно государству, учредителями юридического лица могут быть также граждане и другие юридические лица, в том числе одно лицо. Однако в качестве единственного учредителя акционерного общества не может выступать другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Некоторыми нормативными актами ограничивается состав учредителей. В ряде случаев определяется изначальный состав (например, невозможность создания при количестве учредителей менее 3), учредительство может быть ограничено ввиду занятия лицами определенной должности, или для лиц, не соответствующих определенным требованиям. Так, при создании фондовой биржи учредитель должен быть физическим лицом, иметь лицензию на занятие этой деятельностью и быть признанным активным участником рыночных отношений.

Учредители юридического лица коммерческой организации приобретают при создании либо обязательственные права в отношении этого юридического лица, либо вещные права на его имущество. Это означает, что учредители хозяйственных товариществ и обществ, а также производственных кооперативов, участвуя своим вкладом в имуществе таких юридических лиц, передают им право собственности на имущество, являющееся их вкладом, и приобретают взамен определенный набор прав как имущественного характера (например, права акционера на дивиденды), так и прав, связанных с управлением и контролем (например, право голоса на собрании акционеров). В отношении имущества государственных предприятий их учредитель, передавая им имущество, тем не менее сохраняет за собой право собственности на это имущество - мощный рычаг контроля за юридическим лицом.

Традиционно в юридической литературе выделяют 3 способа образования юридических лиц в зависимости от особенностей, которыми обладают юридические лица соответствующих видов:

* разрешительный порядок образования юридических лиц, который состоит в том, что юридическое лицо образуется по инициативе граждан или каких-либо организаций, но после получения на это согласия компетентного органа государства либо высшего органа общественного объединения. Инициатива образования юридического лица здесь исходит от учредителя. В разрешительном порядке создаются жилищно-строительные кооперативы. Для их образования необходимо согласие исполкома местного Совета депутатов. Для создания предприятия в результате выделения из состава действующего предприятия одного или нескольких структурных подразделений или на базе структурной единицы объединения требуется согласие собственника или уполномоченного им органа.

* распорядительный способ образования юридических лиц, суть которого заключается в том, что юридическое лицо образуется по решению собственника или уполномоченного им органа. В таком порядке возникают государственные юридические лица. Органы государственной власти и управления в пределах своей компетенции издают акты об образовании юридических лиц. То есть юридическое лицо создается властным актом - распоряжением собственника или уполномоченного им органа. Некоторые государственные юридические лица образуются не по распоряжению органов власти или управления, а путем выборов (например, местные Советы депутатов).

* нормативно-явочный способ, при котором государственные органы принимают решение о регистрации нового юридического лица в порядке и на условиях, определенных нормативными актами, и не могут по своему усмотрению (например, мотивируя нецелесообразностью существования) отказать в регистрации юридического лица. Инициатива создания также исходит от учредителей, но никакого разрешения не требуется, в некотором роде оно уже имеется в виде нормативных актов, общих для всех юридических лиц, создаваемых этим способом. Граждане или организации вправе свободно по своему усмотрению образовать юридическое лицо, орган государства должен лишь проверить соблюден ли установленный законом порядок образования таких юридических лиц. Посредством нормативно-явочного способа образуются производственные кооперативы, хозяйственные общества и товарищества, акционерные общества, общества с дополнительной ответственностью и общества с ограниченной ответственностью, фондовые и товарные биржи, хозяйственные объединения.

Некоторыми авторами (Красавчиков и др.) отмечается так называемый договорный способ. Выделение его в обособленный вид они связывают с тем, что некоторые юридические лица образуются изначально путем заключения договора. Однако существование такого порядка образования юридического лица как самостоятельного довольно спорно. По сути дела договор об образовании просто отражает особенности данного юридического лица - в таком порядке образуются совместные предприятия, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, после чего все равно следует государственная регистрация.

Нормативно-явочный способ образования юридических лиц в литературе иногда именуют регистрационным, поскольку юридические лица образуются решением собственника или в соответствии с учредительным договором нескольких физических и (или) юридических лиц с последующей регистрацией созданного юридического лица.

