Договор финансовой аренды (лизинг)

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Введение

Развитие лизинговых отношений в России, начавшись позже, чем в странах Западной Европы и Северной Америки, в последнее десятилетие осуществлялось активными темпами, причем как количественно (рост числа заключаемых договоров лизинга), так и качественно (усложнение отношений сторон договора лизинга и договора купли-продажи).

Ценность лизинга для хозяйствующих субъектов обусловлена теми возможностями, которые он им дает: лизингодатель инвестирует денежные средства при минимальных рисках, лизингополучатель получает необходимое ему имущество при отсутствии у него или нецелесообразности использования крупных денежных средств, продавец решает проблему сбыта. Однако в условиях финансового кризиса на первый план выходит значимость лизинга для экономической системы страны в целом. Как известно, одним из условий выхода экономики России из кризиса является активизация инвестиционной деятельности, предполагающая увеличение объемов инвестиций и повышение эффективности их использования.

Мировой опыт осуществления лизинговой деятельности показал наличие прямой взаимосвязи между уровнем развития лизинга и интенсивностью инвестиционных процессов. В условиях недостатка финансовых средств развитие лизинговых отношений способно решить сразу несколько взаимосвязанных задач: налаживания и расширения производства, в том числе путем обновления его основных средств; поддержания стабильности рынка товаров, работ и услуг; обеспечения сбыта продукции; снижения уровня безработицы и создания новых рабочих мест; увеличения источников поступений в бюджет. В целом, лизинг можно рассматривать как один из наиболее эффективных способов рыночного распределения капитальных вложений.

Развитие лизинга, равно как и необходимость стимулирования такого развития, актуализирует проблему создания адекватного механизма правового регулирования лизинговых отношений, решение которой невозможно без глубокого научного осмысления сущности этого сравнительно нового явления.

Анализ правореализационной практики выявляет множество проблем, с которыми сталкиваются как субъекты лизинговых отношений, так и применяющие право органы. Нередко правовое сопровождение сделок субъектов лизинга содержит ошибки, приводящие к признанию договора лизинга незаключенным, переквалификации отношений сторон судом и к другим негативным последствиям для субъектов лизинговых отношений. Часть из этих проблем, безусловно, проистекает из недостаточной юридической грамотности реализующих право лиц, но большинство - все же является следствием имеющихся пробелов и противоречий в постоянно меняющемся законодательстве о лизинге, причины которых в свою очередь коренятся, в том числе, и в недостаточной разработанности теории правового регулирования лизинговых отношений.

Среди основных проблем такого рода можно назвать:

проблемы, связанные с нарушением законодателем конструкций договоров лизинга и купли-продажи объекта лизинга как самостоятельных сделок в случаях, когда законном прямо предусматривается, что эти договоры создают обязанности для лиц, не участвующих в них в качестве сторон (см.: п. 1 ст. 670 и п. 1 ст. 668 ГК РФ);

проблему неопределенности способа исполнения и последствий неисполнения обязанности лизингодателя по уведомлению продавца о лизингополучателе;

проблемы, связанные с расхождением тех положений договоров лизинга и купли-продажи, которые, по сути (исходя из природы лизинговых отношений), должны быть идентичными (в частности, о передаче объекта лизинга);

проблему «неопределенности» соглашения, устанавливающего обязанность лизингодателя приобрести определенный объект лизинга у определенного продавца при отсутствии гарантий того, что именно этот продавец согласится продать именно этот объект лизингодателю, а также проблему регламентации ответственности лизингодателя за неисполнение этой обязанности;

проблему определения объекта лизинга в договоре лизинга во взаимосвязи с установлением факта заключения договора.

Объектом исследования является финансовая аренда (лизинг) как вид инвестиционной деятельности, договор финансовой аренды и правовые отношения, возникающие в ходе реализации лизингового договора.

Предметом настоящего исследования выступают теоретические и практические аспекты гражданско-правового регулирования лизинговых отношений и соответствующих правовых форм их функционирования.

Целью настоящей работы является теоретический анализ комплекса проблем гражданско-правового регулирования отношений лизинга и разработка предложений по совершенствованию гражданского законодательства и практики его применения.

договор финансовая аренда лизинг

1. Договор финансовой аренды (лизинг): понятие и значение

1.1 Понятие финансовой аренды (лизинга)

Особенностью финансовой аренды (лизинга) недвижимого имущества является особый порядок организации сделки, включающий в себя регистрацию прав на недвижимое имущество, сделок с ним, а также ряд связанных с этим действий, соблюдение (выполнение) антимонопольного законодательства и др.

Лизинг - это совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга.

Таким образом, субъектами лизинга являются:

- лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;

- лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга;

- продавец - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.

Лизинг, являясь разновидностью договора аренды, направлен на предоставление имущества во временное пользование, что предполагает его возврат собственнику по истечении оговоренного сторонами срока. При желании стороны в условиях договора могут предусмотреть переход имущества в собственность лизингополучателя. Таким образом, законодатель наравне с обязанностью вернуть имущество предоставляет арендатору право выкупить его.

Правовые системы разных стран по-разному квалифицируют условие приобретения имущества, переданного по договору лизинга. В некоторых государствах его считают неотъемлемым признаком договора лизинга и расценивают как обязательное. Так, законодательства Бельгии, Италии, Франции предусматривают обязательное условие о продаже имущества по согласованной цене. В то же время в Великобритании, США право выкупа не является условием, характерным для лизинга Сахарова И.В. Объекты лизинга: некоторые особенности и проблемы правового регулирования // «Черные дыры» в Российском Законодательстве. - 2009. - № 5. С.26-29..

