Понятие и правовая природа реорганизации

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Развитие института предпринимательства, увеличение числа юридических лиц, затрагивает и вопрос прекращения различных субъектов права, в частности юридических лиц. Реорганизация юридических лиц относительно новый правовой институт гражданского законодательства. Актуальность темы исследования имеет важное значение в деятельности хозяйственных обществ. Находит практическое применение в сфере предпринимательства, затрагивает проблемы широкого круга лиц, участвующих в процессе реорганизации.

Принятие решения о проведении реорганизация на современном этапе развития законодательства определена несколькими факторами формирования предпринимательской активности, а именно, такими как процесс перестройки экономической системы под рыночную с повышенным риском; развитие и становление конкурентоспособных предприятий, усиление борьбы между предприятиями на различных сегментах рынка.

Под реорганизацией юридических лиц понимается комплекс правовых процессов, направленных на реструктуризацию и оптимизацию активов и пассивов предприятия. Гражданское законодательство признает реорганизацию как одну из форм создания субъекта правоотношений, так и одну из форм ликвидации юридического лица.

Разработанность данной темы в научной литературе в основном содержит теоретические положения о реорганизации. Изучению реорганизации юридических лиц посвятили свои работы такие авторы, как Архипов Б.П., Жданов Д.В., Брагинский М.И., Суханова Е.А., Черепахин, Г.Ф. Теоретической базой изучения дипломной темы стали научные работы в сфере гражданского и предпринимательского права, в том числе литературные публикации и материалы периодических изданий, раскрывающие тему реорганизации юридических лиц в той мере, в какой они необходимы для более подробного изучения степени разработанности в литературе, в практическом применении.

Изучение реорганизации юридических лиц преследует цель - раскрытие всех сторон рассматриваемого института. Прежде всего нужно определить, что именно понимается под определением реорганизации, какова его сущность и правовая природа. Также, определить практическое применение института реорганизации, выявить возможные проблемы, возникающие в процессе реорганизации между участниками хозяйственных обществ, рассмотреть пути их разрешения и ликвидации пробелов законодательных норм, изучить нормативную базу, регулирующую процесс реорганизации юридических лиц. Исходя из целей, определены следующие основные задачи дипломного исследования:

анализ российского законодательства в части применения норм, регулирующих реорганизацию юридических лиц;

обобщение практического материала по проблеме реорганизации;

комплексное изучение основных вопросов реорганизации, наиболее важных проблем и рассмотрение возможных путей их решения;

раскрытие наиболее часто встречаемых нарушений прав и законных интересов участников реорганизуемого общества и способы их защиты;

разработка предложения по улучшению действующего российского законодательства, как в части гражданского, так и предпринимательского, и договорного права, направленные обеспечение имущественных интересов субъектов, участвующих в процессе реорганизации.

Под объектом исследования работы понимаются правоотношения, которые возникают при осуществлении правового регулирования процесса реорганизации юридических лиц.

Предметом изучения стали нормы законодательного права, характеризующие правовой результат от реорганизации.

Изучение института реорганизации осуществляется согласно нормативно-правовой базе российского законодательства, а именно Конституции РФ, Гражданского Кодекса РФ, федеральных законов «Об акционерных обществах», «О регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». «Об обществах с ограниченной ответственностью», материалов судебной практики.

В дипломной работе вопросы, связанные с реорганизацией юридических лиц, рассмотрены на примере как коммерческих, так и некоммерческих предприятий, поскольку одной из целей написания дипломной работы является всестороннее изучение процессов реорганизации предприятий различных организационно-правовых форм.

Структура написания работы обусловлена исследуемой проблемой, ее целями и задачами. Работа состоит из введения, трех глав, включающих в себя девять параграфов, заключения, списка используемой литературы.

1. Общие вопросы регулирования, касающиеся реорганизации юридических лиц

1.1 Понятие и правовая природа реорганизации

юридический реорганизация право

Институт реорганизации юридических лиц является относительно новым и мало изученным в системе законодательства Российской Федерации. Генезис правового регулирования прекращения юридических лиц начинает свой путь с дореволюционного законодательства, в котором существовало немало норм. Наряду с ними существовали также нормы, направленные на регулирование государственных учреждений. Такие нормы координировали, наряду с созданием и осуществлением деятельности юридического лица, и порядок его прекращения. Законодательство рассматривало две формы реорганизации - слияние и присоединение. Присоединение раскрывалось, обычно, как разновидность слияния. В этом своем качестве слияние противопоставлялось остальным возможным видам прекращения. Г.Ф. Шершеневич писал: «Отличие слияния от иных способов прекращения акционерного товарищества обнаруживается в отсутствии ликвидации».

Советское законодательство прямо не предусматривало процедуры реорганизации юридических лиц. Статья 289 ГК РСФСР 1922 г. указывала на перечень оснований прекращения юридического лица, среди которых процедура реорганизации не отмечалась. Однако в пункте «б» ст. 364 первого Гражданского кодекса в качестве основания прекращения акционерного общества упоминается слияние с другим акционерным обществом. В отношении прочих юридических лиц, говоря об их прекращении, ГК РСФСР 1922 г. не упоминает о реорганизации вовсе.

