Авторские и смежные права на литературные произведения: возникновение и приобретение

Авторские права переводчика распространяются только на сделанный им перевод, но не на содержательную часть самого произведения. По мнению многих ученых, в том числе и В.Я. Ионаса, каждое произведение включает в себя два основных элемента - внешнюю (языковая структура произведения) и внутреннюю (сюжет и художественные образы) форму.

При переводе определенной переработке подвергается внешняя, а не внутренняя форма. Переводчик не приобретает личных неимущественных прав на оригинальное произведение, за ним устанавливаются авторские права только на вновь созданный перевод.

Создание перевода одним переводчиком, как уже отмечалось, не лишает друга одно произведение, особенно если оно является мировой классикой или бестселлером, можно встретить несколько разы переводов.

Права переводчиков вызывают особый интерес, так как зачастую сталкивают интересы законодательных систем разных стран, обращаясь к международному праву. Тем более это последнее время количеств переводных книг в России огромно, а также нередок перевод нашей литературы на иностранные языки.

Авторское право на служебное произведение

Служебное произведение - охраняемый творческий результат, созданный автором в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или задания работодателя.

Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Специально в законодательстве оговаривается, что, если работодатель в течение трех лет со дня предоставления служебного произведения в распоряжение работодателя, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение переходит автору. Если работодатель в течение трех лет начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение.

В издательской отрасли формально могут присутствовать такие виды отношении, т. к. редакторы часто создают на рабочем месте произведения. И бывают случаи, когда они пролеживают на полке неизданными. Однако на практике мало кто из работников предъявляет права на такие произведения, гораздо проще бывает преобразовать его и использовать, например, напечатав в другом издательстве.

Права на художественное оформление: иллюстрации, фотографии, географические карты, макет и дизайн книги

На иллюстрации к различным произведениям заключаются такие же виды договоров, как на литературные произведения. Художники, фотографы и картографы пользуются своими правами в том же объеме, к ним добавляются ещё несколько прав (право доступа и право следования). Но чаще всего заключаются договоры авторского заказа с передачей всех исключительных прав бессрочно (договор отчуждения). В подобном случае художники, фотографы и картографы воспринимаются более как подрядчики, и издатель старается выкупить все его рисунки, дабы иметь возможность использовать их в других свои произведениях, иногда даже разделяя на различные элементы.

Нередки случаи, когда известный художник приходит в издательство со своими произведениями и под них создается произведение. Тогда заключается, скорее всего, лицензионный договор о передаче исключительных прав или неисключительных, при котором художник получает проценты с тиража, либо использует другой вид оплаты, но всё равно не теряет навсегда всех имущественных прав на произведение. Так могут издаваться, например, художественные альбомы. Однако такие крупные проекты обычно дороги, их могут позволить себе далеко не все издательства.

На разработку макета и дизайна книг, в случае сложного макета создается договор авторского заказа с внештатным дизайнером на разработку макета, а также дополнительно заключается договор подряда на разработку шаблона полосы. Если макет создается силами издательства, то обычно отдельно договоры не заключаются, однако право авторства на макет признается за разработчиком, чье имя указывается в выходных данных, а авторское право принадлежит издательству (служебное произведение). Если макет несложный или типовой, то его, как правило, авторским правом не защищают.

Наследование имущественных авторских и смежных прав.

По ст. 1283 ГК РФ исключительное право на произведение переходит по наследству, в результате чего наследник или наследники становятся правообладателями произведения наследодателя. Наследники могут использовать его любым не противоречащим закону образом, в том числе:

- публиковать;

- давать разрешения другим лицам на использование данного произведения, перешедшего по наследству;

- запрещать его использование кем-либо.

Использование произведения без их разрешения считается нарушением исключительного авторского права.

Наследственные правоотношения регламентированы в части третьей ГК РФ. Личные имущественные права на произведение могут перейти к наследникам по завещанию или по закону (если нет завещания). Личные неимущественные права автора (право на имя, право авторства), не подлежат передаче наследникам.

Наследниками могут быть физические и юридические либо те и другие лица одновременно. Если наследодатель составил завещание в отношении произведения, то не имеет значения, состоит ли наследник с ним в родственных отношениях. По наследству переходят как само произведение, так и имевшиеся в связи с ним права и обязанности, существовавшие на момент смерти автора, например, право на получение авторского гонорара.

Срок охраны авторского права наследников- 70 лет. Этот срок начинает исчисляться с 1 января года, следующего за годом смерти автора (п. 1 ст. 1281 ГК РФ). В случае соавторства, наследники начинают отсчет срока только после смерти последнего из соавторов с 1 января года, следующего за годом его смерти.

На произведение, которое было обнародовано наследниками после смерти автора, исключительные права действуют в течение 70 лет после правомерного обнародования произведения. Отсчет начинается с 1 января года, следующего за годом его обнародования, при условии, что произведение было обнародовано в течение 70 лет после смерти автора.