Юридическое лицо действует в соответствии с его учредительными документами. Согласно ст. 48 ГК Республики Беларусь юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Наличие у юридического лица учредительных документов является одним из требований, предъявляемых законом к их созданию и деятельности. Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции. Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Такие сведения, как правило, играют большую роль для лиц, вступающих в сделки с юридическим лицом. В случае изменения содержащихся в учредительных документах положений новые правила вступают в силу для третьих лиц только после их государственной регистрации. При этом в ситуации, когда третьи лица будут действовать в своих отношениях с юридическим лицом, изменения в учредительные документы которого еще не зарегистрированы, с учетом таких изменений, данное юридическое лицо не может оспаривать эти действия третьих лиц. Во-вторых, выполняя внутреннюю функцию, они определяют отношения между учредителями юридического лица по поводу их участия в формировании имущества, распределении прибыли юридического лица, управлении им и т.д. Так, например, в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия распределения между участниками прибыли и убытков, управления его деятельностью, условия и порядок выхода учредителей из его состава.

Устав разрабатывается и утверждается его учредителями (участниками). Его подготовка может осуществляться в соответствии с типовым или примерным уставом о юридическом лице данного вида.

В том случае, если юридическое лицо создается одним учредителем, оно осуществляет свою деятельность на основании устава, утвержденного этим лицом.

В уставе юридического лица должны быть указаны наименование юридического лица, его подчиненность, внутренняя структура, система органов и их компетенция, место нахождения и т.д.

В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

В отличие от устава, который утверждается, учредительный договор юридического лица заключается учредителями (участниками). Учредительный договор предусматривает обязанность учредителей по созданию юридического лица, условия передачи ему имущества и участия в его деятельности, а также регламентирует условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, вопросы управления деятельностью юридического лица и др.

Завершающей стадией образования юридического лица является его регистрация в установленном законом порядке компетентным государственным органом. История знает примеры, когда для создания юридического лица требовалось разрешение высших государственных органов или монархов (например, в дореволюционной России), а в настоящее время это разрешение трансформировалось в нормативно-явочный способ образования юридического лица - государство предусматривает возможность создания его как субъекта права и признания его субъектом права только в установленном им порядке. Так как это наиболее распространенный способ, то вопрос о регистрации юридического лица имеет немаловажное значение.

Деятельность незарегистрированных субъектов хозяйствования запрещена, а доходы, полученные от нее, взыскиваются в судебном порядке в пользу государства.

Регистрация юридических лиц осуществляется в соответствии с Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1, по месту их нахождения регистрирующими органами с занесением в государственный реестр юридических лиц Республики Беларусь.

В соответствии с п. 9 Положения от 16.01.2009 г. государственная регистрация осуществляется следующими регистрирующими органами:

Национальным банком - банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных экономических зонах;

Министерством финансов - страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных экономических зонах;

Министерством юстиции - торгово-промышленных палат;

администрациями свободных экономических зон - коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах;

облисполкомами и Минским горисполкомом - коммерческих организаций с иностранными инвестициями;

облисполкомами, Брестским, Витебским, Гомельским, Гродненским, Минским, Могилевским горисполкомами - субъектов хозяйствования, за исключением не указанных выше. Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам.

С недавнего времени регистрации подлежат и средства массовой информации - газеты, журналы, брошюры, альманахи, бюллетени регистрируются в государственном комитете печати, кино- и видеопрограмм, а иные формы публичного распространения массовой информации - в Министерстве культуры.

За регистрацию организации взыскивается плата, размер которой устанавливается в зависимости от организационно-правовой формы создаваемого субъекта хозяйствования. Регистрация должна быть произведена в течение установленного срока(30 дней) со дня подачи документов с приложениями всех необходимых документов.

Соответствующий орган в процессе регистрации юридического лица проверяет, соответствует ли образованное юридическое лицо требованиям, предъявляемым к нему законом, и соблюден ли порядок образования юридического лица. По причине нецелесообразности создания отказать в регистрации юридическому лицу нельзя, но это возможно по иным обстоятельствам. Единых правил, перечня таких причин не существует, однако в различных законодательных актах имеются следующие причины отказа в регистрации:

* из-за нарушения порядка создания юридического лица;

* если учредительные документы не соответствуют требованиям законодательства;

* из-за непредставления полного перечня документов, которые предусмотрены в положении о создании данного вида юридического лица;

* при отсутствии заключения экологической экспертизы;

* вследствие отсутствия или незаконного источника средств, предназначенных для внесения в уставной фонд;

* другие основания.

Отказ в регистрации может быть обжалован в судебном порядке [п.1 ст. 47 ГК].