Институт реорганизации организаций впервые появляется в ГК РСФСР 1964 г., который отводит вопросам реорганизации лишь три статьи (ст. 37, 38 и 39). Причем реорганизация юридических лиц, наряду с их ликвидацией, рассматривается исключительно как способ прекращения юридического лица (ст. 37 ГК РСФСР). Согласно ГК РСФСР 1964 г. реорганизация могла осуществляться в формах слияния, разделения и присоединения.

Последующее развитие и законодательное закрепление процедуры реорганизации юридического лица связано с периодом становления правовой системы суверенной России. В 1990 г. был принят Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и постановление Совета Министров РФ от 25 декабря 1990 г., утвердившее Положение об акционерных обществах. В Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», в п. 1 ст. 37 впервые были указаны пять форм реорганизации - слияние, разделение, выделение, присоединение и преобразование. В соответствии с п. 8 ст. 37 указанного Закона «при преобразовании одного предприятия в другое к вновь возникшему предприятию переходят все имущественные права и обязанности прежнего предприятия».

Несмотря на прогресс в развитии проблем реорганизации, связанный с принятием ГК РФ 1994 г. и ряда специальных актов (Федеральных законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью»), процесс формирования правового института реорганизации юридических лиц вряд ли можно считать завершенным.

Общие положения института реорганизации юридических лиц и порядке осуществления закреплены в статьях 57-60 ГК РФ. Гражданский кодекс содержит ряд специальных норм, определяющих условия реорганизации отдельных видов юридических лиц: хозяйственных товариществ и обществ (ст. 68), обществ с ограниченной ответственностью (ст. 92), акционерных обществ (ст. 104), производственных кооперативов (ст. 112), казенных предприятий (ст. 115) и др.

Действующее гражданское законодательство не формулирует понятие и сущностные признаки института реорганизации. До настоящего времени не выработано единого подхода к определению реорганизации и в правовой теории.

По мнению М.И. Брагинского, реорганизация - это процесс прекращения юридического лица с переводом прав и обязанностей и предполагающий продолжение деятельности другого юридического лица.

Е.А. Суханов рассматривает реорганизацию юридического лица как прекращение, влекущее за собой процедуру правопреемства.

Развернутое понятие реорганизации имеется у К.Т. Трофимова, в котором оно раскрывается как прекращение организации, связанное с изменением ее имущественного комплекса (или организационно-правовой формы), направленное на достижение цели, для которой организация создавалась».

Представленные определения раскрывают такой вид реорганизации, как выделение, влекущее возникновение нового субъекта права.

Однако не стоит забывать о том, что под реорганизацией также понимаются организационные мероприятия, в результате которых изменяется субъектный состав рынка, т.е. прекращаются ранее действовавшие и (или) возникают новые предприятия.

Как видно из рассмотренных определений, под реорганизацией понимается процесс прекращения юридических лиц при соблюдении условия универсального правопреемства. Тем не менее прекращение юридического статуса корпорации не является конечной целью данного процесса. Прослеживается прямая зависимость между изменением имущественного комплекса реорганизуемых субъектов и характером изменения персонального состава участников. Поэтому, с юридической точки зрения, можно определить реорганизацию как процесс перемены лиц в имущественных и иных правоотношениях в порядке универсального правопреемства.

Следовательно, необходимо раскрыть признаки реорганизации. К ним относится: универсальное правопреемство, содержащее в себе передачу правопреемнику имущественных и иных исключительных прав и обязанностей; изменение размера уставного капитала (абсолютной величины собственных средств) и субъектного состава участников реорганизуемого юридического лица (за исключением преобразования); учреждение вновь образуемых обществ - правопреемников и как следствие - отсутствие какой-либо связи (обязательственно-правовой или вещной) между реорганизованным юридическим лицом и его правопреемником, полная автономия вновь возникшего юридического лица.

Анализ природы института реорганизации позволяет сделать вывод о том, что как сегмент гражданского права реорганизация является некой совокупностью правомерных действий, предполагающих наличие сложного фактического (юридического) состава. Реорганизация осуществляется по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В некоторых случаях, реорганизация юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или суда, либо с согласия уполномоченных государственных органов. Реорганизация - это процесс по преобразованию юридического лица, который рассматривается как способ выхода на новую организационно-правовую форму. В соответствии с гражданским законодательством данная процедура имеет различные формы: присоединение, выделение, разделение, преобразование и слияние. Реорганизация юридического лица выполняется, как правило, с целью создания нового единого юридического лица, либо наоборот нескольких юридических лиц, либо в качестве альтернативного варианта прекращения деятельности организации с переходом прав и обязанностей правопреемнику.

1.2 Порядок и условия реорганизации юридических лиц

В российском законодательстве закреплено разделение на добровольную и принудительную реорганизацию. Такое деление основано на том, кому именно принадлежит инициатива в проведении реорганизации. В зависимости от этого и различаются и некоторые процедурные моменты проведения данной процедуры.