Российское законодательство не расценивает возможность выкупить имущество по окончании срока действия договора лизинга так категорично. Соответствующий пункт включается в договор только по обоюдному желанию лизингодателя и лизингополучателя, так как это является правом сторон, которым они могут воспользоваться. Законодатель не ставит условие о выкупе имущества в разряд обязательных для заключаемого договора, и, при наличии его в договоре, не подвергает сомнению квалификацию такого договора в качестве лизингового.

Однако одного упоминания о праве выкупа в договоре недостаточно для его реализации. Стороны должны оговорить не только порядок, сроки и условия выкупа, но также выкупную стоимость, при условии выплаты которой пользователь становится собственником имущества. Возникает вопрос о том, когда и как определяется выкупная стоимость предмета договора.

Анализируя право выкупа, необходимо в первую очередь рассмотреть лизинговые платежи. Выплачивая их периодически, лизингополучатель не только передает вознаграждение лизингодателю, но также возмещает его затраты на приобретение, доставку, установку, а также иные возможные дополнительные расходы. Амортизационные отчисления, входящие в состав лизинговых платежей, позволяют лизингодателю возместить все вложения в приобретение имущества.

Федеральный закон «О лизинге» Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 08.05.2010) «О финансовой аренде (лизинге)» [Текст] // Российская газета, N 211, 05.11.1998., ныне действующий в новой редакции и под другим названием, содержал положение, согласно которому право собственности на предмет лизинга переходило к лизингополучателю по окончании срока действия договора или до его истечения при условии выплаты всех лизинговых платежей (ст. 19). Содержание этой нормы предполагало, что, во-первых, по общему правилу переход права собственности к лизингополучателю был характерным условием договора лизинга; во-вторых, отдельно выкупная цена сторонами не оговаривалась - она включалась в состав вносимых платежей.

Выплатив всю оговоренную сумму, лизингополучатель автоматически становился собственником имущества. Такой порядок был подкреплен путем подробного освещения законодателем всех вопросов, связанных с платежами, в частности, подробно оговаривались экономическое содержание договора, состав инвестиционных затрат и лизинговых платежей, вознаграждение. Одновременно в составе лизинговых платежей была предусмотрена амортизация имущества за весь период действия договора.

Предусматривая упомянутый автоматический переход права собственности на предмет лизинга по окончании срока действия договора и при условии выплаты всей предусмотренной договором суммы, законодатель, по нашему мнению, принимал свое решение исходя из сути амортизационных отчислений. Если лизингополучатель путем внесения ежемесячных платежей выплачивал, помимо прочего, полную амортизационную стоимость оборудования (и тем самым непосредственную стоимость имущества), он имел право претендовать на получение его в собственность. В том случае, если сумма лизинговых платежей не была перечислена полностью, а следовательно, не была выплачена и полная амортизационная стоимость, имущество оставалось в собственности лизингодателя. При этом стороны не определяли выкупную стоимость как дополнительную выплату к произведенным платежам. Следовательно, амортизация выступала в качестве критерия при решении таких вопросов. Практика при разрешении спорных вопросов также исходила из этих критериев Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 8 февраля 2001 г. (дело N Ф04/342-21/А03-2001) // СПС «Гарант»..

К настоящему времени в Закон о лизинге внесены изменения, вследствие которых для лизинга стал нехарактерен обязательный переход права собственности на имущество к пользователю, а полностью выплаченная сумма лизинговых платежей перестала служить основанием смены собственника. По общему правилу по истечении срока договора и после выплаты всей оговоренной суммы имущество должно быть возвращено лизингодателю. Получив вознаграждение за оказанные услуги и возместив с помощью платежей все затраты, в том числе на приобретение имущества, лизингодатель остается собственником, который вправе самостоятельно принимать решение об отчуждении имущества и определении цены его продажи. Законодатель не навязывает сторонам определенное поведение, а предоставляет им свободу выбора, когда каждый сам вправе принять решение - хочет ли он иметь предмет лизинга в собственности.

1.2 Распространение лизинга в международной коммерческой практике

Говоря об анализе международного лизинга, мы подразумеваем подробное рассмотрение таких вопросов, как:

- регулирование международного лизинга;

- страхование международного лизинга;

- анализ международного лизинга на современном этапе.

Иностранные товары - предметы международного лизинга, могут использоваться на таможенной территории в течение определенного срока. По Таможенному кодексу (1993 г.) сроки временного ввоза устанавливались таможенным органом Российской Федерации, исходя из цели и обстоятельств такого ввоза. Как правило, они не превышали двух лет. Этот срок также сохранен в ТК РФ 2003 г.

Новеллой нового Таможенного кодекса также стало установление в отношении товаров, «относящихся к основным производственным фондам (средствам), при условии, что такие товары не являются собственностью российских лиц, пользующихся ими на таможенной территории Российской Федерации, частичное освобождение от уплаты таможенных пошлин, налогов на 34 месяца» Таможенный кодекс Российской Федерации (утв. ВС РФ 18.06.1993 N 5221-1) (ред. от 26.06.2008) [Текст] // «Ведомости СНД РФ и ВС РФ», 05.08.1993, N 31, ст. 1224.. В настоящее время большинство лизинговых товаров помещается на срок 34 месяца, исключение составляют автотранспортные средства, ввезенные в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 11 марта 2003 г. N 147 «О дополнительных мерах государственной поддержки российского автомобильного транспорта, предназначенного для международных перевозок». Российская газета. 2003. 15 марта. Таможенными органами срок пребывания в режиме «временный ввоз» разрешен на срок эксплуатации при условии их использования для осуществления международных перевозок. По данным Екатеринбургской таможни, срок действия договора лизинга для некоторых автомобилей установлен до 2021 г.

