Правовое регулирование наследования по завещанию

1.4 Форма завещания

Нормы части 3 ГК РФ содержат развернутые правила о форме завещаний. В качестве общего правила часть 3 ГК РФ традиционно предусмотрела для завещания письменную нотариальную форму. Это красноречиво свидетельствует о том, что законодатель по-прежнему расценивает завещание как наиболее существенную и важную сделку.

Нотариальное удостоверение завещания имеет особое значение, так как нотариус или иное уполномоченное на совершение нотариальных действий должностное лицо свидетельствует его законность и соответствие воле наследодателя. Поэтому неудивительно, что законодатель достаточно четко регламентирует процедуру нотариального удостоверения завещаний и определяет лиц, уполномоченных совершать нотариальные действия.

К нотариально удостоверенным относятся завещания, которые удостоверены:

1) нотариусами;

2) должностными лицами органов местного самоуправления и должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации, при условии, что закон предоставляет этим лицам право совершения нотариальных действий. При этом Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ считает, что в данном случае имеется в виду только федеральный закон Определение Верховного суда РФ № 3-Г03-6 от 15.04.2003 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. № 2..

Вместе с тем, в соответствии с Основами законодательства о нотариате (ст. ст. 1, 37, 39) правом удостоверять завещания наделены также должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий в случаях отсутствия в населенном пункте нотариуса.

Что касается должностных лиц органов местного самоуправления, то необходимо отметить, что на федеральном уровне до настоящего времени не урегулирован вопрос о предоставлении им права совершать нотариальные действия.

Должностные лица органов местного самоуправления и должностные лица консульских учреждений Российской Федерации при удостоверении завещаний должны соблюдать правила ГК РФ о форме завещания, порядке его нотариального удостоверения и тайне завещания (п. 7 ст. 1125 ГК РФ).

Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. В случае записи завещания нотариусом со слов завещателя, на последнего возлагается обязанность ознакомиться с содержанием завещания. Завещатель должен убедиться, что его воля воплощена в завещании. Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, до его подписания должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Данное правило является нововведением в существовавшем ранее порядке удостоверения нотариусом завещания, и нашло свое отражение в удостоверительной надписи.

Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание (например, вследствие неграмотности или слепоты), его текст оглашается для него нотариусом. В этом случае нотариус должен сделать соответствующую надпись на завещании с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

Завещание может быть исполнено от руки или с помощью технических средств (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и другие). В отличие от ранее действовавшего законодательства, возможность использования технических средств прямо предусмотрена нормой ст. 1125 ГК РФ. При написании или записи завещания от руки, следует иметь в виду, что оно не может быть исполнено карандашом, поскольку в соответствии с ч.1 ст. 45 Основ законодательства о нотариате нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, исполненные карандашом.

Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. Подписав завещание, завещатель тем самым подтверждает, что текст завещания соответствует его воле. Употребление законодателем термина «собственноручно» исключает возможность воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи и иных аналогов собственноручной подписи Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части третьей (постатейный) / Отв. ред. К.Б. Ярошенко, Н.И. Марышева. М., 2004..

В соответствии с рекомендациями Министерства юстиции РСФСР, изложенными в письме от 27.02.1987 № 8-76/83-16-86, которое не утратило своей актуальности и в настоящее время, нотариус должен предложить завещателю помимо подписи написать свои фамилию, имя и отчество. Это связано с тем, что при судебно-почерковедческой экспертизе решение вопроса только подлинности подписи завещателя может быть затруднительно ввиду простоты её исполнения. Вместе с тем, отсутствие фамилии, имени и отчества, написанных завещателем, при наличии его подписи не может свидетельствовать о недействительности данного завещания.

В литературе отмечается, что «наличие в завещании только фамилии, имени и отчества, собственноручно написанных завещателем, может быть истолковано как отсутствие на завещании подписи завещателя, - что может привести к его оспоримости. Поэтому, - продолжают ученые, - если завещатель не имеет короткой подписи, а расписывается только своей полной фамилией, он должен расписаться (т.е. написать свою полную фамилию) и лишь затем собственноручно указать полностью свои фамилию, имя и отчество» Обобщение нотариальной практики удостоверения завещаний за 7 месяцев 2005 года нотариусами Саратовской области // Нотариус. 2006. № 3. С. 37..

Не всегда гражданин может поставить свою подпись на завещании. Учитывая данное обстоятельство, законодатель в ст. 1125 ГК РФ предусмотрел возможность подписи завещания не наследодателем, а по его просьбе другим лицом. Гражданин, подписывающий завещание по просьбе завещателя - рукоприкладчик, сам не является участником сделки. Рукоприкладчиком при совершении нотариально удостоверенного завещания может быть любой дееспособный гражданин, за исключением лиц, упомянутых в п. 2 ст. 1124 ГК РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 1125 ГК РФ подписание завещания рукоприкладчиком допустимо, если завещатель не может собственноручно поставить свою подпись по причине:

1) физических недостатков. Под такими недостатками предлагается понимать отсутствие пальцев на обеих руках, неспособность удержать ручку, полная слепота, паралич;

2) тяжелой болезни;

3) неграмотности.