Добровольная реорганизация проводится в соответствии со статьей 57 Гражданского Кодекса РФ, согласно которой решение о начале процедуры принимают учредители (участники) либо орган юридического лица, уполномоченный на то его учредительными документами. Данная норма охватывает все виды юридических лиц. Например, решение о реорганизации унитарного предприятия относится к компетенции собственника его имущества, решение о реорганизации хозяйственного общества - уполномоченным органом, к которому относится либо общее собрание акционеров акционерного общества либо общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью, а решение о реорганизации хозяйственного товарищества принимается его участниками. На практике многие из тех, кто имеет право инициировать реорганизацию, не будут его осуществлять. Поскольку это может не входить в их компетенцию, или они не могут в полной мере судить о состоянии дел юридического лица.

В гражданском законодательстве п. 3 ст. 57 закреплено, что добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования может осуществляться с предварительного согласия государственных органов, полученных от антимонопольных органов, контролирующих появление хозяйствующих субъектов, которые могли бы занять доминирующее положение на товарном рынке.

Антимонопольный орган должен быть уведомлен учредителями (участниками) в течение 45 дней со дня государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в единый государственный реестр юридических лиц):

- о слиянии и присоединении некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;

- о слиянии и присоединении коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда (п. 5 ст. 17 Закона о конкуренции)

Участники юридического лица, уполномоченные на принятие решение о начале процедуры реорганизации в форме слияния, присоединения обязаны направить соответствующее ходатайство в антимонопольный орган, которое принимает решение о согласии на проведение этой процедуры. Нарушение установленного порядка, приводящие к ограничению конкуренции, является основанием для ликвидации в судебном порядке по иску антимонопольного органа (п. 9 ст. 17 Закона о конкуренции).

Гражданское законодательство в п. 2 ст. 57 сообщает о том, что принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченного государственного органа либо по решению суда. Решение о реорганизации затрагивает права граждан и юридических лиц, поэтому оно и обусловлено законодательно в то же время немало важно, что данное решение принимается по усмотрению уполномоченного государственного органа. Законодательно закреплена возможность обращения уполномоченного государственного органа в суд с требованием о реорганизации, однако закон не предусматривает самостоятельного права на принятие такого решения.

Участники юридического лица, взвешивая необходимость о проведении данной процедуры, принимают решение о реорганизации и позволяют ознакомиться с ним всем участникам организации. Законодательство не закрепляет правовых рамок и не устанавливает особых требований для проведения данной процедуры. Участники могут ознакомиться лишь с теми документами, которые предоставляются им при подготовке к проведению процедуры. Все материалы и необходимая информация предоставляются участникам организации не позднее, чем за 30 дней до даты проведения общего собрания юридического лица. Участники, имеющие право на участие в общем собрании, должны быть уведомлены соответствующим образом по средством направления им заказного письма либо вручением уведомления под роспись каждому из указанным в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрание, либо путем опубликования в соответствующем печатном издании, определённом в уставе общества. Уведомлены также письменно должны быть и все кредиторы, права и интересы которых затрагиваются в ходе проведения процедуры реорганизации. Это норма закреплена в п. 1 ст. 60 Гражданского кодекса РФ.

Одним из ведущих моментов процедуры реорганизации является составление передаточного акта и разделительного баланса юридического лица, которые должны содержать бухгалтерскую отчетность на последнюю отчетную дату. Для проведения подобной процедуры должна быть проведена инвентаризация имущественного и обязательственного комплекса юридического лица, что находит свое отражение в п. 27 Положения о ведении бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ. Гражданский кодекс закрепляет необходимость составления передаточного акта и разделительного баланса одновременно с принятием решения о реорганизации. Вместе с тем реорганизация - длительный процесс, и риск недостоверности передаточного акта и разделительного баланса возникает еще до принятия решения о реорганизации, в процессе подготовки общего собрания, и сохраняется до ее завершения. Юридическое лицо, находящееся в процессе реорганизации, не приостанавливает своей деятельности.

Разделительный баланс составляется по форме бухгалтерского баланса и состоит из общего баланса ранее действовавшего юридического лица и балансов всех новых обществ.

Передаточный акт составляется предприятиями в произвольной форме и заключает в себе следующую информацию:

дату и форму регистрации;

организационно-правовую форму и наименование правопреемника;

сумму активов и сумму пассивов баланса реорганизуемого юридического лица на дату реорганизации с расшифровкой по разделам баланса;

список прилагаемых форм отчетности;

список прилагаемых инвентаризационных описей, сличительных ведомостей;

список других прилагаемых документов (приказ об учетной политике предприятия, аналитические данные по дебиторской и кредиторской задолженности).

Вопрос о реорганизации относится к компетенции или общего собрания участников организации. На унитарном предприятии решение о реорганизации принимается уполномоченным государственным органом. В остальных случаях для принятия решения о реорганизации необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов, которое составляет 3/4 от числа участвующих в общем собрании участников.

Законодательство в п. 4 ст. 57 ГК РФ предусматривает, что юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. В случае реорганизации в форме присоединения присоединяемое юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении его деятельности.