Предметы международного лизинга, перемещаемые через таможенную границу Российской Федерации, подлежат декларированию путем заявления по установленной форме точных сведений о них, их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.

При ввозе на территорию Российской Федерации предмета лизинга в соответствии со ст. 34 «Особенности международных операций, осуществляемых субъектами лизинга» Федерального закона «О лизинге» все виды таможенных платежей начисляются на полную таможенную стоимость имущества. Уплата таможенных платежей по ТК РФ 1993 г. производилась следующим образом. При помещении товаров под таможенный режим временного ввоза таможенные сборы за таможенное оформление взимались в валюте Российской Федерации в размере 0,1% таможенной стоимости товаров и транспортных средств и в иностранной валюте в размере 0,05% таможенной стоимости товаров.

Перечень товаров, временно ввозимых (вывозимых) с полным условным освобождением от уплаты таможенных пошлин и налогов, был предусмотрен указанием ГТК РФ от 25 апреля 1994 г. N 01-12/328 «О некоторых вопросах применения таможенного режима временного ввоза (вывоза)» Таможенный вестник. 1994. N 6., позднее Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 августа 2000 г. N 599 «О перечне товаров, временно ввозимых (вывозимых) с полным условным освобождением от уплаты таможенных пошлин и налогов» Российская газета. 2000. 22 августа..

При этом предельный срок временного ввоза товаров, указанных в перечне, составлял один год.

В настоящее время в отношении транспортных средств (коды ТН ВЭД России 8701 20 101 2, 8704 23 910 4, 8716 39 300 1, 8716 39 300 2, 8716 39 590 1), ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации и помещаемых под таможенный режим временного ввоза, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 11 марта 2003 г. N 147 «О дополнительных мерах государственной поддержки российского автомобильного транспорта, предназначенного для международных перевозок» Российская газета. 2003. 15 марта., также предоставляется полное освобождение от таможенных пошлин и налогов, кроме сборов за таможенное оформление, на весь срок эксплуатации при условии их использования для осуществления международных перевозок товаров. Таможенные сборы взимаются в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 декабря 2004 г. N 863 «О ставках таможенных сборов за таможенное оформление товаров» Российская газета. 2004. 30 декабря..

Периодические таможенные платежи уплачивались за период нахождения товаров под таможенным режимом временного ввоза (вывоза) до истечения разрешенного таможенным органом срока временного ввоза (вывоза).

Расчет сумм периодических таможенных платежей, подлежащих уплате, производился на оборотной стороне контрольного экземпляра грузовой таможенной декларации.

В случае вывоза (ввоза) товаров или изменения режима временного ввоза на иной таможенный режим до истечения срока разрешенного временного ввоза (вывоза) подлежали возврату (зачету) суммы периодических платежей, уплаченных за неиспользованный срок временного ввоза (вывоза), в соответствии с порядком, установленным для возврата (зачета) излишне уплаченных таможенных платежей.

Существенно осложнило для участников международного лизинга возможность использования рассрочки по уплате таможенных платежей распоряжение ГТК от 3 июля 2001 г. N 702-р «О некоторых вопросах применения таможенного режима временного ввоза (вывоза) товаров» (вступило в силу 8 сентября 2001 г.). Пункт 4 данного распоряжения предусматривал, что «помещение ранее временно ввезенных (вывезенных) товаров под иные таможенные режимы производить в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

В случае помещения временно ввезенных (вывезенных) товаров под таможенные режимы выпуска для свободного обращения или экспорта взимать таможенные пошлины, налоги и таможенные сборы за таможенное оформление, подлежащие уплате при помещении указанных товаров под данные таможенные режимы. При их исчислении применять ставки и курс иностранных валют, действующие на день принятия грузовой таможенной декларации с заявленным таможенным режимом соответственно выпуска для свободного обращения или экспорта» Российская газета. 2001. 8 августа..

Таким образом, суммы таможенных платежей, уплаченные при ввозе имущества в режиме временного ввоза, не подлежали возврату (зачету) при изменении указанного таможенного режима на режим выпуска для свободного обращения. При помещении временно ввезенных (вывезенных) товаров под иной таможенный режим таможенные платежи исчислялись и уплачивались в соответствии с новым таможенным режимом.

1.3 Правовая природа правоотношения по финансовой аренде. Стороны договора: арендодатель (лизингодатель) и арендатор (лизингополучатель).

Особенностью лизинговых правоотношений является то, что здесь есть как минимум три субъекта лизинга: лизингодатель, лизингополучатель и продавец. А сторон договора лизинга только две: лизингодатель и лизингополучатель.

Дадим краткую характеристику каждому из обязательных субъектов лизинговых правоотношений Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)»// (принят ГД ФС РФ 11.09.1998) // Российская газета, N 211, 05.11.1998. (в действ. ред.).

В соответствии с п.1 ст.4 Закона о лизинге в качестве лизингодателя может выступать физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

Комментируя приведенное определение, следует сказать, что из круга потенциальных лизингодателей - юридических лиц традиционно исключаются некоммерческие организации, в указанном качестве обычно выступают лишь коммерческие организации. Физические же лица чаще всего являются пользователями, поскольку для покупки или производства оборудования в целях предоставления в пользование необходимы значительные финансовые средства, каковыми индивидуальные предприниматели обычно не располагают. Таким образом, очевидно, что понятие лизинговой компании yже понятия лизингодателя, данного в Законе о лизинге.