Роль рукоприкладчика сводится исключительно к восполнению физического недостатка, неграмотности либо проявлений болезни наследодателя. Необходимо обратить внимание, что в п. 3 ст. 1125 ГК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, в силу которых завещатель вправе просить другое лицо подписать завещание вместо него. Таким образом, буквальное толкование положений п. 3 ст. 1125 ГК РФ приведет к тому, что завещание, подписанное рукоприкладчиком в силу нежелания завещателя сделать это лично, будет являться ничтожным. Однако, как справедливо отмечает М.В. Телюкина, целесообразность такого толкования (при соблюдении всех остальных условий) сомнительна Телюкина М.В. Наследование отдельных видов имущества // Законодательство и экономика. 2002. № 11..

В завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание по просьбе завещателя, в соответствии документом, удостоверяющим личность этого гражданина. Очевидно, необходимо указать и реквизиты этого документа, однако прямо соответствующего требования закон не содержит, следовательно, отсутствие таких реквизитов не повлечет за собой ничтожность завещания.

Пункт 4 ст. 1125 ГК РФ предусматривает возможность участия свидетеля в процедуре составлении и нотариального удостоверения завещания. При этом присутствие свидетеля не является обязательным, а зависит исключительно от желания завещателя. Иными словами, без соответствующего волеизъявления наследодателя никто, кроме нотариуса, не вправе присутствовать при совершении нотариально удостоверенного завещания. Необходимо обратить внимание на тот факт, что законодатель требует, чтобы свидетель присутствовал на всех стадиях оформления завещания: при составлении и нотариальном удостоверении. В связи с этим представляется справедливым вывод работников юстиции о том, что в случае представления нотариусу завещания, составленного и написанного собственноручно завещателем, присутствие свидетеля при нотариальном удостоверении завещания допустимо, если он присутствовал и при его составлении и написании.

Пункты 5 и 6 ст. 1125 ГК РФ обязывают нотариуса при удостоверении завещания совершить ряд обязательных действий.

Во-первых, в случаях присутствия при составлении и нотариальном удостоверении завещания свидетеля или подписания завещания вместо завещателя другим гражданином нотариус должен предупредить этих лиц о необходимости соблюдения тайны завещания, то есть о недопустимости разглашения до открытия наследства сведений, касающихся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. Одновременно нотариус должен разъяснить указанным лицам, что в случае нарушения ими тайны завещания завещатель вправе потребовать от них компенсации морального вреда, а также воспользоваться иными способами защиты гражданских прав, предусмотренными ст. 12 ГК РФ.

Во-вторых, нотариус обязан разъяснить завещателю положения законодательства об обязательной доле в наследстве, предусматривающей право несовершеннолетних и нетрудоспособных детей наследодателя, его нетрудоспособных супруга и родителей, а также нетрудоспособных иждивенцев наследодателя наследовать определенную часть наследственного имущества независимо от содержания завещания. Сведения о разъяснении завещателю положений законодательства об обязательной доле необходимо указать в удостоверительной надписи. Данное правило является новым, так как ранее подобная запись делалась непосредственно в тексте завещания. Практическая реализация указанного нововведения потребовола внесения соответствующих изменений в формы удостоверительных надписей нотариуса.

Новое законодательство о наследовании предоставляет наследодателю право составить закрытое завещание. Суть закрытого завещания состоит в том, что при его совершении завещатель не предоставляет другим лицам, в том числе и нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием. Обеспечение абсолютной тайны закрытого завещания, по мнению ученых, является достоинством такого акта. Институт закрытого завещания имеет большое значение. В литературе справедливо подчеркивается, что закрытое завещание является надежной гарантией соблюдения тайны завещания Бегичев А. Наследственное право в проекте третьей части ГК РФ // Российская юстиция. 1998. № 12. С. 31..

Правила п. 2 ст. 1126 ГК РФ свидетельствуют о том, что при совершении закрытого завещания наследодатель не может воспользоваться помощью рукоприкладчика, переписчика или переводчика, так как при участии данных лиц завещание перестает быть закрытым Санникова Л.В. Завещание и его формы по новому российскому законодательству о наследовании // Юридический мир. 2003. № 3. С. 42..

Несоблюдение требований о собственноручном написании и подписании закрытого завещания влечет за собой его недействительность. По правилам такое завещание будет являться ничтожным. Критикуя позицию законодателя по данному вопросу, специалисты в области современного наследственного права отмечают, что «нарушение установленных законом правил составления закрытого завещания должно вести не к недействительности документа, но к признанию его открытым завещанием». С подобным мнением трудно согласиться, так как ни одно из действий, совершаемых нотариусом во исполнение требований ст. 1126 ГК РФ, не заменит акта нотариального удостоверения завещания.

Закрытое завещание завещатель в заклеенном конверте передает нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. В литературе отмечается, что нотариус, перед тем как предложить свидетелям поставить свои подписи на конверте, должен проверить его целостность. Закон не возлагает на нотариуса такой обязанности, хотя, возможно, на практике всё происходит именно так. В ходе анализа данного законоположения закономерно возникает вопрос: какие именно факты подтверждают свидетели, ставя свои подписи на конверте с вложенным завещанием? Данный вопрос относится в теории современного наследственного права к числу дискуссионных. Так, одни авторы в числе возможных фактов, подтверждаемых свидетелями, называют передачу завещания нотариусу конкретным лицом, принятие нотариусом завещания в «закрытом» виде, несообщение завещателем содержания завещания Власов Ю.Н., Калинин В.В. Наследование по закону и по завещанию. М., 2006. С. 138.. В целях дополнения данного перечня уместно будет указать позицию Л.В. Санниковой, считающей, что своими подписями на заклеенном конверте свидетели подтверждают, что именно этот конверт передаётся нотариусу завещателем в качестве закрытого завещания Санникова Л.В. Завещание и его формы по новому российскому законодательству о наследовании // Юридический мир. 2003. № 3. С. 42..

Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись. Из формулировки п. 3 ст. 1126 ГК РФ не следует, что при запечатывании конверта с завещанием в другой конверт должен присутствовать сам наследодатель. Следовательно, его отсутствие не повлечет собой недействительность завещания.

В литературе справедливо отмечается, что использование формы закрытого завещания рискованно, если завещатель не знаком с правилами составления завещания. Действительно, если после открытия наследства окажется, что завещание составлено с нарушением установленных требований, оно может быть признано недействительным, и последняя воля завещателя окажется неисполненной. В связи с этим представляется вполне объяснимым предложение Р.И. Виноградовой и В.С. Репина о том, что «если гражданин обратился в нотариальную контору за консультацией…, нотариус, не вникая в содержание такого (закрытого) завещания, должен очень тщательно и подробно разъяснить порядок его составления». В целях охраны интересов наследодателя закон возлагает на нотариуса обязанность разъяснить завещателю содержание п. 2 ст. 1126 ГК РФ о возможности признания закрытого завещания недействительным в случае нарушения требований о собственноручном его написании и подписании. Кроме того, нотариус должен разъяснить завещателю положения законодательства (ст. 1149 ГК РФ) об обязательной доле в наследстве. О сделанных разъяснениях нотариус совершает удостоверительную надпись на втором конверте. По мнению специалистов-нотариусов «представляется целесообразным получать подпись завещателя о разъяснении ему вышеуказанных положений на втором конверте или, по крайней мере, в реестре регистрации нотариальных действий. При этом - продолжают ученые, - с целью сохранения нотариальных традиций завещателю следует ставить не только подпись, а собственноручно писать свою фамилию, имя, отчество и лишь затем расписываться». Кроме того, практики полагают, что «с учетом объема рукописного текста желательным является получение подписи наследодателя на конверте, опечатываемом нотариусом» Виноградова Р.И, Дмитриева Г.К., Репин В.С. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей / Под общ. ред. д.ю.н., проф. В.П. Мозолина. М., 2002. С. 46..

Процедура совершения закрытого завещания завершается передачей нотариусом завещателю документа, подтверждающего принятие такого завещания. В настоящий момент таким документом является «Свидетельство о принятии закрытого завещания», форма которого утверждена Приказом Министерства юстиции № 99 от 10 апреля 2002 г. Действие по выдаче свидетельства записывается в алфавитную книгу учета завещаний, причем в графе «примечание» указывается «принято закрытое завещание».

Небогатая на сегодняшний день нотариальная практика оглашенных после открытия наследства закрытых завещаний уже содержит красноречивые примеры юридических казусов, которые при ранее существовавшем порядке "открытых" (доступных взору нотариуса) завещаний просто были бы невозможны. Например, гражданин И. оставил закрытое завещание, содержание которого ограничивалось распоряжением об отмене ранее сделанного и нотариально удостоверенного завещания. При этом И., вероятно, ошибочно неверно указал реквизиты отменяемого завещания: дату, имя нотариуса. Номер реестра регистрации нотариального действия отменяемого завещания также не был назван Обзор судебной практики по гражданским делам за 3 квартал 2008 г. // Бюллетень Верхового Суда РФ. 2009. № 4.. Таким образом, толкование данного закрытого завещания на основе буквального понимания смысла содержащихся в нем слов и выражений, как того требует норма ст. 1131 ГК РФ, приводит к тому, что прежнее завещание вовсе не отменено.

Гражданка П. завещала принадлежащий ей жилой дом двум сыновьям в равных долях. По прошествии одного года П. подарила одну вторую долю в праве собственности на данный жилой дом одному из них. По мнению второго сына, мать имела намерение также подарить вторую долю ему. Однако за месяц до смерти П. лишь оставила закрытое завещание, в котором, фактически просто повторила текст первого завещания: завещаю весь жилой дом двум сыновьям поровну Обзор судебной практики по гражданским делам за 2квартал 2007 г. // Бюллетень Верхового Суда РФ. 2007. № 9.. Если бы завещание совершалось обычным порядком, нотариус, несомненно, выяснил бы у завещателя истинную направленность его воли.

До 2002 г. справедливым было утверждение, что причин, по которым граждане желают сохранить содержание своего завещания в тайне от нотариуса, может быть только две. Первая; более актуальная для сельских районов - нотариус является соседом (дальним родственником) завещателя, в селе все друг друга знают, нет уверенности в том, что нотариус способен сохранить тайну. Вторая - завещатель полностью доверяет нотариусу, но как лицо с большим опытом (как правило, имеющее определенное высокое положение в обществе), опасается, что тайна не будет сохранена многочисленными лицами, допущенными законом к архиву нотариуса: проверяющими, налоговыми инспекторами, сотрудниками правоохранительных органов. Введение института закрытого завещания влечет за собой необходимость четкой законодательной регламентации вопросов толкования завещания. Норма ст. 1132 ГК РФ ограничивается лишь введением двух принципов толкования: буквальное понимание смысла слов и выражений и сопоставление неясных положений с другими положениями и смыслом всего завещания, а также лишь называет субъекты толкования - нотариус, душеприказчик, суд. При этом наибольшей проблемой представляется отсутствие четкого распределения статуса субъектов толкования. Так, если нотариусу присуща бесспорная юрисдикция, то каким образом он может быть толкователем завещательного распоряжения в случае неясности его буквального смысла? И если рассматривать суд в качестве конечной инстанции толкования завещания, то как быть, если с толкованием суда окажется не согласен исполнитель завещания, который априори только и знает истинную направленность воли наследодателя? Только решение данных вопросов позволило бы утверждать, что закрытые завещания как институт наследственного права в России состоялся Борзенко Б.А. Закрытое завещание. Проблемы правового регулирования и практика // Закон. 2006. № 10 С. 21..