Среди ученых ведутся споры насчет перехода права отзыва к наследникам, которое входит в состав права на обнародование. Так, по мнению О.А. Рузаковой, если автором при жизни реализовано право на обнародование, то наследники не должны иметь права на отзыв.

Если умерший автор был реабилитирован посмертно, то 70-летний срок охраны исключительного права на произведение у наследников исчисляется с 1 января года, следующего за годом реабилитации автора.

Согласно части четвертой ГК РФ смежное право, так же как и авторское право, может перейти по наследству. Так, право на исполнение охраняется у наследников по тем же самым правилам, что и у автора произведения (ст. 1318 ГК РФ). А личные неимущественные права автора смежного права охраняются бессрочно (п. 1 ст. 1316 ГК РФ). Исключительное право на фонограмму действует в течение 50 лет.

Оно переходит по наследству, но только как остаток части срока охраны, т. е. пятидесятилетний срок охраны фонограммы, начинается еще при жизни производителя фонограммы и продолжает течение и после его смерти. По истечению срока охраны фонограмма переходит в общественное достояние.

В пределах оставшегося срока в порядке наследственного правопреемства исключительное право публикатора на произведение переходит к наследникам (ст. 1338 ГК РФ).

2.2 Договоры, заключаемые издателем с автором произведения. Виды и условия заключения, возникающие проблемы и пути их решения

Согласно части четвертой ГК РФ предусматриваются два вида договоров, которые могут быть заключены по поводу любых результатов интеллектуальной деятельности (в том числе произведений науки, литературы и искусства):

- договор об отчуждении исключительного права на произведение;

-лицензионный договор о предоставлении права использования произведения.

Можно выделить и третий вид договора - авторского заказа. Он может заключаться как на условиях лицензионного договора, так и на условиях договора отчуждения. В издательской практике, чаще прописываются условия отчуждения произведения (особенно, если автор незнаменит).

Договор об отчуждении исключительного права на произведение.

Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности любым способом, не противоречащим закону и существу такого исключительного права, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (ст. 1233 ГК РФ).

Согласно ст. 1234 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).

Договор об отчуждении характеризуется тем, что автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю, т.е. предполагается полное отчуждение исключительных прав.

Договор об отчуждении исключительного права на произведение ведет к бессрочному переходу исключительного права от автора или иного правообладателя к приобретателю права и, соответственно, к прекращению этого права у автора или иного правообладателя.

У автора остаются только личные неимущественные права и в отношении некоторых произведений иные права, в частности право следования и право доступа в отношении произведений изобразительного искусства (к книжным иллюстрациям это относится в меньшей степени, поскольку тиражи их огромны и возможность доступа едва ли может быть затруднена).

Обычно издательства стараются заключить договоры об отчуждении со всеми авторами, которые на это соглашаются, это наиболее выгодные условия для издательства, но не для автора, который больше нигде не сможет использовать свое произведение. Чаще всего договоры об отчуждении заключают на детскую литературу, т.к. эти проекты могут оказаться вообще бессрочными, всегда происходит смена оборудования, можно легко переделать дизайн книги и переиздать её. Также договоры об отчуждении издательства стараются заключить с художниками и дизайнерами.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения.

В соответствии со ст. 1286 ГК РФ, по лицензионному договору лицензиар (автор или иной правообладатель) предоставляет или обязуется предоставить лицензиату (в нашем случае издательству) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

По лицензионному договору к лицензиату переходит только часть прав на объект интеллектуальной собственности. Например, только издание, без внесения правок в текст или передача прав с возможностью внесения правки в определенных объемах. Кроме того, оговаривается срок использования произведения.

Наиболее характерный срок в современных издательствах для художественной, учебной и детской литературы - от 5 лет. Эти проекты считаются долгосрочными, они долго набирают оборот и долго приносят прибыль, поэтому на них выгодно заключать договоры с большим сроком.

А на юридическую и бухгалтерскую литературу принято заключать договоры с меньшим сроком, либо возможностью внесения правки, из-за частых поправок в законодательстве.

Лицензионный договор заключается в письменной форме. Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме.

К условиям лицензионного договора относятся (ст. 1235 ГК РФ):

· Предмет договора, который определяется путем указания на соответствующий результат интеллектуальной деятельности. При этом необходимо четко указать данные, идентифицирующие произведение и документ, удостоверяющий исключительное право на него (если такой документ имеется).

· Способы использования объекта авторских прав.

· Вознаграждение (если договор возмездный) и порядок его исчисления.

· Обязанности сторон.

· Ответственность сторон.

При нарушении лицензиатом обязанности уплатить лицензиару вознаграждение в срок, установленный договором, лицензиар может в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных его расторжением.