Как предусмотрено положениями ст.5 Закона о лизинге, лизинговые компании (фирмы) - это коммерческие организации (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей.

С вступлением в силу Федерального закона от 29 января 2002 г. N 10-ФЗ предусмотренное ранее лицензирование лизинговой деятельности со 2 февраля 2002 г. прекращено. Таким образом, к лизинговым компаниям могут быть отнесены коммерческие организации, которые в соответствии со своими учредительными документами вправе осуществлять лизинговую деятельность.

Буквальное толкование текста Закона о лизинге позволяет утверждать, что в качестве лизингодателей могут выступать любые коммерческие организации, но среди лизингодателей - юридических лиц особо выделяются лизинговые компании. При этом основными обязательными характеристиками лизинговой компании являются следующие: функции лизингодателя осуществляются ею по договору лизинга; лизинговая деятельность ведется ею в соответствии с действующим законодательством и учредительными документами компании. Фактически тем же требованиям должен отвечать каждый хозяйствующий субъект, именуемый лизингодателем.

Наличие данной коллизии в Законе о лизинге на практике порождает немало вопросов. Например, банки и иные кредитные организации вправе осуществлять лизинговые операции. Законом РФ от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности» в редакции от 7 августа 2001 г. лизинговые сделки отнесены к сделкам кредитной организации, совершаемым на основании специального разрешения (путем указания данного вида деятельности в рамках общей банковской лицензии) (подп.6 ч.2 ст.5). С получением такого разрешения банк приобретает статус лизингодателя, аналогичный статусу лизинговой компании, и в этом смысле банку (или иной кредитной организации) присущи все признаки лизингодателя. Получается, что банки и иные кредитные организации следовало бы признать лизинговыми компаниями.

Правда, существует мнение о том, что никакие другие функции, кроме функции лизингодателя, лизинговые компании выполнять не могут. Иными словами, содержащееся в ст.5 Закона о лизинге определение не позволяет лизинговой компании осуществлять какую-либо иную деятельность, помимо лизинговой. Представляется, что лизинговая компания может осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Данный вывод подтверждает логика развития законодательства о лицензировании лизинговой деятельности в нашей стране. Первоначально были установлены высокие требования к объему лизинговых операций по сравнению с иными видами деятельности компании, однако в последующем все ограничения были отменены. Поэтому банки, а также производственные и другие компании могут осуществлять, наравне с иной предпринимательской деятельностью, также лизинговую.

Лизингополучатель - сторона договора финансовой аренды (лизинга) - физическое или юридическое лицо. Лизингополучателями могут быть не только предприниматели, но также и некоммерческие юридические лица, которые в соответствии со своими уставными документами могут для достижения своих целей заниматься предпринимательской деятельностью, а вот физические лица, чтобы стать субъектом лизинга должны иметь статус индивидуального предпринимателя.

Продавец характеризуется как субъект лизинга, не являющийся стороной договора финансовой аренды (лизинга) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продаёт лизингодателю в обусловленный срок производимое или закупаемое им имущество, являющееся предметом лизинга согласно ч. 3 п. 1 ст. 4 ФЗ РФ «О финансовой аренде (лизинге)», по требованиям которой продавец может передать предмет лизинга, как лизингодателю, так и лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.

2. Риски в договоре финансовой аренды

2.1 Риски в лизинговых договорных отношениях

Лизинговая деятельность как и любой другой вид предпринимательской деятельности подвержена негативному влиянию рисков, обусловленных быстроменяющейся ситуацией на рынке, изменениями правил ведения хозяйственной деятельности и т.д.

Отсутствие адаптированных к российским условиям подходов к построению системы управления рисками в лизинговых компаниях является одним из основных препятствий для встраивания процесса риск-менеджмента в процесс управления данными компаниями. Постановка методологии комплексного управления рисками и ее реализация в организации - важное направление деятельности любой компании. Каждая организация вынуждена принимать на себя риски для достижения своих целей, и комплексный подход к построению системы риск-менеджмента призван оптимизировать набор рисков Зарипов, Р.Я. Контроль риска в деятельности лизинговой компании / Р.Я. Зарипов [Текст] // Управление финансами и рисками в лизинговой компании. - 2009. - № 3. - С. 52-60..

Основными задачами системы управления рисками в организации является повышение финансовой устойчивости организации, защищенность капитала инвесторов и кредиторов, безопасное стратегическое развитие и конкурентоспособность на рынке. В связи с этим практически все решения, направленные на выполнение данных задач, требуют владения теорией и методологией риск-менеджмента.

Современное состояние в области управления рисками в сфере лизингового бизнеса характеризуется тем, что лишь единицы российских лизинговых компаний осознают влияние рисков на их развитие и конкурентоспособность и имеют в своей структуре отдельные подразделения по управлению рисками.

Проблематика рисков лизинговой деятельности - довольно новое направление, и на сегодняшний день данная проблема исследована не в полной мере. В настоящее время требуется научное обоснование методических подходов к анализу рисков деятельности лизинговой компании, оценке и формированию профиля рисков, выбору решений о реализации способов воздействия на риск, интеграции системы управления рисками в другие системы управления компанией.

Однако большинство работ специалистов сводятся, как правило, к задачам управления риском неплатежеспособности лизингополучателей и разработке его качественной и количественной оценки.