Установив в виде общего правила, что завещание должно быть удостоверено у нотариуса, законодатель в то же время предусмотрел возможность совершения завещаний, приравниваемых к нотариально удостоверенным. Как справедливо отмечает И.В. Пантелеева, подобные завещания составляют граждане, проживающие вне обычной бытовой среды, когда отсутствует разумная возможность совершить завещание в обычном нотариальном порядке Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части третьей (постатейный) / Отв. ред. К.Б. Ярошенко, Н.И. Марышева. М., 2004. С. 58.. В соответствии со ст. 1127 ГК РФ к указанным завещаниям относятся:

1) завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов;

2) завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации, удостоверенные капитанами этих судов;

3) завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

4) завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей;

5) завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

Таким образом, в законе содержится исчерпывающий перечень лиц, которые правомочны удостоверять завещания, приравниваемые к нотариальным. При этом необходимо различать лиц, которые имеют право совершать нотариальные действия, и лиц, чье удостоверение завещаний приравнивается к нотариальному. По сравнению с ранее действовавшим законодательством, некоторые категории лиц утратили право совершать удостоверительные действия. Так, в соответствии с новыми правилами не могут удостоверять завещания, приравненные к нотариальным, командиры воинских соединений, учреждений и военно-учебных заведений. В настоящее время этим правом обладают лишь командиры воинских частей.

Законодатель предусмотрел ряд обязательных правил, регламентирующих совершение завещания в порядке ст. 1127 ГК РФ. Прежде всего, завещатель должен подписать завещание, приравниваемое к нотариально удостоверенному, в присутствии лица, удостоверяющего завещание. Другим обязательным условием совершения завещаний, упомянутых в п. 1 ст. 1127 ГК РФ, является присутствие при его подписании свидетеля, причем подписанный наследодателем завещательный акт должен быть скреплен также и его подписью. Данное правило является «важной гарантией для лиц, совершающих завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным» Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья. Постатейный с приложением форм документов / Отв. ред. А.Н. Ткач. М., 2003. С. 99.. В остальном должностные лица производят действия, аналогичные действиям нотариуса, с соблюдением общих правил, касающихся формы и порядка совершения завещания (ст. 1124 ГК РФ), а также порядка их удостоверения (ст. 1125 ГК РФ), то есть на завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, фамилия, имя, отчество и место жительства свидетеля, а также содержаться указание на разъяснение положений об обязательной доле в наследстве и об обязанности свидетеля соблюдать тайну завещания. Что же касается подписания такого завещания рукоприкладчиком, то данный вопрос необходимо рассмотреть более пристально, ибо здесь имеются различные точки зрения. Содержащаяся в ст. 1127 ГК РФ норма о применении правил нотариального удостоверения завещательных актов послужила основанием для указания на то, что завещание, удостоверенное в порядке ст. 1127 ГК РФ, может быть в установленных законом случаях подписано вместо наследодателя другим лицом с указанием причин, по которым завещатель на мог подписать завещание собственноручно, а также данных о рукоприкладчике Гаврилов В.О. Комментарий к разделу V части III ГК РФ «Наследственное право». М., 2003. С. 62.

Однако, в литературе высказана и другая точка зрения. Так, например, Д.М. Раев признает возможность толкования ст. 1127 ГК РФ в смысле недопущения участия рукоприкладчика в совершении завещания, приравниваемого к нотариально удостоверенному. В обоснование такого вывода ученый приводит следующие аргументы: «в комментируемом же пункте указывается, что из порядка о необходимой форме завещания (предусмотренного ст. 1124 и 1125 ГК РФ) делается исключение, а именно документ должен быть лично подписан завещателем в присутствии свидетеля. Возможно, под исключением законодатель имел в виду не только присутствие свидетеля, но и обязательное собственноручное подписание документа» Виноградова Р.И., Дмитриева Г.К., Репин В.С. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей. М., 2002. С. 52.. Будем надеяться, что точку в данном вопросе поставит судебная практика. Вместе с тем, учитывая возможность двоякого толкования положений ст. 1127 ГК РФ, на наш взгляд, в будущем данную норму следовало бы все же дополнить указанием на возможность подписания завещания вместо завещателя другим лицом - рукоприкладчиком.

В ст. 1127 ГК РФ законодатель урегулировал вопрос о месте нахождения завещания, приравниваемого к нотариально удостоверенному, восполнив тем самым пробел, содержащийся в ранее действовавшем законодательстве. Гражданский кодекс РФ возлагает обязанность на лиц, указанных в п. 1 ст. 1127 ГК РФ, направить экземпляр удостоверенного ими завещания нотариусу по месту жительства завещателя. Как справедливо отмечают Р.И. Виноградова и В.С. Репин, «это обеспечит сохранность завещания, к тому же при получении экземпляра завещания нотариус проверит соответствие завещания требованиям законодательства» Виноградова Р.И., Дмитриева Г.К., Репин В.С. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей. М., 2002. С. 53.. В законе не определено, как должен поступить нотариус в случае обнаружения нарушений. Между тем, правильный ответ на этот вопрос имеет немаловажное значение: некоторые нарушения могут повлечь признание завещания недействительным. По мнению ученых, нотариус должен сообщить об обнаруженных нарушениях завещателю и должностному лицу, удостоверившему это завещание.