Бывают два вида лицензии: исключительная и неисключительная (ст. 1236 ГК РФ):

· с предоставлением лицензиату права использования объекта авторских или смежных прав с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

· с предоставлением лицензиату права использования объекта авторских или смежных прав без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной). В одном лицензионном договоре в отношении различных способов использования могут содержаться условия для лицензионных договоров разных видов.

По ст. 1287 ГК РФ лицензиат обязан начать использование произведения не позднее определенного срока, установленного в договоре, иначе лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков.

Договор авторского заказа.

Договор авторского заказа создается в том случае, когда издательство дает идею для написания книги или целой серии авторам. В соответствии со ст. 1288 действующего ГК РФ по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Из определения договора следует его особенность, заказчик (издательство) заранее готовит техническое задание. Предмет такого договора необходимо указывать точно и конкретно: объем, вид, жанр, сфера применения, название, способы будущего использования заказчиком как произведения в целом, так и его отдельных частей, а также сроки исполнения и санкции за неисполнение в срок.

Договор авторского заказа может иметь как условия использования произведения, аналогично лицензионному договору (предоставление заказчику права использования этого произведения в пределах, установленных договором), так и условия отчуждения (отчуждение заказчику исключительного права на произведение), но чаще применяется договор отчуждения. Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.

Выше были рассмотрены общие положения договоров, заключаемых издателем с автором, закрепленные законодательством. Но на практике не все так гладко, возникает ряд серьезных проблем во взаимоотношениях издающий организации и автора. Главная задача издателя - решить возникающие проблемы путем переговоров, по возможности, не допуская разрешения споров в судебном порядке.

В качестве примера можно рассмотреть лицензионный договор, заключенный между издательством ООО «Рид Групп» и автором Кузнецовым Александром Павловичем.

Автором был заключен лицензионный договор о передаче исключительной лицензии на право использования произведения под рабочим названием «Народы России». При заключении договора издательством в передаче прав использования не был прописан пункт о создании электронных версий произведения и о возможности передачи их третьим лицам. Несмотря на это, издательство поместило данное произведение в электронной библиотеке, не сообщило об этом автору и не выплатило ему вознаграждение.

Увидев свое произведение на общедоступных сайтах электронной библиотеки, автор предъявил претензию издательству с предупреждением о подаче искового заявления в суд.

Связующим звеном между издательством и автором в решении этой проблемы выступил главный редактор. Им были проведены переговоры с автором, принесены извинения от лица издательства. Будучи грамотным, не только в области издательского бизнеса и авторского права, но и в психологической сфере, главный редактор сумел мирно разрешить данный спорный вопрос. Стоит заметить, что знания психологии и издательской этики для редактора имеют столь же важное значение, что и профессиональное образование. Ведь любые конфликтные ситуации, в первую очередь, можно урегулировать, используя индивидуальный психологический подход.

После проведенных переговоров автор согласился на подписание дополнительного соглашения к лицензионному договору о передаче прав на использование электронной версии произведения и передаче его третьим лицам и о выплате вознаграждения за предоставление этих прав (Приложение 2).

Главный редактор в данном случае явился, с одной стороны, транслятором интересов издательства, а с другой - автора.

Сублицензионный договор.

ГК РФ (ст. 1238) предусматривает возможность заключения сублицензионного договора (передаче прав на использование третьему лицу). По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования объекта авторских или смежных прав только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата. Согласно ст. 1238 ГК РФ, при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу, составив с ним сублицензионный договор. При этом права, предоставленные другому лицу, не могут превышать объем прав, предоставленных автором правообладателю (лицензиату), а также не могут превышать сроки использования исключительных прав, считается заключенным на срок действия лицензионного договора. Интересным замечанием является то, что ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

Многие издательства вставляют в обычный лицензионный договор строку о том, что по этому договору автор передает право заключать издателю сублицензионные договоры с другими лицами, что не противоречит ГК РФ, которое требует письменное согласие автора.

Сублицензионный договор также применяется в тех случаях, когда издатель предоставляет произведение для использования электронной библиотеки. При этом нередко возникают ситуации, при которых библиотека продолжает использовать произведение уже по истечению лицензии. В таком случае, как уже говорилось, перед автором ответственность будет нести его прямой лицензиат (издатель). Следовательно, задачей издателя в данном случае является отслеживание использования произведения своего автора. Издатель должен помнить о сроках использования всех произведений сублицензиатами.

В случае с электронной библиотекой также есть риск попадания произведения в сеть для свободного доступа. Это проблема пиратства в Интернете, которую пока не слишком успешно пытается решить мировое сообщество издателей, авторов и прочих правообладателей, а также законодателей и программистов.

Очень важным аспектом, разумеется, является вопрос авторского вознаграждения и определения сроков его выплаты.

В возмездных договорах (лицензионном, об отчуждении, заказа) обязательно указывается размер вознаграждения за использование произведения и порядок его исчисления.