Данная работа ориентирует на рассмотрение проблемы управления рисками с более общих позиций, вовлекая в круг анализируемых аспектов все многообразие рисков, присущих деятельности лизинговой компании, а также на внедрение процесса управления ими в систему управления компанией.

В современной научной и учебно-практической литературе в области экономики и финансов особое значение приобретают проблемы и перспективы развития лизинга как вида предпринимательской деятельности, использование которого позволяет осуществить техническое перевооружение производства и произвести структурную перестройку российской экономики в целом Зарипов, Р.Я. Контроль риска в деятельности лизинговой компании / Р.Я. Зарипов [Текст] // Управление финансами и рисками в лизинговой компании. - 2009. - № 3. - С. 52-60..

Роль финансово-кредитных организаций в данном процессе немаловажна, так как они представляют собой совокупность государственных, частных и коммерческих организаций, осуществляющих финансово-кредитные операции и способствующих развитию лизинга в стране. Традиционно к ним относятся банки, лизинговые, страховые, инвестиционные и другие финансовые организации. Возникает необходимость в исследовании лизинговых операций финансово-кредитных организаций, что невозможно реализовать без понимания экономического содержания понятия «лизинговые операции», четкое определение которого сегодня отсутствует.

Хотя в лизинге и задействованы элементы арендных отношений, он имеет более широкое значение как в теоретическом его понимании, так и в практическом применении. Отождествление лизинга с арендой приводит к неполному, усеченному рассмотрению данных операций, что незаслуженно обедняет и не раскрывает всех возможностей и разновидностей лизинга. Важное отличие лизинга от имущественного найма состоит в том, что в пользование сдается не оборудование, которое ранее было использовано либо лизингодателем, либо поставщиком в собственных производственных целях, а новое, специально приобретенное лизингодателем оборудование исключительно с целью передачи в пользование лизингополучателю.

Лизинговые операции имеют ряд других отличий от операций имущественного найма: более длительный срок лизинга оборудования; более гибкие условия платежей; техническое обслуживание предмета лизинга и его капитальный ремонт могут быть обязанностью как одной, так и другой стороны; ответственность за обнаруженные дефекты в предмете лизинга и за несвоевременное его предоставление лизингополучателю; обычно риск случайной гибели или порчи оборудования лежит на лизингополучателе, а не на собственнике оборудования. Как правило, в операциях лизинга срок передачи оборудования в пользование приближается к сроку его эффективной эксплуатации, т.е. к полной амортизации. Размер платежей в основном своем объеме включает в себя плату за амортизацию имущества и проценты за пользование кредитом. Общая сумма платежей по лизингу превышает стоимость имущества, его покупную цену. Превышение составляет прибыль лизингодателя.

Раскрытые преимущества лизинговых операций по сравнению с арендными, кредитными и иными схожими операциями определяют предпочтение их использования в хозяйственной практике с целью развития лизинга.

Лизинговые операции в деятельности финансово-кредитных организаций включают в себя финансовые, производственные и технологические процессы. Поэтому риски при проведении этих операций с высокой степенью вероятны, так как они связаны с разработкой схем финансирования и анализом технологических особенностей оборудования, предназначенного для сдачи в лизинг.

В исследовании Р.Я. Зарипова выделены как объективные факторы (инфляция, конкуренция, политические, финансовые и юридические риски, налоговые льготы и таможенный режим), так и субъективные (производственный потенциал, техническое оснащение, уровень предметной и технологической специализации, организация труда, уровень производительности труда, уровень техники безопасности, тип контрактов с инвестором или заказчиком, уровень прибыльности предприятия) Зарипов, Р.Я. Контроль риска в деятельности лизинговой компании / Р.Я. Зарипов [Текст] // Управление финансами и рисками в лизинговой компании. - 2009. - № 3. - С. 52-60.. Указанные факторы влияют на функционирование и развитие лизинговых операций в деятельности финансово-кредитных организаций. В данной связи авторами выявлены характерные признаки классификации рисков с привязкой к специфическим финансовым отношениям, возникающим в процессе реализации лизинговых операций. На этой основе дана классификация рисков лизинговых операций в деятельности финансово-кредитных организаций (рис. 1, приложение А).

Далее дадим характеристику традиционных и инновационных инструментов снижения рисков лизинговых операций финансово-кредитных организаций с целью увеличения доходности экономических субъектов, привлечения инвестиционных ресурсов, увеличения объема сделок и т.д.

2.2 Методы количественного анализа риска

Процесс оценки риска состоит из четырех этапов: 1) оценка предпосылок рискобразующих факторов; 2) оценка рискобразующих факторов;

3) интегральная оценка риска; 4) определение группы риска.

Этап 1. Предпосылки рискобразующих факторов в процессе оценки характеризуются двумя свойствами: интенсивностью и уровнем влияния.

Интенсивность - свойство предпосылки рискобразующего фактора, которое выражается частотой возникновения данной предпосылки. Чем чаще конкретная предпосылка становится причиной возникновения рискобразующего фактора, тем интенсивнее она (табл. 1, приложение А).

Уровень влияния - свойство, которое выражается масштабом (силой, тяжестью) конкретной предпосылки рискобразующего фактора в случае ее возникновения (табл. 2, приложение Б).

Показатели интенсивности и уровня влияния, отражающие состояние предпосылки рискобразующего фактора, оцениваются методом экспертных оценок. Проблема субъективности экспертных оценок решается путем включения в экспертный состав владельцев бизнес-процессов. Знания такого эксперта имеют высокую степень доверия, так как они основываются на эмпирическом опыте. Ниже представлены результаты оценок эксперта (табл. 3).