Статья 1127 ГК РФ не содержит указания на срок исполнения обязанности по пересылке завещания лицом, удостоверившим его, указывая лишь, что завещание должно быть направлено, «как только для этого представится возможность». Однако в литературе по этому поводу отмечается, что приравниваемое к нотариально удостоверенному завещание должно быть «без промедления» направлено соответствующему нотариусу.

Все вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что правовая конструкция института завещания, приравниваемого к нотариальному, существенно изменилась: законодатель детализировал правила совершения таких завещаний, восполнив тем самым содержащиеся в ранее действовавших нормах пробелы.

В части третьей ГК РФ законодатель впервые в истории отечественного наследственного права послереволюционного периода предусмотрел возможность совершения завещания без участия нотариуса и иных должностных лиц. Правовое регулирование простого письменного завещания составляет содержание ст. 1129 ГК РФ.

«Завещание в чрезвычайных обстоятельствах» - таково легальное название завещания, составленного в порядке ст. 1129 ГК РФ. Однако ученые оперируют иными терминами: «чрезвычайное завещание», «неотложное завещание» Чепига Т.Д. Теоретическая доктрина наследственного права // Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и арбитражного процесса. Ч.1. Воронеж, 2006. С. 302..

Норма, содержащаяся п. 1 ст. 1129 ГК РФ, предусматривает следующие правила: «Гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в соответствии с правилами статей 1124 - 1128 настоящего кодекса, может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме. Изложение гражданином последней воли в простой письменной форме признается его завещанием, если завещатель в присутствии двух свидетелей собственноручно написал и подписал документ, из содержания которого следует, что он представляет собой завещание» Дедов А.А., Дедов А.М., Куличкова Н.А. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья. М., 2003. С. 79.. Таким образом, нормы современного наследственного права содержат исчерпывающий перечень условий, которым должно соответствовать простое письменное завещание, чтобы оно могло вызвать те правовые последствия, на достижение которых была направлена воля завещателя.

Во-первых, гражданин должен находиться в положении, явно угрожающем его жизни. Во-вторых, в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств гражданин должен быть лишен возможности совершить завещание в обычном порядке. Закон не раскрывает содержания понятий «положение, явно угрожающее жизни» и «чрезвычайные обстоятельства». Из содержания нормы ст. 1129 ГК РФ можно сделать вывод, что законодатель употребляет эти понятия как синонимы, то есть положение, явно угрожающее жизни человека является чрезвычайным обстоятельством, с другой же стороны чрезвычайными являются такие обстоятельства, при которых человек находится в положении, явно угрожающем его жизни. Чрезвычайными обстоятельствами, явно угрожающими жизни человека, могут быть как «внешние факторы, когда человек оказывается отрезанным от внешнего мира либо иным образом угроза жизни исходит извне», так и «тяжкое заболевание либо травма как результат несчастного случая, аварии, преступного посягательства и т.д.».

Указанные в ст. 1129 ГК РФ чрезвычайные обстоятельства должны явно угрожать жизни человека, то есть угроза жизни должна быть реальной. В данном случае, как отмечают ученые, закон использует признак очевидности, когда усомниться в опасности ситуации нельзя Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части третьей (постатейный) / Отв. ред. К.Б. Ярошенко, Н.И. Марышева. М., 2004. С. 63.. В литературе подчеркивается объективный характер чрезвычайных обстоятельств, их возникновение в результате действия внешних факторов. Вместе с тем формулировка закона с очевидностью свидетельствует о том, что причина возникновения чрезвычайных обстоятельств юридического значения не имеет: они могут сложиться объективно или возникнуть по вине субъекта. То есть гражданин не может быть лишен права составить завещание в простой письменной форме, даже если он сам способствовал тому, что оказался в положении, угрожающем его жизни. В связи с этим в литературе подчеркивается, что «непредотвратимость» не является характерной чертой указанных в ст. 1129 ГК РФ чрезвычайных обстоятельств. Этим чрезвычайные обстоятельства отличаются от непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ). «Подчеркнем также, что речь идет о совершении завещания не при, а в чрезвычайных обстоятельствах. Иными словами, гражданин должен находиться не на периферии указанных обстоятельств, наблюдая за ними со стороны, а, что называется, в их эпицентре».

В контексте толкования понятий «чрезвычайные обстоятельства» и «положение, явно угрожающее жизни», представляют интерес рассуждения Л.Ю. Грудцыной Грудцына Л.Ю. Наследственное право: краткий курс. М., 2004. С. 140.. К чрезвычайным ситуациям относятся: техногенные чрезвычайные ситуации, природные чрезвычайные ситуации, биолого-социальные чрезвычайные ситуации. В качестве комментария к отмеченной позиции подчеркнем, что данный перечень чрезвычайных ситуаций нельзя считать исчерпывающим, он может служить лишь ориентиром при квалификации обстоятельств как чрезвычайных.

В-третьих, необходимо, чтобы завещание, составленное в простой письменной форме было написано и подписано собственноручно наследодателем. Анализ данного законоположения позволяет констатировать, что при составлении чрезвычайного завещания не допускается использование технических средств и участие рукоприкладчика.