Размер вознаграждения и порядок оплаты имеют разные формы. Для лицензионных договоров:

· роялти - процентные отчисления от дохода (выручки) за соответствующий способ использования, выплачиваемые автору по выходу тиража из типографии или по итогам продаж;

· фиксированные платежи (паушальная сумма);

· в иной форме.

При заключении договоров отчуждения в основном используется форма выплаты фиксированных платежей.

По мнению многих специалистов в гражданско-правовой сфере, право на авторское вознаграждение должно появляться при любых формах и любых способах использования произведения (исключение, по ГК РФ, составляет использование в личных целях). Передача исключительных авторских прав на использование произведения является одной из главных предпосылок для возникновения, у автора права на вознаграждение.

Вознаграждение фактически платится издательством автору за право пользоваться продуктом его интеллектуальной деятельности, на основе которого, или же с участием, которого создается издательский продукт - книга или приложения к ней (например, аудиовизуальные). Как известно, целью любого издательства (любой коммерческой организации) является извлечение прибыли, т. е. издательство, говоря утрированно, живет за счет авторов, за счет привлечения и использования их труда. В связи с чем, каждое издательство хочет привлекать лучших авторов, издавать покупаемый продукт, который привлечет читателей, окупающих в итоге работу всего издательства и автора, в частности. Именитые авторы часто выдвигают издательствам свои требования к способам использования и оплаты их произведений. Им чаще всего выплачивают роялти. Авторам малоизвестным чаще выплачивают фиксированное вознаграждение. Хотя в большей степени способы оплаты зависят от конкретного проекта и суммы вытекают из расчета, сколько должна стоить книга в итоге (на кого она рассчитана), сколько может издательство при этом заплатить автору, сколько средств должно быть потрачено на подготовку издания (редакторскую, оформительскую и предпечатную подготовку).

Закон особо охраняет авторское право при возмездном договоре об отчуждении (ст. 1234 ГК РФ) закрепляет, что при отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. Также в ГК РФ (ст. 1234) прописаны санкции, на случай невыплаты в срок авторского вознаграждения, при которых приобретатель права обязан возместить убытки автору, а автор имеет право расторгнуть договор отчуждения в одностороннем порядке.

Причем в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ, цена договора, т.е. размер авторского вознаграждения, должна устанавливаться в каждом случае отдельно, формирование цены по аналогии с другими договорами не допускается.

По договору же авторского заказа, скорее наоборот, заказчик устанавливает разумные сроки исполнения работы (создания произведения) и оговаривает штрафные санкции в случае срыва сроков автором.

Лицензионный договор о передаче прав на использование произведения ограничивает стороны сроками, способами и формами использования произведения. Возмездный лицензионный договор также считается незаключенным, если в нем отсутствуют условия вознаграждения.

Подчеркнем, что все условия, связанные с авторским вознаграждением, устанавливаются по согласованию сторон (диспозитивно), на условиях выгодных для издательства и автора.

Оплата художникам, дизайнерам, картографам, фотографам или их законным наследникам производится в издательской отрасли по тем же правилам, что и создателям литературных произведений. Однако в издательской практике бытует традиция рисунки, карты и фотографии «выкупать» у авторов с отчуждением исключительных прав, тем более что их чаще всего изготавливают по договору авторского заказа для конкретных книг.

Совместные издательские проекты и переуступка прав.

В рамках дипломной работы представляется необходимым освещение вопроса, который почти не затронут в современной отечественной литературе, о реализации совместных издательских проектов и переуступке прав (т.е. передача прав на использование и распространение произведения одного издательства другому), а также реализации проектов переводных изданий и совместных проектов издательств, с другими организациями.

Примеров совместных издательских проектов много. Помимо совместного выпуска книг издательствами, объединенными в холдинги, у которых обязательства и партнерские отношения регламентируются в основном по сложившимся внутри организации правилам, бывают и совместные проекты совсем разных издательств. В качестве примера можно привести совместные проекты издательств Дик и Дрофа, выпускающих детскую школьную литературу. Эти организации заключают между собой договоры о сотрудничестве, получают доходы и выплачивают авторам вознаграждение в соответствии с затратами каждого издательства на подобный проект.

Переводных произведений на современном книжном рынке очень много, особенно экранизированных. Часто отечественное издательство приобретает у зарубежного издательства (или иного правообладателя, например, литературного агентства) исключительное право на перевод издания и распространение его на территории определенного государства. Если речь идет, например, о произведениях, которые выходят уже после экранизации, то, как правило, такие произведения более продаваемы, конечно, покупка прав на них намного дороже, но они приносят немалую прибыль. Так издательство Росмэн выкупила права на серию книг «Гарри Поттер», вложив огромные средства, занятые, у инвесторов и взятые в кредит, однако очень скоро сумело отдать все долги, ведь совокупный тираж первой книги составили 800 тыс. экземпляров, далее были тиражи, доходящие до 2 млн. экземпляров (рекордный тираж для России). Однако, как известно, одновременно выходили и пиратские версии «Гарри Поттера», и пародии на книгу с копированием дизайна обложки (из-за чего велись даже судебные тяжбы). Но, не смотря на такие инциденты, подобные проекты, бесспорно, имеют успех на российском издательском рынке.