Таблица 3 - Таблица оценок предпосылки рискобразующего фактора

Через xi обозначен уровень влияния j-ой предпосылки, через pi - обозначена интенсивность j-ой предпосылки.

Этап 2. После того, как произведена экспертная оценка предпосылок рискобразующего фактора, следует второй этап оценки риска - оценка рискобразующих факторов.

Результат вычисления внешних и внутренних предпосылок рискобразующего фактора представляет собой обобщенную количественную характеристику ожидаемого результата.

Этап 3. В результате проведенного исследования, можно сделать вывод, что возникновение риска связано с влиянием нескольких рискобразующих факторов.

Интегральная оценка риска - это среднее значение сумм оценки всех оцениваемых рискобразующих факторов. Этим показателем выражается степень риска, влияющая на деятельность лизинговой компании. Чем выше значение этого показателя, тем значительнее риск.

Этап 4. На данном этапе оценки риска предлагается использовать определение «группа риска».

Группа риска - это качественное обозначение серьезности, исходящей от риска угрозы на деятельность лизинговой компании, выраженной в пяти категориях значимости. Каждой группе риска соответствует свой уровень финансовых потерь (табл. 4, приложение Б).

Данное нововведение позволит: во-первых, обозначить значимость воздействия риска на деятельность лизинговой компании, серьезность последствий реализации риска; во-вторых, определить толерантность руководства компании к риску; в-третьих, выработать комплекс мер по реагированию на риск для каждой группы риска; в-четвертых, сформировать профиль рисков.

Для определения группы риска в графах 4 и 5 таблицы 6 представлен эмпирически полученный интервал разброса минимального и максимального порогового значения ИОР.

В результате использования данной процедуры оценки рисков разработан профиль рисков деятельности лизинговой компании на основе матрицы «X-Y», где по оси X расположены в порядке возрастания значимости группы рисков, а по оси Y - риски лизинговой компании.

2.3 Способы снижения рисков

Традиционным подходом в снижении различных видов рисков в теории и практике лизинговых операций являются получение неустойки, поручительство, банковская гарантия, залог, вексельное обеспечение и другие способы, предусмотренные действующим законодательством. При осуществлении лизинговых операций можно применять как традиционные формы снижения риска, так и инновационные инструменты снижения риска (метод хеджирования с использованием фьючерсов, форвардов, опционов, свопов). Недостаток собственных финансовых ресурсов у большинства российских предприятий, менее жесткие требования по дополнительному обеспечению и гарантиям, более продолжительные сроки финансирования, налоговые преимущества, поддержка со стороны государства и производителей оборудования - все это и определило широкое распространение лизинговых операций. Во многих странах темпы роста лизинговых операций опережают темпы роста основных макроэкономических показателей. Лизинг имеет и социальные достоинства.

К одним из таких достоинств относится снижение уровня безработицы. Лизинговые компании размещают заказы на производство предметов лизинга и помогают выжить малым, средним и начинающим предприятиям, тем самым снижая уровень безработицы.

Лизинг - это не панацея для неэффективно работающих предприятий, а механизм инвестиций в динамично развивающиеся предприятия. В процессе исследования структуры рынка лизинговых услуг в России за 2008 год было выявлено, что общий объем лизинговых сделок имеет результат 364392, 82 млн. руб.

Наибольший удельный вес в общем объеме лизинговых услуг в России занимает лизинг автотранспорта (легковых и грузовых автомобилей). Это объясняется главным образом тем, что в условиях кризиса лизинговые компании сами предпочитают работать с автотранспортом, нежели с оборудованием и недвижимостью. Это связано с высокой ликвидностью автомобилей. Кроме того этот предмет лизинга проще изъять у лизингополучателя в случае банкротства последнего, особенно это актуально в кризисных условиях. Еще одна причина - это сокращение банковского кредитования. В конце 2008 года банки резко сократили свои кредитные предложения. И многие компании, желающие приобрести тот или иной автомобильный транспорт, вынуждены были обратиться к лизинговым компаниям.

Второе место в общем объеме лизинговых услуг в России занимает лизинг оборудования - 28,62% Есин, А.С. Совершенствование организации лизинговой деятельности в автомобильной отрасли [Текст]. - М.: Информ-Знание, 2010. С.18-20.. К данному сегменту относятся энергетическое оборудование, дорожно-транспортная техника, строительная техника, оборудование для газодобычи и переработки, машиностроительное и металлообрабатывающее оборудование, оборудование для добычи полезных ископаемых, оборудование для производства химических изделий, пластмасс и пр.

Третье место занимает лизинг железнодорожного транспорта, авиатехники и судов, так называемый «Bigticket» - 23,47%. Четвертое место занимает лизинг сельскохозяйственной техники - 6, 27% от общего объема лизинговых услуг.

Сегмент «другое» составляют те объекты лизинга, каждый из которых в общем объеме лизинговых операций занимает менее 1%. К ним, в основном, относятся компьютеры и оргтехника, мебель, банковское, торговое, телекоммуникационное оборудование и пр. - 5,33% от общего объема.

Самое незначительное место на рынке лизинговых услуг в России в 2008г. занимает лизинг недвижимости - 14462, 96 млн. руб., что составляет 3,97%. Лизинг недвижимости никогда не пользовался особой популярностью у лизинговых компаний ввиду сложности юридического сопровождения сделок и налогообложения. В основном заключаются единичные сделки.