ЕГРЮЛ содержит записи о юридических лицах и их учредителях, вносимых на основаниях предоставляемых заявителем юридического лица документов. Записи вносятся в реестр, о чем организация уведомляется в течение трех дней. Для всех форм проведения реорганизации юридических лиц процедура регистрации должна быть проведена по месту нахождения учреждения. Гражданский кодекс РФ в п. 2 ст. 54 определяет, что местом нахождения юридического лица по общему правилу считается место его государственной регистрации. В частности, Федеральный закон об АО устанавливает, что место нахождения акционерного общества определяется местом его государственной регистрации. Для проведения процедуры внесения записи в ЕГРЮЛ заявителю необходимо предъявить следующие документы:

подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации;

учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

решение о реорганизации юридического лица;

договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами;

передаточный акт или разделительный баланс;

документ об уплате государственной пошлины. Размер государственной пошлины устанавливается налоговым законодательством ст. 333.33

Налоговое законодательство закрепляет также отдельные нормы, регулирующие процедуру реорганизации юридических лиц. Согласно ст. 23 НК РФ налогоплательщик уведомляет налоговый орган о предстоящей реорганизации в трехдневный срок с момента принятия решения о реорганизации. Соответственно ст. 50 НК РФ исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемников, также на них возлагается обязанность уплаты пени, всех сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо.

Характеризуя порядок и условия института реорганизации нужно отметить, что российское законодательство содержите различные нормы, в которых закреплена процедура проведения реорганизации юридических лиц. Часто участники или учредители юридического лица, приняв решение о реорганизации, имеют сложности в определении целей, ради которых проводится реорганизация. Речь может идти о необходимость оптимизировать деятельность организации, повысить эффективность её работы, упорядочить финансовые потоки, создать более комфортные условия для труда сотрудникам. Можно утверждать, что в российское законодательство сформировало упорядоченную систему нормативных правовых актов, направленных на регулирование деятельности акционерных обществ. При реализации нормативных актов, направленных на урегулирование проблем реорганизации юридического лица, возникают проблемы, связанные как с отсутствием практики, так и с недостатками действующего законодательства.

1.1. Основные гарантии при реорганизации юридических лиц

Нормы российского законодательства призваны обеспечивать и защищать права и законные интересы лиц, затрагиваемые при реорганизации, будь то гарантии кредиторов и должников, либо гарантии прав и законных интересов работников реорганизуемого учреждения, либо гарантии участников организации.

Для определения прав и законных интересов кредиторов реорганизуемого учреждения гражданское законодательство закрепляет три вида правовых гарантий. В их число входит информационное обеспечение, право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, гарантия исполнения обязательств.

К первому виду гарантий относится право кредитора на информацию о предстоящей реорганизации юридического лица - должника. Статья 60 определяет, что учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Для каждого вида юридического лица закреплены конкретные сроки уведомления соответственно нормативным актам. Ст. 15 Федерального закона «Об акционерных обществах» предоставляет учредителям 30 дней с даты принятия решения о реорганизации в письменной форме для осуществления уведомления кредиторов.

Кредитор, узнав о начале процедуры реорганизации, получает право требовать от организации прекращения или досрочного исполнения обязательств, возмещения убытков в срок до 30 дней после получения уведомления, если реорганизация осуществляется в форме слияния, присоединения или преобразования, или в течение 60 дней - при проведении реорганизации в форме разделения или выделения.

Одним из видов гарантии прав и интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица является гарантия предъявления требований об исполнении обязательств к возникшим в результате реорганизации юридическим лицам, которые несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника. Если кредиторы выявляются после того, как было произведено выделение или разделение юридического лица, возникает необходимость определения правопреемника, отвечающего по долгам реорганизованного юридического лица.

Подобная норма закрепляет защиту интересов кредиторов тех юридических лиц, которые производят процедуру в форме разделения и выделения, поскольку могут возникнуть сложности в составлении разделительного баланса.

Очередным видом гарантий прав и интересов кредиторов является законодательно закрепленное право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Данная гарантия является важнейшей гарантией. Поскольку для кредиторов существует опасность неисполнения реорганизуемым лицом, либо слабым правопреемником обязательств, либо существует вероятность, что после завершения процесса реорганизации у вновь образовавшегося субъекта права увеличится численность кредиторов, однако такое увеличение не гарантирует увеличение имущественного комплекса юридического лица.

Данная гарантия имеет двойственное положение, которое содержится в том, что реорганизация зачастую укрепляет финансовое положение организации, а досрочное прекращение существующих обязательств не только прерывает налаженные хозяйственные отношения, но и может причинить реальный ущерб должнику.

Кредитор вправе не предъявлять требований о досрочном исполнении обязательств юридическому лицу - должнику, поскольку это его право, а не обязанность.

При реорганизации юридического лица возникает проблема регулирования трудовых отношений с работниками реорганизуемого учреждения. Законодательство четко определяет этот момент путем закрепления в Трудовом кодексе в абзаце 5 ст. 75 нормы, предусматривающей гарантии работников реорганизуемого учреждения. Любая из форм реорганизации юридического лица не является основанием прекращения трудового договора с сотрудниками организации.