В-четвертых, закон содержит требование о необходимости участия свидетелей в процедуре совершения простого письменного завещания. При этом установлен их количественный состав - не менее двух. Следует согласиться с авторами, утверждающими, что совершение завещания в присутствии двух, трех, четырех свидетелей не должно влиять на его действительность. Главное, чтобы свидетелей было не менее двух. Так как участие свидетелей обязательно, то они должны соответствовать требованиям п. 2 ст. 1124 ГК РФ. Представляется, что в случае составления чрезвычайного завещания определить соответствие предъявляемым требованиям лиц, привлекаемых в качестве свидетелей, должен сам завещатель, а впоследствии, в случае возникновения по этому поводу спора - суд. Положения абзаца 2 п. 1 ст. 1129 ГК РФ позволяют констатировать, что участие свидетелей выражается в их присутствии при собственноручном написании и подписании завещания. В связи с этим хотелось бы отметить правильность сделанного в науке вывода о том, что на свидетелей «не возлагается обязанность по ознакомлению с содержанием письменного завещания наследодателя и его удостоверения» Дедов А.А., Дедов А.М., Куличкова Н.А. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья. М., 2003. С. 79.. Однако в литературе было высказано мнение, согласно которому участие свидетелей в совершении завещания при чрезвычайных обстоятельствах не исчерпывается одним только их присутствием. Так, Ю.К. Толстой, ссылаясь на ст. 1129 ГК РФ, указывает, что написанный и подписанный завещателем документ должен быть скреплен также подписями свидетелей Гражданское право / Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2009. С. 349.. Аналогичной позиции придерживается И.В. Пантелеева Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части третьей (постатейный) / Отв. ред. К.Б. Ярошенко, Н.И. Марышева. М., 2004. С. 63.. Но так как нормы действующего законодательства о наследовании такого правила не содержат, то такое категоричное утверждение представляется спорным.

Кроме того, сложной на практике может быть ситуация, когда один или оба свидетеля, присутствовавшие при составлении завещания, умерли до рассмотрения дела судом. Принимая во внимание вышеизложенное, считаем, что в п. 1 ст. 11296 ГК РФ необходимо закрепить возможность для граждан, оказавшихся в чрезвычайных обстоятельствах, совершать собственноручное завещание в простой письменной форме без участия свидетелей. Предлагаем изложить данный пункт в следующей редакции: «Гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в соответствии с правилами статей 1124 - 1128 настоящего Кодекса, может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме.

Изложение гражданином последней воли в простой письменной форме признается его завещанием, если завещатель в присутствии двух свидетелей (при возможности их участия) собственноручно написал и подписал документ, из содержания которого следует, что он представляет собой завещание».

По нашему мнению, подобное правило в наибольшей степени предоставит правообладателю практическую возможность определить судьбу своего имущества посредством совершения завещания.

Что касается требований к содержательной стороне простого письменного завещания, то закон ограничивается указанием на то, что из содержания документа, собственноручно написанного и подписанного гражданином в присутствии двух свидетелей, должно следовать, что он представляет собой завещание.

Только совокупность всех указанных четырех условий обеспечивает действительность чрезвычайного завещания и приводит к тем правовым результатам, на достижение которых была направлена воля наследодателя. Если хотя бы одно из этих условий окажется нарушенным, то выражение гражданином последней воли по поводу своего имущества не может рассматриваться как завещание и, по общему правилу, не имеет юридического значения.

Необходимо отметить, что ученые пытаются дополнить содержащийся в п. 1 ст. 1129 ГК РФ перечень условий и требований, которым должно соответствовать чрезвычайное завещание. Так, по мнению К.Б. Ярошенко, на чрезвычайном завещании должны быть указаны место и дата его совершения. В обоснование своей позиции ученый ссылается на ст. 1124 ГК РФ, регламентирующую общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания. В пункте 4 этой статьи сказано, что «на завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, за исключением случая, предусмотренного статьей 1126 настоящего Кодекса». При этом К.Б. Ярошенко пишет: «В пункте 4 ст. 1124 не указан в виде исключения ещё один случай, когда допускается совершение завещания в простой письменной форме, т. е. без удостоверения: при составлении завещания при чрезвычайных обстоятельствах (ст. 1129 ГК РФ). Отсутствие указания на это исключение можно толковать таким образом, что на завещании должны быть указаны место и дата его совершения (а не удостоверения), поскольку завещание в чрезвычайных обстоятельствах считается совершенным в день его составления» Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М., 2003. С. 93..

Дальнейшая судьба простого письменного завещания зависит от того, остался в живых наследодатель или нет.

Если наследодатель остался в живых, то в соответствии с п. 2 ст. 1129 ГК РФ завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах, сохраняет свою силу в течение месяца после прекращения этих обстоятельств. Моментом прекращения чрезвычайных обстоятельств следует считать время, «когда отпала угроза для жизни наследодателя либо появилась возможность для оформления завещания в обычном порядке». Установление срока действия простого письменного завещания позволяет говорить о временном характере такого документа. Необходимо также отметить, что указанный срок является пресекательным и не может быть восстановлен судом независимо от причины его пропуска.

Итак, по прошествии месяца после прекращения чрезвычайных обстоятельств простое письменное завещание утрачивает свою силу.