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

Таким образам можно сделать следующие выводы: что для образования юридического лица самым распространенным способом является, нормативно-явочный. При нормативно-явочном способе не требуется разрешения на образование юридического лица, поскольку оно разрешено законодательством.

3.2 Прекращение деятельности юридических лиц (реорганизация, ликвидация)

Прекращение юридического лица может осуществляться путём его реорганизации или ликвидации.

Реорганизация юридических лиц - есть прекращение деятельности реорганизуемых и (или) возникновение новых юридических лиц, сопровождающееся передачей прав и обязанностей между этими юридическими лицами в порядке общего или частного правопреемства.

Реорганизация не является новым правовым явлением в отечественном законодательстве. Легальное упоминание о реорганизации имеется уже в Положении « О порядке прекращения кооперативных организаций при их ликвидации, соединении и разделении», утвержденным постановлением ЦИК И СНК СССР от 15 июня 1927 года.

В настоящее время наблюдается научный и практический интерес к данной проблематике со стороны многих правоведов. Реорганизация юридических лиц в разное время являлось объектом исследования таких учёных, как Я.И. Функ, В.Ф. Чигир, Е.А. Суханова и других.

Статья 53 ГК Республики Беларусь предусматривает пять форм реорганизации юридических лиц:

Слияние - форма реорганизации, при которой права и обязанности реорганизуемых юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Присоединение - форма реорганизации, при которой права и обязанности присоединяемого юридического лица переходят в соответствии с передаточным актом к другому юридическому лицу.

Разделение - форма реорганизации, при которой права и обязанности реорганизуемого юридического лица переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

Выделение - форма реорганизации, при которой права и обязанности реорганизуемого юридического лица частично переходят в соответствии с разделительным балансом к одному или нескольким юридическим лицам, выделившимся из состава реорганизуемого юридического лица.

Преобразование - форма реорганизации, заключающаяся в изменении организационно-правовой формы юридического лица, при которой к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу.

Предложенная классификация форм на сегодняшний день является весьма традиционной для гражданского законодательства стран постсоветского пространства. Вместе с тем, имеются некоторые исключения. В частности, статья 104 Гражданского кодекса Украины не предусматривает такой формы реорганизации, как выделение.

Формы реорганизации могут быть классифицированы по многим признакам. Упомянутые в статье 53 ГК формы реорганизации по признаку количества одновременно используемых форм условно могут быть отнесены к простым или к «классическим» формам. Вместе с тем, можно говорить о существовании сложных или составных форм реорганизации (эти формы можно назвать также «смешанной» или «двойной реорганизацией»), которые прямо не предусмотрены законодательством. В частности Я.И. Функ справедливо отмечает, что «преобразование возможно одновременно с любой иной из четырех указанных выше форм реорганизации» [ 13, с.148].По мнению Я.И. Функа, правомерно существование таких форм реорганизации, как, например, разделение с преобразованием или выделение с преобразованием. Такая составная форма реорганизации, по мнению Я.И. Функа, представляет собой единый процесс.

Формы реорганизации юридических лиц по результату могут быть условно классифицированы на полные и усеченные [6, с. 80-82]. К полным формам реорганизации можно отнести те, которые предусматривают как прекращение деятельности одних, так и возникновение других юридических лиц. К полным формам реорганизации, таким образом, относятся слияние, разделение и преобразование. К усеченным формам - те, при которых происходит либо только прекращение деятельности, либо только создание юридического лица. К данным формам относятся присоединение (происходит лишь прекращение деятельности присоединяемого юридического лица) и выделение (происходит только возникновение нового юридического лица).

Формы реорганизации также классифицируются в зависимости от документов, содержащих положения о правопреемстве. Согласно статье 55 ГК это передаточный акт и разделительный баланс. Таким образом, по данному признаку можно выделить формы, при которых передача прав и обязанностей осуществляется в соответствии с передаточным актом (слияние, присоединение, преобразование) и формы, при которых передача прав и обязанностей осуществляется в соответствии с разделительным балансом (разделение, выделение).

Формы реорганизации юридических лиц также могут быть классифицированы в зависимости от характера правопреемства.

Правопреемство при реорганизации юридических лиц, исходя из положений статьи 129 ГК именуется универсальным. Под универсальным правопреемством Б.Б. Черепахин понимает - «переход всей совокупности прав и обязанностей определенного лица». Позиция В.Ф. Чигира по данному вопросу является самой обоснованной. Он утверждает, что при реорганизации в форме выделения и разделения имеет место сингулярное правопреемство, под которым стоит понимать переход прав и (иди) обязанностей от одного лица к другому в отдельном (отдельных) правоотношении (правоотношениях).