Данная норма имеет дискуссионный характер, поскольку строится на том, что при реорганизации путем присоединения или слияния присоединяющиеся или сливающиеся юридические лица подлежат ликвидации и работники могут быть уволены по ч. 1 ст. 81 ТК РФ - расторжение трудового договора в связи с ликвидацией юридического лица. А п.п. 1 и 2 ст. 58 ГК РФ устанавливают, что слияние или присоединение юридического лица к другому юридическому лицу права и обязанности присоединившегося лица или сливающихся юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу или к юридическому лицу, к которому осуществлено присоединение. Таким образом, при реорганизации юридического лица увольнение сотрудников по ч. 1 ст. 81 ТК РФ будет являться неправомерным.

Трудовой договор может быть расторгнут только в случае отказа самого работника от продолжения работы в организации в связи с ее реорганизацией. Также увольнение возможно в связи с сокращением штата реорганизуемой организации и при соблюдении ряда правил: абзац 2 ст. 81 ТК РФ предусматривает увольнение работника в связи с сокращением численности штата при условии невозможности перевода работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу, соответствующую квалификации работника. Также в обязанности работодателя вменена обязанность предложить работнику вакансии в данной области, учитывая образование, квалификацию и опыт работы сотрудника.

Об увольнении работника следует уведомить под расписку в срок не менее, чем два месяца.

При расторжении трудового договора в связи с сокращением численности или штата работников организации увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

Некоторые участники организации, такие как акционеры, участники ООО, находятся в обязательственных правоотношениях и имеют определенные права: право на прибыль, на часть имущественного комплекса в случае ликвидации, право участия в управлении обществом с целью контроля и реализации определяющих решений для общества.

В обществах с ограниченной ответственностью решение о реорганизации принимается единогласно всеми участниками общества, поэтому не существует проблемы защиты интересов участников общества. В акционерных общества такого единогласия добиться трудно, поэтому необходимо предусмотреть процедурные гарантии. К ним относятся гарантии об информировании акционеров по вопросу проведения общего собрания, раскрытие вопросов по обоснованности предложенного курса конвертации акций, возможность выкупа акций по рыночной цене в случаях, если участник не присутствовал на общем собрании.

Рассматривая нормы права, регулирующие институт реорганизации юридического лица, следует отметить довольно либеральный характер действующего законодательства. Совокупность мер, отображающих различные процессы при проведении данной процедуры, направлена на предупреждение злоупотребления в ходе реорганизации, чтобы избежать ущемления прав и законных интересов участников и кредиторов организации. На институте реорганизации отрицательно сказывается недействительность или несоблюдение на практике многих закрепленных в законодательстве норм. А как итог, увеличение количества исков в суд о признании процедуры реорганизации недействительной.

2. Правовой анализ регулирования отдельных видов реорганизации юридических лиц

2.1 Реорганизация юридического лица в виде слияния и присоединения

В статье 57 Гражданского кодекса РФ говорится о пяти формах реорганизации юридического лица: слияние, присоединение, выделение, разделение и преобразование. Слияние и присоединение - наиболее востребованные и популярные виды реорганизации юридического лица, такая процедура позволяет сделать организацию более конкурентоспособной и эффективной, поскольку является надежным и быстрым вариантом изменения правовой формы юридического лица. Слияние и присоединение имеют ряд сходств и различий. Чтобы разобраться в процедуре реорганизации, необходимо рассмотреть каждую форму в отдельности.

Во время проведения слияния юридических лиц права и обязанности переходят ко вновь возникшему юридическому лицу по средством составления передаточного акта. Новый субъект права образуется, получая весь комплекс имущественных и обязательственных прав, ранее существовавшие субъекты, количество которых по законодательству не ограничено, прекращают свою деятельность.

Слияние корпораций обусловлено желанием усилить свои позиции на определенном рынке и происходит по налоговым причинам, потому что штрафные санкции существенно ухудшают финансовые возможности организаций. Слияние может осуществляться горизонтально, когда юридические лица занимаются одним видом деятельности, и вертикально, когда происходит объединение активов поставщиков и перерабатывающих организаций. Также возможна смешанная форма слияния путем объединения различных областей деятельности. Также является одним из способов грамотно инвестировать денежные средства. Безусловно, что при выборе любой из форм слияния, законодательство требует строго следования установленным нормам.

Процедура слияния протекает в несколько этапов.

На первоначальном этапе осуществляется подготовка учредительных и иных документов, включая и передаточный акт. Производится надлежащее уведомление кредиторов о начале процедуры слияния. Предприятие снимается с учета в налоговой инспекции и других внебюджетных фондах.

Следующий этап подразумевает регистрацию правопреемника в налоговой инспекции и получение выписок из ЕГРЮЛ, заверенных экземпляров Устава и Учредительного договора.