Если же наследодатель умер, находясь в чрезвычайных обстоятельствах или в течение месяца с момента их прекращения, то происходит открытие наследства и завещание, совершенное в простой письменной форме, подлежит исполнению. Однако, в связи с «исключительностью» такого завещания, законодатель предусмотрел особое условие вступления его в силу: необходимо, чтобы суд подтвердил факт совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах. Такое дело рассматривается в порядке особого производства в соответствии с правилами подраздела 4 ГПК РФ. В соответствии с п. 3 ст. 1129 ГК РФ с вышеуказанным требованием в суд могут обратиться только заинтересованные лица. Лаконичность нормы вызывает вопрос: «Кто может выступать в качестве заинтересованного лица?», ответа на который в практике пока нет. Однако, в науке предлагается понимать под ними как граждан, так и юридических лиц, имеющих материальную заинтересованность в придании чрезвычайному завещанию юридической силы. Принимая во внимание отмеченное определение, нельзя не согласиться с авторами, которые относят к заинтересованным лицам в первую очередь наследников и отказополучателей. Что касается свидетелей, присутствовавших при изложении завещателем его последней воли, то они не подпадают под указанный критерий.

Завещанием, совершенным в чрезвычайных обстоятельствах, может быть отменено или изменено только такое же завещание (п. 5 ст. 1130 ГК РФ).

В литературе справедливо обращается внимание на то, что решение суда, подтверждающее факт совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах, не может рассматриваться как аналог свидетельства о праве на наследство. Для получения правоустанавливающих документов на наследство гражданин должен обратиться в нотариальную контору и предоставить нотариусу подлинник простого письменного завещания, совершенного в чрезвычайных обстоятельствах и решение суда об утверждении этого завещания.

Часть 3 ГК РФ содержит специальную норму, посвященную регулированию порядка совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках (ст. 1128 ГК РФ). Более подробно новый порядок урегулирован Правилами совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27 мая 2002 года № 351 Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках: Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 351 // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 22. Ст. 2097..

В соответствии со ст. 1128 ГК РФ, гражданин может распорядиться своими правами на денежные средства, внесенные им во вклад или находящиеся на любом другом его счете в банке, двумя способами. Во-первых, он вправе составить завещание в порядке, предусмотренном статьями 1124 - 1127 ГК РФ, то есть нотариальное, приравненное к нотариальному или закрытое. Во-вторых, наследодатель имеет возможность совершить завещательное распоряжение в письменной форме в том филиале банка, в котором находится его счет. При этом законодатель установил, что в отношении средств, находящихся на счете, такое завещательное распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания. Примечательно, что новые правила распространяются не только на денежные средства во вкладах, но и на денежные средства, находящиеся на любых других счетах, например на расчетных счетах индивидуальных предпринимателей.

Определяя формальную сторону завещательного распоряжения правами на денежные средства, ст. 1128 ГК РФ содержит требование, в соответствии с которым упомянутое завещательное распоряжение должно быть собственноручно подписано завещателем с указанием даты составления и удостоверено служащим банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете. Толкование отмеченного правила позволяет сделать вывод, что наследодатель, который не может собственноручно подписаться вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности, не сможет воспользоваться помощью рукоприкладчика.

Завещательное распоряжение может быть написано от руки либо с использованием технических средств (электронно-вычислительной машины, пишущей машинки и др.) (п. 5 Правил).

В соответствии с п. 4 Правил Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках: Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 351 // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 22. Ст. 2097., составление, подписание и удостоверение завещательного распоряжения осуществляется при соблюдении ряда условий.

1. Личность завещателя должна быть удостоверена паспортом или другими документами, исключающими любые сомнения относительно личности гражданина.

2. Служащий банка, удостоверяющий завещательное распоряжение, должен информировать завещателя о содержании норм, регламентирующих порядок совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках, отмену и изменение завещания, право на обязательную долю в наследстве, права супруга при наследовании, свидетельство о праве на наследство. О разъяснении наследодателю данных норм делается соответствующая отметка в завещательном распоряжении.

3. Лица, участвующие в совершении завещательного распоряжения, должны соблюдать тайну завещания, то есть до открытия наследства они не вправе разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены Гарин И.В. Развитие нотариальной практики по выделению супружеской доли из наследственной массы // Нотариальный вестник. 2006. № 4. С. 21..

В силу прямого указания подзаконного акта поправки и приписки в завещательном распоряжении не допускаются (п. 9 Правил). Представляется, что нарушение данного правила неизбежно влечет ничтожность завещания. Возникает вопрос о соотношении данного правила с положением п. 3 ст. 1131 ГК РФ, которое предусматривает, что не могут служить основанием недействительности завещания описки и другие незначительные нарушения порядка его составления, подписания или удостоверения, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя. При этом незначительными нарушениями признаются, кроме всего прочего, и поправки, а именно: исправления времени и места совершения сделки. При этом Верховный суд РФ подчеркнул, что завещание с такими исправлениями будет считаться оспоримым, а не безусловно недействительным. Таким образом, законодатель занял более жесткую позицию в отношении поправок и приписок, допущенных в завещательном распоряжении правами на денежные средства в банках.

Завещательное распоряжение составляется в двух экземплярах, каждый из которых удостоверяется подписью служащего банка и печатью. Первый экземпляр выдается завещателю, а второй регистрируется в книге завещательных распоряжений и подшивается в специальную папку завещательных распоряжений, хранящуюся в несгораемом шкафу (п. 10).