В процессе исследования российского рынка лизинговых услуг за 2009 год было выявлено, что общий объем лизинговых операций сократился на 34,5% по сравнению с 2008 годом. Объясняется это, главным образом, значительным падением производства в условиях кризиса. В структуре российского рынка лизинговой деятельности произошли изменения по сравнению с 2008 годом.

Наибольший удельный вес в общем объеме лизинговых услуг имеет лизинг железнодорожной, авиатехники и судов - 48,36%. На фоне падения остальных сегментов, лизингу железнодорожной, авиатехники и судов удержать вес удалось во многом благодаря контрактам, заключенными тремя крупнейшими компаниями: ОАО «Ильюшин Финанс», ЗАО «Сбербанк Лизинг» и ОАО «ВЭБ - Лизинг».

Аналитики выделяют следующие тенденции рынка лизинга, сложившиеся в 2010 г. Есин, А.С. Совершенствование организации лизинговой деятельности в автомобильной отрасли [Текст]. - М.: Информ-Знание, 2010. С.18-20.:

- уход с рынка слабых игроков;

- укрупнение некоторых операторов рынка;

- рост интереса к лизингу со стороны крупных государственных структур;

- расширение сети продаж лизинговых компаний.

В 2010 году, рынок лизинга продемонстрировал положительную динамику: темпы роста составили 10-15%. Однако возврата оборотов на докризисный уровень, по мнению участников рынка, следует ожидать не ранее, чем в 2012-2013 гг.

Наибольший удельный вес в общем объеме лизинговой деятельности, попрежнему, имеет лизинг железнодорожной, авиатехники и судов - 50,66%. Второе место в совокупном объеме лизинговых услуг занимает лизинг оборудования - 57027,6 млн. руб., что составляет 22,32%. Это на 13,3% больше, чем в 2009 году, что говорит о подъеме производственной деятельности хозяйствующих субъектов. Третье место в общем объеме лизинговых операций занимает лизинг автотранспорта - 40624,5 млн. руб., что составляет 15,9%. Доляданного сегмента уменьшилась на 12% с 2009 года Павлова Е.В. Снижение финансовых рисков посредством производных инструментов [Текст] // Вопросы экономики и права. 2011. № 10. С. 167-172..

Таким образом, исследования структуры рынка лизинговых операций за 2010 год показали, что рынок лизинга постепенно начал свое восстановление, вследствие восстановления экономики и производственных процессов (рис. 2, приложение Б).

Сегменты, имеющие особенно большой потенциал роста - это сегмент лизинга зданий и сооружений, промышленных комплексов, энергетического оборудования, судов. Возможность развития данных сегментов существенно ограничена необходимостью привлечения долгосрочного финансирования (на срок от 10 лет), что обусловлено высокой ценой предметов лизинга и длительностью их окупаемости.

Еще одно перспективное направление - лизинг информационных технологий и программного обеспечения. В России его развитие во многом сдерживается тем, что программное обеспечение не является материальным активом, и потому, согласно законодательству, не может становиться объектом лизинга.

Кроме того, в нашей стране культура приобретения лицензионного программного обеспечения находится пока в стадии развития.

Инновационные финансовые продукты формируются как результат специфических отношений экономических субъектов в процессе их инновационной деятельности на финансовом рынке, который способствует удовлетворению потребности данных субъектов в перераспределении рисков, обеспечению ликвидности и улучшению конечных финансовых результатов у различных участников рынка. В связи с вышесказанным нами предлагается модель управления финансовыми рисками в лизинговой операции путем применения двойного свопа как наиболее эффективного инструмента хеджирования рисков.

Для этого целесообразно создать лизинговую инфраструктуру. При создании лизинговой инфраструктуры необходимо обозначить двухуровневую систему рефинансирования лизинговых активов, в которой участвуют: первичные кредиторы лизингодатели, являющиеся владельцами оборудования, предоставленного лизингополучателям в лизинг; Региональная лизинговая компания, выкупающая кредит, обеспеченный активами лизингополучателей, и формирующая из них пулы. Далее Региональная лизинговая компания проводит эмиссию лизинговых ценных бумаг, распространяет их среди инвесторов и аккумулирует средства для дальнейшего выкупа кредитов. В такой финансовой схеме обмен лизинговых ценных бумаг (ЛЦБ) - облигаций - на финансовые средства от инвесторов (страховых компаний, предприятий, кредитных организаций) можно определить как своп-контракт между Региональной лизинговой компанией и инвесторами (СВОП 2 - инновационный лизинговый своп-контракт). СВОП 1 - это соглашение между двумя сторонами об обмене обязательствами. Такой инновационный лизинговый своп рассчитывается по разным процентным ставкам. СВОП 1 позволит лизингодателю реинвестировать денежные средства, ускорить систему расчетов.

Такая схема хеджирования финансовых рисков позволит, на наш взгляд, создать необходимые условия для формирования децентрализованных вторичных лизинговых рынков.

3. Существенные условия договора финансовой аренды

3.1 Нормативно-правовые акты, которые составляют правовую основу регулирования в Российской Федерации лизинговых отношений

Договор лизинга - это договор, в соответствии с которым арендодатель (далее - лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем. В настоящее время в России договор финансовой аренды регулируется следующими нормативно-правовыми актами: Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге от 28 мая 1988 г., которая ратифицирована Российской Федерацией (однако сферой ее применения является, главным образом, международный финансовый лизинг); нормами Гражданского кодекса РФ о договоре финансовой аренды (лизинге); Федеральным законом от 29.10.1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 08.05.2010) «О финансовой аренде (лизинге)» [Текст] // Российская газета, N 211, 05.11.1998. (в ред. от 26.07.2006), а также не утратившими силу подзаконными актами - Указами Президента РФ, Постановлениями Правительства РФ.