Присоединение предусматривает переход к одному юридическому лицу всех прав и обязанностей присоединяемого юридического лица на основании передаточного акта, что предусмотрено статьями 57 и 58 ГК РФ. Присоединение достаточно эффективный вид ликвидации организации. При этом присоединяющее юридическое лицо реорганизуется, а присоединяющееся прекращается с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности. Отличительной чертой присоединения от слияния является то, что во время присоединения одна из реорганизуемых организаций всегда сохраняет свою правосубъектность и не влечет образования новых субъектов права, в то время как при слиянии все участвующие юридические лица прекращают свое действие.

Правовое регулирование по средствам п. 1 ст. 59 ГК РФ определяет, что передаточный акт включает положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех кредиторов должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Реорганизация предусматривает сторонами возможность передачи имущественного комплекса, то есть требований и обязательств, оборудования, земельных участков, зданий и сооружений правопреемнику. В.А. Лапач определяет, что «состав имущества предприятия есть величина переменная, и регистрировать любое изменение в данном комплексе закон не требует, ибо не руководствуется принципом непрерывности наблюдения за всем имуществом предприятия».

Практика применения законодательства в части составления передаточного акта не должна отличаться от теоретических аспектов, чтобы передача имущества и иных активов оптимально раскрылась в результате реорганизации. С точки зрения налогообложения передача имущества и иных активов в результате реорганизации, не признается в соответствии со статьей 39 НК РФ реализацией, которая является объектом налогообложения. Так, в передаточном акте по МОАУ «Лицей №1 г. Новотроицка Оренбургской области» и МОУ «Лицей г. Новотроицка Оренбургской области», который регулируются действующим законодательством, Уставом обоих учреждений, постановлением администрации муниципального образования город Новотроицк от 26.07.2011 №1218-п, указываются обязательства передать средства с основного баланса реорганизуемого учреждения на основной баланс организующего учреждения по последнему балансу, предоставленному в налоговую инспекцию. Определяется наличие средств на счетах реорганизуемого учреждения МОУ «Лицей г. Новотроицка Оренбургской области». Обязательства оп расчетам с кредиторами производятся в соответствии с очередью: бюджетные обязательства, внебюджетные обязательства, обязательства перед поставщиками.

Обязательство по составлению передаточного акта исходит из договора о присоединении или слиянии.

Ст. 16 и 17 закона об ОА, ст. 52 и 53 закона об ООО предусмотрена норма, согласно которой реорганизуемые общества должны заключать соответствующий договор. Существенные условия важны для договора реорганизации в форме слияния и присоединения. В них входят порядок и условия проведения процедуры, порядок конвертации акций. В число существенных условий М.А. Коханова включить следующие: основные этапы реорганизационных процедур, порядок их совместного финансирования, порядок определения размера уставного капитала, доли реорганизуемых юридических лиц в новых организациях, условия об универсальном правопреемстве, срок действия договора.

Давая правовую характеристику договору реорганизации в форме слияния и присоединения нужно определить предмет договора, поскольку он является существенным условием договора. В самом элементарном виде предмет выражается в формуле «чего и сколько».

Из практики осуществления договорных обязательств по вопросам присоединения или слияния юридических лиц можно сделать вывод, что стороны обязуются совместно осуществлять все предусмотренные законом действия и процедуры, необходимые для осуществления процедур. В качестве примера можно рассмотреть договор о присоединении муниципального дошкольного образовательного учреждения «Детский сад №5 г. Новотроицка Оренбургской области» к муниципальному общеобразовательному автономному учреждению «Лицей №1 г. Новотроицка Оренбургской области». Определяя предмет договора, стороны обязуются совместно осуществлять реорганизацию в форме присоединения. Права и обязанности сторон закрепляют положения том, что реорганизующее учреждение, в данном случае МОАУ «Лицей №1 г. Новотроицка» принимает на себя руководство процессом, осуществляет координационную деятельность, в частности: составление передаточного акта, определение кредиторов и дебиторов, соотношение размеров задолженности, подготовка документов, необходимых для предоставления в структурное подразделение Федеральной налоговой службы России для внесения записи в ЕГРЮЛ о прекращении юридического лица муниципальное дошкольное образовательное автономное учреждение «Детский сад №5 г. Новотроицка Оренбургской области». Реорганизуемое учреждение обеспечивает исполнение процесса присоединения, осуществляет доступ ко всем документам и информации по первому требованию МОАУ «Лицей №1 г. Новотроицка Оренбургской области».

Координация процесса реорганизации осуществляется нормами и налогового законодательства, в частности, в ст. 55 определяет налоговый период, которым является календарный год или иной период времени применительно к отдельным налогам, по окончании которого должна быть определена налоговая база и сумма налога, подлежащая уплате. Если юридическое лицо успевает завершить процедуру слияния или присоединения до конца календарного года, последним налоговым периодом для нее является период времени от начала этого года до дня завершения реорганизации. Если организация, созданная после начала календарного года, реорганизована до конца этого года, налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до дня реорганизации.