Служащий банка на счете завещателя обязан сделать отметку о составленном завещательном распоряжении (п. 11).

В случае смерти завещателя нотариус направляет в банк запрос (с приложением удостоверенной копии свидетельства о смерти наследодателя) с просьбой подтвердить факт удостоверения конкретного завещательного распоряжения сотрудником банка и факт его отмены или изменения. Ответ на запрос подписывается руководителем банка с проставлением печати и направляется нотариусу в течение месяца. Если к запросу приложена копия завещательного распоряжения наследодателя, ответ на запрос может быть изложен под текстом этого завещательного распоряжения Зайцева Т.И., Крашенинников П.В. Наследственное право в нотариальной практике: комментарии. - М., 2005.- С. 218..

Глава 2. Порядок исполнения завещания

2.1 Деятельность по исполнению завещания и охрана наследства

В ГК РФ серьезное внимание уделено исполнению завещания: уточнены, расширены и обновлены нормы, регулирующие правовое положение такой фигуры в наследственных правоотношениях, как исполнитель завещания. Ранее таковым считался сам наследник. Сегодня этот институт схож с идеями дореволюционного законодательства Плеханова В. Исполнение завещания душеприказчиком // Российская юстиция. 2002. № 6. С. 12..

В виде общего правила, как и ранее, предусмотрено, что исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию, если завещателем не назначен исполнитель завещания (ст. 1133 ГК РФ).

Исполнителем завещания душеприказчиком (этот термин впервые появился в современном российском законодательстве) может быть любой гражданин, в том числе один из наследников по завещанию. Статья 1133 ГК РФ ограничивает круг возможных исполнителей наследниками по завещанию и собственно исполнителями завещания (душеприказчиками). По смыслу нормы абз. 1 п. 1 ст. 1134 ГК РФ исполнителем завещания может быть гражданин, как являющийся, так и не являющийся наследником завещателя. Следовательно, допустимы случаи, когда: исполнитель завещания одновременно является наследником по завещанию; исполнитель завещания одновременно является наследником по закону; исполнитель завещания не является наследником завещателя ни по закону, ни по завещанию.

Существенно, по сравнению с ГК РСФСР 1964 г., изменился подход законодателя к порядку и форме выражения душеприказчиком своего согласия на исполнение последней воли умершего. Так, согласно положениям абз. 2, 3 п. 1 ст. 1134 ГK РФ, согласие может выражаться посредством совершения надписи на самом завещании или составлением заявления, прикладываемого к завещанию, а также путем подачи нотариусу заявления в течение одного месяца со дня открытия наследства. Помимо перечисленных видов письменного согласия, закон допускает выражение согласия посредством совершения конклюдентных действий, заключающихся в исполнении завещания. Подобного рода действия признаются согласием только в том случае, когда они были совершены в течение одного месяца со дня открытия наследства.

Исходя из содержания ст. 1134 ГК РФ, исполнитель завещания, давший согласие на исполнение последней воли наследодателя, с момента открытия наследства не вправе отказываться от выполнения своих функций. До наступления этого момента, на наш взгляд, душеприказчик вправе подать заявление об отказе от исполнения завещания в нотариальную контору по месту его хранения.

Законодательством не урегулирована ситуация, когда назначенный душеприказчик не может исполнить волю завещателя в силу определенных обстоятельств. В целях расширения правомочий завещателя по исключению таких ситуаций предлагается внести дополнения в ст. 1134 ГК РФ, указав, что «завещатель может назначить нескольких исполнителей завещания, а также подназначить исполнителя завещания на случай, если исполнитель завещания откажется от его исполнения, умрет до открытия наследства или одновременно с завещателем либо будет освобожден судом от обязанностей исполнителя завещания в порядке пункта 2 ст. 1134». Такое указание позволит исключить ситуацию отсутствия исполнителя завещания.

Судебное отстранение душеприказчика допускается по просьбе наследников или самого исполнителя завещания лишь при наличии обстоятельств, препятствующих исполнению гражданином обязанностей душеприказчика. Таким образом, более четко, по сравнению с проектом ГК РФ 1997 г., очерчен круг уважительных причин, являющихся основанием для отстранения исполнителя последней воли.

Теперь полномочия исполнителя завещания удостоверяются специальным свидетельством, выдаваемым нотариусом на основании п. 1 ст. 1135 ГК РФ.

Достаточно подробно в ГК РФ перечислены основные обязанности исполнителя завещания, а также допускается возложение на него завещателем иных или дополнительных обязанностей (п. 2 ст. 1135 ГК РФ).

Исполнитель завещания должен принять необходимые для исполнения завещания меры, в том числе:

- обеспечить, в соответствии с волей завещателя и законом, переход наследственного имущества к наследникам (подп. 1 п. 2 ст. 1135 ГК РФ);

- принять самостоятельно или через нотариуса меры по охране наследства и управлению им в интересах наследников (подп. 2 п. 2 ст. 1135 ГК РФ);

- получить причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество для передачи их наследникам, если это имущество не подлежит передаче другим лицам (подп. 3 п. 2 ст. 1135 ГК РФ);

- исполнить завещательное возложение или требовать от наследников исполнения завещательного отказа или завещательного возложения (подп. 4 п. 2 ст. 1135 ГК РФ).

В целях охраны наследства и управления им в интересах наследников исполнитель завещания уполномочен:

- контролировать выполнение нотариусом мер по охране наследства и управления им (п. 2 ст. 1171 ГК РФ);