Под переуступкой прав понимается передача по сублицензионному договору прав на издание произведения одним правообладателем (издателем) другому. При этом сублицензиат может использовать произведение только тех объемах, которые автор передал первому издательству и в те же сроки (Например, издательства «Астрель» и «Рид Групп», произведения С. Маршака).

2.3 Права, смежные с авторскими

В российском законодательстве не определено понятие «смежные права», однако С.А. Судариков дает следующее определение.

Смежные права - права на материальный объект, зависимые от авторских прав. При этом интеллектуальные права на товары, признаваемые объектами смежных прав, принадлежат одним лицам, а сами товары могут принадлежать иным лицам.

В соответствии со ст. 1304 ГК РФ смежными правами являются интеллектуальные права:

- на результаты исполнительской деятельности (исполнения);

- на фонограммы;

- на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания);

- на содержание баз данных;

- на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние.

К смежным правам относится исключительное право, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права.

В издательской отрасли возникают смежные права чаще всего на произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений. У книжных издательств бывают проекты с приложениями на видео-, аудио-носителях, например, такие как словари или самоучители по иностранным языкам с аудио-гидом; или например, детские книги с видеоиграми, которые на DVD-диске вкладываются в книгу. В таких случаях объектами смежных прав являются:

- исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров-постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств;

- фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение.

Регулирование объектов смежных прав осуществляется на основе норм международного права. В настоящее время Российская Федерация является участницей следующих международных договоров:

· Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (Стокгольм, 14 июля 1967 г., в редакции от 2 октября 1979 г.; вступила в силу для СССР 26 апреля 1970 г.);

· Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (Рим, 26 октября 1961 г.; вступила в силу для Российской Федерации 26 мая 2003 г.);

· Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женева, 29 октября 1971 г.; вступила в силу для Российской Федерации 13 марта 1995 г.);

· Соглашения о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав (Москва, 24 сентября 1993 г.).

Как и в отношении авторских прав, для возникновения, осуществления и защиты, смежных прав не требуется регистрация их объекта или соблюдение иных формальностей.

Знак охраны смежных прав

Изготовитель фонограммы и исполнитель, а также иной обладатель исключительного права на фонограмму или исполнение вправе использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом оригинале или экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре.

Знак охраны смежных прав состоит из:

- латинской буквы «P» в окружности;

- имени или наименования обладателя исключительного права;

- года первого опубликования фонограммы.

Всем субъектам, обладающих смежными правами, принадлежит право на вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений исключительно в личных целях (ст. 1245 ГК РФ). Обладатель исключительного права на фонограмму или исполнение вправе самостоятельно распоряжаться своими интеллектуальными правами: они могут заключать договоры об отчуждении исключительного права на объект смежных прав и лицензионные договоры о предоставлении права использования объекта смежных прав. В данных договорах присутствуют пункты, аналогичные пунктам договоров с авторами:

· Предмет договора

· Обязательства

· Вознаграждение и способы оплаты

· Ответственность сторон

· Реквизиты сторон

Права на исполнение

Исполнителю как субъекту смежных прав принадлежат:

- исключительное право на исполнение;

- право авторства - право признаваться автором исполнения;

- право на имя - право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения

- право на неприкосновенность исполнения - право на защиту исполнения от всякого искажения, то есть от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения.

Авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются бессрочно, независимо от того, предоставлялась ли правовая охрана таким результатам интеллектуальной деятельности в момент их создания (ст. 1316 ГКРФ).

Бывают случаи, когда совместное исполнение принадлежат совместно членам коллектива. Смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей (например, продюсером) или совместно членами коллектива.

Право публикатора на произведение науки, литературы или искусства

Публикатор - гражданин, который правомерно обнародовал или организовал обнародование произведения науки, литературы или искусства, ранее не обнародованного и перешедшего в общественное достояние либо находящегося в общественном достоянии в силу того, что оно не охранялось авторским правом (ст. 1337 ГК РФ).

Публикатор может обратиться в издательство для опубликования произведения, на основе лицензионного договора или договора отчуждения.

Смежные права публикатора:

· исключительное право публикатора на обнародованное им произведение (п. 1 ст. 1339 ГК РФ);

· право на указание своего имени на экземплярах обнародованного им произведения и в иных случаях его использования, в том числе при переводе или другой переработке произведения.

В течение срока действия исключительного права публикатора на произведение публикатор или тот субъект, кому публикатор передал исключительное право, может разрешить внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений, при условии, что:

- внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений не искажает замысел автора;

- не нарушается целостность восприятия произведения;

- внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме.