Законодательством о конкуренции, в частности п. 1 ст. 17 предварительное согласие антимонопольных органов требуется в случаях слияния и присоединения любых объединений коммерческих организаций (ассоциаций и союзов); слияния и присоединения коммерческих организаций, если общая сумма их активов превышает 100 тыс. минимальных зарплат (а если она превышает 50 тыс. минимальных зарплат, то требуется обязательное уведомление антимонопольного органа по вопросам реорганизации); разделения и выделения унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. минимальных зарплат. Нарушение подобных требований влечет признания в судебном порядке недействительности процедуры реорганизации. Статья 27 Федерального закона «О защите конкуренции» предусматривает, что предварительное согласие определяет последствия:

слияние или присоединение коммерческих организаций, когда сумма активов превышает три миллиарда рублей или прибыль от реализации товаров превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%;

слияние или присоединение финансовых организаций, когда суммарная стоимость активов превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации;

создание коммерческой организации, уставный капитал которой оплачивается акциями или имуществом другой коммерческой организации, имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал и превышает три миллиарда рублей, либо, если прибыль учредителей создаваемой организации от реализации товаров превышает шесть миллиардов рублей, либо, если организация, акции (доли) и (или) имущество вносится в качестве вклада в уставный капитал.

Анализируя нормативные источники, раскрывающие основные сходства и различия процедур слияния и присоединения, можно сделать вывод о том, что слияние и присоединение имеют схожие моменты. Целью проведения этих процедур является прекращение юридического лица. Права и обязанности, в том числе и задолженности переходят правопреемнику с оформлением передаточного акта. Необходимо своевременно и надлежащее уведомление всех кредиторов и публикация о начале процедуры в СМИ.

Важное отличие двух форм реорганизации в том, что слияние создает новый субъект права. Присоединение предполагает продолжение существования одного из юридических лиц. Перечень документов также различен. Если при слиянии необходимо подать одно заявление установленного образца о регистрации юридического лица, то во время присоединения необходимо предоставить два комплекта заявлений о прекращении деятельности фирмы и о внесении в учредительные документы изменений, связанных с присоединением.

Практика изучения реорганизационного процесса позволяет сделать вывод, что далеко не всегда участники осуществляют взаимовыгодное исполнение договора, также существует вероятность предоставления в учетные организации не полного пакета документов, или при наличии у реорганизуемых сторон есть имущественные комплексы на правах специальной аренды, все это может затянуть процедуру. Другой аспект деятельности который необходимо учитывать при такой форме реорганизации, как присоединение, - разрешительная документация, такие как лицензия на осуществление некоторых видов деятельности, сертификаты соответствия и т.д. Универсальное правопреемство на такую документацию не распространяется. В процессе реорганизации необходимо сделать запрос в каждый орган, выдавший лицензию или разрешение. Если подобные документы не были оформлены заранее, фактически реорганизованная компания не имеет права заниматься деятельностью, на которую не получено разрешение.

2.2 Реорганизация юридического лица в виде разделения и выделения

В настоящее время реорганизация юридических лиц на практике получила огромное практическое применение не только для создания крупных корпораций, но и для того, чтобы «разбить» их на более мелкие общества, которые отвечают всем требованиям, предусмотренным законом при их создании на основе уже существующих обществ. Именно для этих целей ст. 57 Гражданского Кодекса предусматривает такие формы, как разделение и выделение, нацеленные на разукрупнение юридических лиц.

Разделением называется процедура перехода прав и обязанностей к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. То есть под разделением подразумевается прекращение существования юридического лица и передача всех активов и пассивов новым учреждениям, возникшим по решению учредителей и на основе материальной базы старого предприятия. Разделительный баланс - это основание для определения имущественного и обязательного комплекса, переходящего к новым учреждениям. По мнению Т.П. Шишмаревой, в соответствии с частями передаваемого имущества осуществляется переход прав и обязанностей. Разделительный баланс утверждается соответствующим органом управления. Для ООО - это общее собрание участников, для АО - акционеров. Когда эта процедура не предоставляет возможности для выявления правопреемника, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Разделение характеризуется тем, что на основе имущества одной корпорации создаются две или несколько других, в свою очередь реорганизуемая организация больше не является субъектом права.

Осуществляя реорганизацию путем разделения, необходимо помнить, что существует возможность «смешанной» реорганизации. Под «смешанной» реорганизацией понимается разделение юридического лица одной организационно-правовой формы на несколько юридических лиц другой организационно-правовой формы. Например, ООО разделяется на два ЗАО. Законодательство такую реорганизацию не предусматривает, но и не содержат норм, запрещающих такое разделение. На практике такая процедура экономит время и средства юридических реорганизуемых лиц.

Необходимым условием осуществления разделения является уведомление антимонопольного органа, которое осуществляется в случаях, если это определяет создание некоммерческой организации, в состав которой входят две и более коммерческие организации; если общая сумма активов учредителей превышает 20 млн. рублей; если при разделении существует вероятность появления на рынке товаров и услуг хозяйствующего субъекта, доля которого превышает 35 процентов, кроме случаев, когда процедура осуществляется по вступившему в законную силу решению арбитражного суда.

При разделении также нужно помнить в соответствующем уведомлении кредиторов и публикация в периодическом издании, которое должно состояться в течение 30 дней со дня принятия решения о реорганизации. Кредиторы в свою очередь вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств юридического лица и возмещения им убытков.