Возможно классифицировать формы реорганизации в зависимости от характера правопреемства на формы, сопровождающиеся общим правопреемством, и формы, сопровождающиеся частным правопреемством. К первой группе, по мнению В.Ф. Чигира, относятся слияние, присоединение, преобразование, ко второй - выделение, разделение [ 8, с.358].

Принимая во внимание сущность каждой из форм реорганизации, в литературе предпринимаются различные попытки по объединению форм реорганизации в группы. Так, Г.С. Шапкина предложила объединить формы реорганизации в группы: первая - укрупнение (слияние и присоединение), вторая - разукрупнение (разделение, выделение), особое место занимает преобразование.

В первую группу относятся слияние и присоединение. Общий признак состоит в том, что на начальной стадии реорганизация находится несколько организаций, а на конечной - одна. Присоединение и слияние вне всяких сомнений можно назвать фидуциарным процессом, то есть между его участниками должны быть доверительные отношения.

Особенностью реорганизации в форме слияния и присоединения является усложненный юридический состав. Поскольку частников реорганизации должно быть минимум двое, то необходим факт принятия соответствующего решения учредителями (участниками) либо уполномочен-ными на то органами всех юридических лиц, участвующих в реорганизации. Принципиальным различием данных форм является тот факт, что при слиянии происходит прекращение деятельности сливающихся лиц с созданием нового юридического лица.

Во вторую группу входят выделение и разделение, отличающиеся тем, что на начальной стадии реорганизации находится одно юридическое лицо, а на конечной - несколько. Различие данных форм в том, что при разделение прекращается реорганизуемое лицо, а при выделении оно продолжает функционировать, изменив лишь свое имущественное положение. При данных формах реорганизации можно выделить главное и второстепенное юридическое лицо. Второстепенное юридическое лицо, в отличие от главного, в результате реорганизации либо прекращает свое существование (присоединение), либо, наоборот, возникает (выделение). Главное юридическое лило при этом терпит изменения лишь имущественного характера.

Преобразование - весьма специфическая форма реорганизации, отличающаяся от всех остальных, в частности, тем, что количество участников гражданского оборота не изменяется. Преобразование, по словам В.П. Ваулина «влечет только качественные изменения для юридического лица» [ 4, с. 42].

Подводя итоги проведенного анализа можно говорить о том, что каждая из предусмотренных ГК форм реорганизации характеризуется определенными, присущими только ей признаками, которые необходимо учитывать при выборе конкретной формы.

Реорганизация юридического лица, как правило, осуществляется по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Однако в случаях и в порядке, установленных законодательством, реорганизация юридического лица осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда [14, с.200].

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган юридического лица или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску последнего назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. Внешнему управляющему передаются права органа этого юридического лица. Он составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, возникающих в результате реорганизации. Суд утверждает разделительный баланс и учредительные документы, и на этом основании осуществляется государственная регистрация возникающих юридических лиц [ч.2 п.2 ст.53 ГК].

При реорганизации юридических лиц в форме разделения и выделения составляется разделительный баланс, а в форме слияния, присоединения или реорганизации -- передаточный акт. В этих документах определяются права и обязанности вновь образованных юридических лиц. Названные документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляются вместе с учредительными документами для регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц [п.2 ст.55 ГК]. В передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами [п.1 ст.55 ГК].

Реорганизация юридического лица может повлечь ухудшение положения его кредиторов, поэтому учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Каждый кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. В случае реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный регистр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица [п.4 ст.53 ГК].

В государственной регистрации реорганизованного юридического лица может быть отказано в случае непредставления вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствия в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица [ч.2 п.2 ст.55 ГК].

В отличие от реорганизации юридического лица его ликвидация влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами [п.1 ст.57 ГК].

Ликвидация юридического лица может быть добровольной и принудительной. Добровольно ликвидация производится по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В подпункте 1 п.2 ст.57 ГК дан примерный перечень оснований, при наличии одного из которых принимается решение о добровольной ликвидации юридического лица. К ним относятся: истечение срока, на который создано юридическое лицо; достижение цели, ради которой оно создано; признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер.

...