Законом аналогично авторским правам охраняются и смежные права, в том числе право публикатора.

На территории Российской Федерации охрана объектов смежных прав осуществляется в соответствии с ГК РФ и международными договорами Российской Федерации.

Резюмируя вышеизложенное, можно представить возникновение, приобретение и использование авторских прав, как сложный процесс взаимодействия авторов с издательствами, который требует от всех его участников предельной ясности в отношениях. Права сторон прописываются в договорах, определяются сроки, оплата, ответственность сторон за нарушение условий. Объектом авторских и смежных прав является интеллектуальная собственность, творческая деятельность, произведения литературы, науки, искусства, художественные, картографические и фотоматериалы. Все эти объекты объединяются в одном продукте- книге. Это является особенностью издательских проектов. Поэтому для создания одной книги, над которой трудятся разные авторы (в том числе оформители, переводчики, составители указателей и проч.), требуется заключение большого количества договоров различного характера; на различные виды работ даже для одного лица составляются порой отдельные договоры. Поэтому все работники издательств и сами авторы должны быть юридически подкованы, чтобы не допускать ошибок, влекущих нарушение авторских прав, противоречащих договорам и законодательству. Примеры таких нарушений и споров подробнее будут рассмотрены в третьей главе дипломной работы.

3. Защита авторских и смежных прав

3.1 Гражданско-правовая защита авторских и смежных прав: общие положения

В издательской отрасли часто возникают проблемы связанные с нарушением авторских прав, это происходит по многим причинам. Нарушения бывают разного характера: несоблюдение договоров между издателями и авторами (например, нарушение одной стороны какого-либо условия). Плагиат произведения; контрафактная (пиратская) продукция; издание произведений или нелицензионное использование иллюстраций, карт или фотографий (например, когда права принадлежат одному издательству, а другой издатель использует перечисленные произведения); споры по поводу окончания срока авторских прав и перехода произведение в общественное достояние; незаконное использование авторских текстов в Интернете.

Далеко не всегда нарушения происходят по умыслу, бывает, из-за недостатка информации о том, кому принадлежат права на издание или из-за непрофессионализма сторон, которые подписывают договоры с авторами. Исключение составляют пиратство и плагиат, поэтому эти деяния имеют впоследствии наиболее строгие меры наказания - уголовная ответственность.

Пиратство (от английского неологизма piracy) - нарушение прав интеллектуальной собственности, а действия пиратов называются контрафакцией (от французского слова contrefason), что означает «нарушающий авторские или смежные прав».

Плагиат - это умышленное присвоение авторства чужого произведения науки или искусства или изобретения. Интересно происхождение слова «плагиат», в Россию слово plagiat пришло из Франции уже в его современном значении. До этого в римском праве plagium означало преступную продажу в рабство свободного человека, за что полагалось бичевание (ad plagas). В последствии кражу литературной собственности стали называть plagium litterarium.

Мировыми лидерами по количеству обвинений в воровстве можно считать «мать» Гарри Поттера - Джоан Роулинг и «отца» «Кода да Винчи» - Дэна Брауна. Но ни одна из многочисленных претензий не была удовлетворена в суде. Зато Роулинг отчасти удалось доказать факт плагиата со стороны нашего соотечественника - писателя Дмитрия Емеца, автора романов о девочке-волшебнице Тане Гроттер. Достаточно прочитать аннотацию к произведениям Емеца, чтобы убедиться в том, что сюжет очень напоминает историю Гарри Поттера. Роулинг сумела добиться запрета на выпуск «Тани Гроттер» в Голландии, но в России суд её иск отклонил. Емец сумел найти способ уйти от ответственности, заявив, что «Гроттер» является пародией на «Поттера». А поскольку «пародия» - это отдельный жанр, следовательно, плагиатом книгу Емеца считать нельзя.

Несовершенство российских законов и расплывчатость понятия «литературный плагиат» способствуют процветанию клонов и откровенных подделок. Типичный пример: после успеха Оксаны Робски на прилавках книжных магазинов тут же запестрели произведения некой Оксаны Неробкой.

«Паразитирование на успешных сюжетах и авторах - явление объяснимое, - говорит писатель-фантаст Сергей Лукьяненко (его обвиняли в том, что повесть «Рыцари сорока островов» он списал с повести «Голубятня на жёлтой поляне» Владислава Крапивина). - Это механизм удовлетворения читательского спроса. Скажем, полюбилась читателю история о мальчике-волшебнике, значит, и в следующий раз он купит что-то на схожую тему - ведь ждать оригинального продолжения от полюбившегося автора довольно долго, а читать хочется. Можно ли считать подобное паразитирование плагиатом - вопрос сложный. На мой взгляд, в заимствовании идей, сюжетных ходов, образов героев ничего криминального нет».