Выделение - форма реорганизации юридического лица, при которой его существование юридического лица не прекращается, а на его базе создается одно или несколько обществ, происходит передача прав и обязанностей вновь возникшим субъектам права. Имущество, закрепленное за существовавшим ранее обществом, уставный капитал уменьшаются. Весь имущественный состав определяется разделительным балансом. Выделение характеризуется сингулярным правопреемством, при котором, правопреемник занимает место предшественника только в некоторых правоотношениях. Рассматривая процедуру правопреемства при выделении, М.Н. Илюшина указывает, на то, что сингулярное правопреемство позволяет сохранить реорганизованному лицу часть прав и обязанностей, в свою очередь выделяемая организация получает определенную как прав, так и обязанностей.

Реорганизация в виде выделения - это способ возникновения новых юридических лиц, в отличии от разделения. Поскольку реорганизуемое общество не прекращает свое существование.

Практическое применение норм законодательства по вопросам процедуры реорганизации в форме выделении можно наблюдать на примере выделения акционерных обществах.

Закон «Об акционерных обществах» в п. 2 ст. 19, п. 3 ст. 49 определяет право о принятии решения о выделение на обсуждение общего собрания акционеров, которое определяет порядок и условия проведения процесса, возможность конвертации акций, утверждение разделительного баланса. О принятом решении уведомляется регистрирующий орган - федеральная налоговая служба, процедура находит отражение ЕГРЮЛ. О реорганизации уведомляются также кредиторы. Извещение происходит путем опубликования информации в «Вестнике государственной регистрации» и путем рассылки заказных писем, поскольку в данном случае необходимо соблюдать нормы, касающиеся прав кредиторов в части досрочного исполнения обязательств по договорам, заключенным до принятия решения о начале реорганизации общества. Предъявление требований должно осуществиться в срок 60 дней, в отличии от кредиторов общества с ограниченной ответственностью, где срок составляет 30 дней после принятия решения.

Решение о реорганизации общества может содержать в себе следующую информацию:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации;

2) порядок и условия процедуры реорганизации;

3) порядок конвертации акций реорганизуемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

4) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре;

5) указание о единоличном или коллегиальном исполнительном органе;

6) указание об утверждении разделительного баланса;

Вопрос конвертации акций общества рассматривается в п. 2.1 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных постановлением ФКЦБ, и определяет полномочия для совета директоров. Стандарты допускают, что все или часть акций нового юридического лица могут принадлежать реорганизованному обществу. Учредителем образуемого юридического лица может быть само реорганизуемое общество. Законом также предусмотрено, что полное или частичное количество акций выделенного общества могут принадлежать реорганизованной коммерческой организации. Учредителем образуемого в порядке выделения юридического лица может быть само реорганизуемое общество.

Процедура перехода прав и обязанностей вновь реорганизуемому обществу осуществляется путем составления разделительного баланса, содержащего пообъектную расшифровку, положение о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Выделение подразумевает переход определенной части прав и обязанностей реорганизованного общества, остальные права и обязанности за реорганизованным обществом.

Отсутствие баланса, равно как и отсутствие положений о правопреемстве является причиной отказа государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Закон предусматривает утверждение разделительного баланса учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о выделении. Если решение принято на общем собрании акционеров, то и баланс утверждается собранием. Содержание разделительного баланса включает в себя сведения по отчетности бухгалтерского характера, составляемого за отчетный период - квартал или год, на последнюю отчетную дату с учетом проведения комплексной инвентаризации. В результате чего уставный капитал может быть уменьшен на сумму, меньшую. Чем уставный капитал созданного общества.

Процедура заканчивается моментом внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Акционерные общества также должны зарегистрироваться эмиссию акций.

Налоговое законодательство также предусматривает отдельные нормы, регулирующие процедуру выделения. П. 8 ст. 50 НК РФ раскрывает, что «при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанности по уплате налогов не возникает». Согласно п. 2 ст. 23 НК РФ налогоплательщики сообщают о реорганизации в налоговый орган по месту учета в течение 3 дней с момента принятия такого решения. Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником.

При реорганизации общества с ограниченной ответственностью нередко возникают моменты, связанные с распределением между правопреемниками излишне уплаченных сумм налогов. П. 2 ст. 78 НК РФ предусматривает зачет или возврат излишне уплаченных налогов на основе письменного заявления правопреемника.

Таким образом, проведя анализ норм законодательства, касающихся разделения и выделения юридического лица, можно сделать вывод, что обе процедуры имеют сходства и различия. При проведении реорганизации в форме разделения одна организация прекращает свою деятельность и на ее базе создается несколько новых юридических лиц, а при выделении на базе структурных единиц основной организации образуются новые юридические лица, но сама она продолжает существовать.

Проведение реорганизации в форме выделения и разделения характеризуется наличием универсального правопреемства.

Объем передаваемых прав и обязательств реорганизуемых юридических лиц определяется на основании разделительного баланса, который также должен определять наличие правопреемника по всем его обязательствам.