Несмотря на небольшое число норм, регулирующих непосредственно договор финансовой аренды (лизинга), Гражданский кодекс РФ не предусматривает принятия каких-либо федеральных законов или иных правовых актов о договоре финансовой аренды (лизинга), как это имеет место в отношении некоторых других гражданско-правовых договоров. Договор финансовой аренды (лизинга) рассматривается в Гражданском кодексе РФ в качестве отдельного вида договора аренды, поэтому его регулирование строится по известной схеме: при отсутствии в соответствующем параграфе специальных правил, регламентирующих какой-либо из видов гражданско-правового договора (в данном случае договор лизинга), подлежат применению общие положения о соответствующем типе гражданско-правового договора (в данном случае договора аренды). Таким образом, договор финансовой аренды (лизинга) за пределами норм, сосредоточенных в параграфе 6 главы 34, может регулироваться общими положениями об аренде (параграф 1 главы 34 Гражданского кодекса РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 14.06.2012) [Текст] // «Собрание законодательства РФ», 29.01.1996, N 5, ст. 410..

Обособление норм о договоре финансовой аренды (лизинга) в отдельную главу Гражданского кодекса РФ, с одной стороны, могло более полно урегулировать лизинговые отношения, а также в большей степени учесть и отразить их специфику, а с другой - позволило бы использовать общие положения об аренде, с учетом соответствующей ссылки в предлагаемой главе. В работе данная ссылка сформулирована следующим образом: «К договору финансовой аренды (договору лизинга) применяются положения главы 34 «Аренда», если это не противоречит специальным положениям главы о финансовой аренде (лизинге) и существу лизинговых отношений». Выделение договора лизинга в предлагаемую самостоятельную главу обусловливает необходимость более точного наименование сторон рассматриваемого договора, поскольку существующие названия -арендодатель и арендатор - не отражают целей, интересов, прав и обязанностей участников лизинговых правоотношений.

Отечественная арбитражная практика по спорам о лизинге невелика, из всех нарушений, допускаемых сторонами договора, самое распространенное - неуплата или несвоевременная уплата лизингополучателем лизинговых платежей. Однако в качестве самостоятельной категории можно выделить споры, в которых суд определяет правовую природу спорного правоотношения. Основной вопрос, подвергающийся юридическому анализу, - соответствие рассматриваемого договора квалифицирующим чертам договора лизинга, заложенным в законе, а именно таким его характеристикам, как специфика структуры договорных связей и субъектного состава; наличие третьего обязательного участника отношений - продавца предмета договора лизинга; комплексный характер лизинговых отношений; специальное приобретение имущества лизингодателем в целях его предоставления на условиях лизинга лизингополучателю. Квалификация спорного правоотношения становится задачей суда как в исках о признании соответствующих договоров недействительными, так и в процессе разрешения споров об их исполнении.

Стабильность нормативно-правовой базы в области лизинга особенно важна, поскольку отношения лизинга носят долгосрочный характер и предполагают высокую степень зависимости всех участников лизинговой сделки друг от друга, от инвесторов, а также от политики государственных органов.

3.2 Форма договора финансовой аренды (лизинга)

В параграфе 6 главы 34 Гражданского кодекса Российской Федерации, посвященной финансовой аренде (лизингу), не содержится каких-либо специальных правил относительно формы договора лизинга. Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)» в пункте 1 статьи 15 установил, что договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме, и данное уточнение представляется нелишним. Хотя требование о соблюдении письменной формы договора лизинга как гражданско-правовой сделки следует из статьи 161 Гражданского кодекса, общими положениями об аренде в пункте 1 статьи 609 Гражданского кодекса предоставлена возможность гражданам (физическим лицам) заключать договоры аренды между собой как в письменной, так и в устной форме, но последняя допустима лишь при аренде сроком не более года. Для некоторых разновидностей договоров законодательством установлена обязательная письменная форма независимо от срока их действия, но конкретно для договора финансовой аренды в Гражданском кодексе специальных правил на этот счет нет.

Помимо соблюдения требуемой письменной формы, для заключения реального договора требуется передача соответствующего имущества. При этом передача должна быть надлежащим образом оформлена. Передача лизингового имущества сопровождается путем подписания акта приемки, который подтверждает комплектность поставки имущества, его соответствие технико-экономическим показателям. Акт приемки подписывается тремя сторонами - лизингополучателем, лизингодателем и продавцом лизингового имущества. Момент заключения договора лизинга и момент исполнения не совпадают, поэтому договор лизинга считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества в соответствии с актом приемки-передачи. Исходя из трехстороннего характера договора лизинга, можно отметить, что хотя изначально лизингополучатель направляет оферту лизингодателю, но принятие акцепта происходит лизингодателем и продавцом лизингового имущества, поскольку лизингополучатель заранее указывает лизингодателю на конкретного продавца имущества.

Законодательством предъявляются специальные требования к оформлению договора лизинга недвижимого имущества. Государственной регистрации подлежат права на имущество, которое передается в лизинг, и (или) договор лизинга, предметом которого является данное имущество. Таким образом, подлежат государственной регистрации как право собственности на недвижимость, так и непосредственно договор лизинга. Анализируя этот вопрос, можно выделить следующую проблему.