По статистике, приведенной на сайтах судов, последнее время растет количество гражданских дел, связанных с защитой авторских прав на произведения науки, литературы и искусства.

Участились случаи незаконного копирования произведения литературы и науки, тиражирования, воспроизведения без ссылок на автора или издания под чужой фамилией. Скорее всего, это связано опять же с развитием электронных технологий и Интернета. Люди копируют чужие тексты и выкладывают их под своим именем или же используют части текстов в книгах. Редакторы и работники издательств не всегда успевают отследить подобные моменты, поэтому возникают случаи плагиата, издания книг с текстами другого автора.

В виде примера другого нарушения личных неимущественных прав можно привести ситуацию, когда имя автора не упоминается в книге вообще (не в выходных данных, не на титуле). По словам специалистов, «реализуя право на имя, автор персонифицирует его посредством указания своего подлинного имени или псевдонима». Поэтому подобные ситуации являются грубым нарушением авторского права, и издательство, не опубликовавшее имя (псевдоним) автора, несет за это ответственность. Издательства стараются не допускать подобного, кроме тех случаев, когда книги составляют сами редакторы, обычно указывают «редактор-составитель», хотя ясно, что на самом деле в работу вложен огромный труд, зачастую сравнимый с авторским.

Нарушением прав автора (или иного правообладателя) также является перевод книг на другие языки и выпуск их без договоренности и следовательно без выплаты гонорара автору произведения, известны даже случаи сокрытия имени автора, когда переводчик выдает произведение (или часть произведения) за свои, что является плагиатом.

В связи с разной степенью ответственности в случае нарушения авторских и смежных прав закон предусматривает гражданско-правовые, административно-правовые, уголовно-правовые и другие меры защиты. При этом важно различать понятия «охрана прав» и «защита прав».

Охрана прав - это установление общего правового режима, который позволяет обеспечить нормальное и беспрепятственное осуществление авторских и смежных прав. Охрана осуществляется путем регулирования соответствующих отношений.

Защита права - это те меры, которые предпринимаются в случаях, когда авторские или смежные права нарушены или оспорены.

В первую очередь законы призваны защищать авторов, так как исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у него (п. 3 ст. 1228 ГК РФ). Защищать права автора и обеспечивать их осуществление может и издатель, когда произведение опубликовано анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности).

После смерти автора защиту его авторства и имени может осуществлять любое заинтересованное лицо (за некоторыми исключениями, прописанными в ГК).

От имени правообладателей или от своего имени защиту авторских и смежных прав могут осуществлять и организации по управлению правами на коллективной основе. Также такая организация (ст. 1244 ГК РФ) может предъявлять требования в суде от имени круга правообладателей, чьими правами она управляет. Споры по защите интеллектуальных прав рассматриваются и разрешаются судом, если сторонам не удалось решить их самостоятельно. При разрешении споров необходимо учитывать международные принципы охраны прав авторов и смежных прав, закрепленные в Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений и в Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций.

Автор или правообладатель может использовать технические средства защиты (DRM).

Технические средства защиты, англ. "DRM" - digital rights management - это программные либо программно-аппаратные средства, которые затрудняют создание копий охраняемых объектов интеллектуальной собственности (распространяемых в электронной форме). Либо позволяют отследить создание таких копий. Например, существуют технологии, наделяющие электронный документ возможностью саморазрушения в случае его незаконного использования. Возможно использование web-депозитария, который позволяет автору подтвердить факт и время публикации произведения в сети Интернет.

Наиболее действенными и востребованными практикой являются три способа защиты авторских прав: возмещение убытков, взыскание незаконно полученного дохода и выплата компенсации.

В сфере защиты авторских прав потерпевшие правообладатели гораздо чаще требуют взыскать не реальный ущерб, а упущенную выгоду, которая могла бы быть получена правообладателем в условиях нормальной реализации принадлежащих ему исключительных прав. Поскольку доказать наличие убытков и документально обосновать их размер, особенно в части упущенной выгоды, бывает не всегда просто, законодательство предоставляет возможность требовать взыскания с нарушителя либо всего дохода, полученного им вследствие нарушения авторских прав, либо требовать выплаты компенсации по своему усмотрению.

Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования:

· о признании права - к лицу, которое отрицает или иным образом не признает право, нарушая тем самым интересы правообладателя;

· о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним;

· о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб;

· об изъятии материального носителя - к его изготовителю, импортеру, хранителю и перевозчику, продавцу, иному распространителю, недобросовестному приобретателю;

· о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя - к нарушителю исключительного права.

В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации (ст. 1301 ГК РФ, с п. 3 ст. 1252 ГК РФ):

· в размере от 10 тыс. до 5 млн. руб., определяемом по усмотрению суда;

· в 2-кратном размере стоимости экземпляров произведения или в 2-кратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Согласно ст. 1251 ГК РФ в случае нарушения личных неимущественных прав автора их защита осуществляется, в частности, путем:

· признания права;

· восстановления положения, существовавшего до нарушения права;

· пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

· компенсации морального вреда;

· публикации решения суда о допущенном нарушении.

· Первый способ защиты - признание права - применяется, когда наличие у лица авторского или смежного права подвергается сомнению, оспаривается, отрицается или имеется реальная угроза таких действий.

3.2 Ответственность за нарушение исключительного права на произведение и на объект смежных прав

Возникновение ответственности.

Издательская практика показывает, что между авторами и издателями достаточно часто возникают конфликты, что обусловлено особенностями их отношений. Чтобы уменьшить подобные риски, обеим сторонам надо, прежде всего, грамотно составлять договоры, отстаивая свои интересы, находить компромиссы, чтобы договор в итоге устраивал всех. Однако разработка договора- это в первую очередь, дело, конечно, издателя.

Следует различать ответственность за нарушение условий конкретного договора с ответственностью, наступающей за нарушение авторских прав. Нарушением авторских прав считается издание книг при отсутствии необходимых прав, удостоверенных договором, а также нарушение личных неимущественных прав автора (права авторства, права на имя, права на обнародование произведения, права на защиту репутации автора, права на отзыв). А нарушение договора - это нарушение отдельных условий договора (например, выплата гонорара не в полном объеме или указание имени автора только на титуле, а не рядом со знаком копирайта, или срывы сроков подготовки книги, если это было предусмотрено договором). Оба вида нарушений, чаще возникают при составлении лицензионного договора.

Например, издательство хочет издать книгу и проводит переговоры с автором, обсуждает вопросы о подготовке книги к выходу, размере авторского вознаграждения и пр. Издатель старается включить в договор условие о передаче всех исключительных прав на произведение, чтобы монополизировать свои права на издание и распространение книги. Однако подписание с правообладателем соответствующего договора не всегда способно полностью обезопасить издателя. Издательства должны включать в договоры пункты о том, что автор или правообладатель гарантирует наличие у себя исключительных прав, а также пункт о высоких штрафных санкциях в случае несоблюдения или несоответствия действительности принятых авторами на себя обязательств. Однако случается, что правообладатели, подписывая договоры, умалчивают о том, что права на издание аналогичных произведений ранее были уже переданы ими другому издателю, но на неисключительной основе.

И тогда издатель, затративший средства на подготовку книги, может внезапно обнаружить такой же товар в магазинах, а следовательно, не получить всей желаемой прибыли. Конечно, издатели заранее должны отслеживать ассортимент книжного рынка. Но по некоторым причинам, издатель может и не знать о выходе такой книги (например, она еще готовится к выходу). Тогда издатель обращается за разъяснениями к автору и может подать заявление в суд. Однако и второй издатель действовал в рамках закона на основании неисключительной лицензии, полученной от лицензиара задолго до составления исключительного договора.

Подобные проблемы возникали во время действия Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», по которому договор о неисключительных правах не утрачивал силу при заключении следующего, в четвертой части ГК РФ приоритет отдается исключительной лицензии, однако отношения, возникшие до вступления части четвертой до сих пор имеют отголоски.

Лицензионный договор предусматривает возможность предоставления автором издательству лицензии только на определенные виды использования или различные сроки использования и распространения произведения издательством (например, издательство обязуется выпустить произведение в течение года, распространить в течение двух лет, переработать по согласованию с автором в течение трех лет и т. д.). Если издатель нарушает условия такого договора (увеличив и тем самым, нарушив сроки), то наступает ответственность за незаконное использование, прописанное в договоре и/или в законодательстве.

Административная ответственность.

Преимущество административных мер борьбы с нарушителями авторского права и смежных прав состоит в том, что установить личность нарушителя и привлечь его к ответственности можно гораздо быстрее, чем в гражданском или уголовном судопроизводстве. Иногда только благодаря оперативным действиям правоохранительных органов можно получить доказательства незаконного использования, выйти на изготовителя контрафактной продукции, его производственную базу и склады

За нарушение авторских и смежных прав статьей 7.12 КоАП РФ установлена административная ответственность. Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях. Если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, влечет наложение административного штрафа:

· на граждан в размере от 1 тыс. 500 руб. до 2 тыс. руб. с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения;

· на должностных лиц - от 10 тыс. до 20 тыс. руб. с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения;

· на юридических лиц - от 30 тыс. до 40 тыс. руб. с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Статья 14.10 КоАП РФ регламентирует ответственность за незаконное использование товарного знака. Когда создается контрафактный товар, то подделка товарного знака неизбежна. Так, незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров влечет наложение административного штрафа:

· на граждан в размере от 1 тыс. 500 руб. до 2 тыс. руб. с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара;

· на должностных лиц - от 10 тыс. до 20 тыс. руб. с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара;

...