Анализ правового статуса общества с ограниченной ответственностью

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ КАК ОСНОВНОЙ ВИД ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РФ

1.1 Источники правового регулирования общества с ограниченной ответственностью

1.2 Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью

1.3 Последние изменения в правовом регулировании общества с ограниченной ответственностью

2. СОЗДАНИЕ И РЕГИСТРАЦИЯ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

2.1 Процесс создания и регистрации общества с ограниченной ответственностью

2.2 Учредители (участники) и учредительный документ общества с ограниченной ответственностью

2.3 Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью

2.4 Внесение изменений в документы общества с ограниченной ответственностью

3. РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

3.1 Реорганизация общества с ограниченной ответственностью

3.2 Ликвидация общества с ограниченной ответственностью

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ

ВВЕДЕНИЕ

форма хозяйствование участник

Юридическая концепция общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankten Haftung, GmbH) была создана в Германии в конце 19 века. После Первой мировой войны она стала использоваться в континентальном европейском праве, английский же (а вслед за ним и американский) правопорядок не воспринял её, используя для данной цели конструкцию «закрытой компании» (close corporation). Последняя под именем "закрытого акционерного общества" была некритически перенесена в российский закон о предприятиях и предпринимательской деятельности 1990 года (в настоящее время он уже утратил силу). В результате этого названный закон в статье 11 отождествил конструкции общества с ограниченной ответственностью и "акционерного общества закрытого типа", выполняющие в разных правопорядках одну и ту же экономическую функцию. Популярность этой новой формы в коммерческом обороте иностранных государств, определялась прежде всего тем, что в них могло участвовать ограниченное число лиц, а ответственность участника по долгам определялась суммой внесённой им доли. Этот же пункт стал главным преимуществом общества с ограниченной ответственностью для российских предпринимателей. Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14 - ФЗ, в настоящее время предусмотрена возможность создания, функционирования и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью. Эта форма является универсальной, поскольку в её рамках может осуществляться почти любая профессиональная предпринимательская деятельность - производственная, торговая, посредническая, страховая и т.д. На данный момент эта организационно - правовая форма является самой распространённой в силу своей гибкости, простоты и экономичности.

В наше время, в связи с развитием корпоративного законодательства, появляется всё больше исследований и комментариев действующего законодательства. Среди авторов этих работ Е.А. Суханов, Тихомиров М.Ю., Быков А.Г., Алексеев С.С. и др.

Актуальность темы исследования выбранной мною темы обусловлена прежде всего тем, что за последнее время, в законодательстве произошло много изменений касающихся деятельности ООО, краткий обзор этих изменений поспособствует более глубокому пониманию этой формы деятельности. Начинающим предпринимателям, зачастую тяжело определиться с выбором организационно - правовой формы деятельности для своей компании, в этой работе, описаны понятие и основные признаки ООО. Не знание источников регулирования такого вида деятельности, приводит к неизбежным ошибкам в процессе создания и регистрации общества, в учредительных документах и прочих нюансах касающихся общества.

Цель этой дипломной работы заключается в подробном анализе правового статуса общества с ограниченной ответственностью.

При написании работы были поставлены следующие задачи:

- определить основные источники правового регулирования обществ с ограниченной ответственностью;

- дать определение и раскрыть понятие общества с ограниченной ответственностью;

- проанализировать последние изменения в законодательстве в отношении обществ с ограниченной ответственностью;

- описать основные этапы создания, реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью;

- проанализировать причины и процесс внесения изменений в учредительный документ общества с ограниченной ответственностью;

Структура работы состоит из введения, трёх разделов, заключения и списка используемых источников. При написании дипломной работы использовались тексты законодательных актов, учебники по гражданскому

праву, публикации современных юристов и правоведов по исследуемой теме.

1. Общество с ограниченной ответственностью как основной вид деятельности в Российской Федерации

1.1 Источники правового регулирования общества с ограниченной ответственностью

В Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Признаются и закрепляются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Эта статья прописана в Конституции Российской Федерации, являющейся основным законом Российской Федерации, который имеет высшую юридическую силу, прямое действие и верховенство на всей территории России.

Если говорить об обществе с ограниченной ответственностью (ООО) как об участнике гражданских правоотношений, то общие положения об этом виде юридического лица можно найти в части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). ООО посвящены статьи 87 - 94 части первой. В свою очередь в ГК РФ указывается, что правовое положение ООО, порядок его создания и регистрации, реорганизации и ликвидации, права и обязанности учредителей закреплены также в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14 - ФЗ (Федеральный закон).

Не последнюю роль в деятельности ООО играют и другие ФЗ, а также подзаконные правовые акты. Например № 128 - ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Он регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, в соответствии с пунктом 1 статьи 17 этого закона. В Федеральном Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» написано, что отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом № 128 - ФЗ, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии) (абзац 3, п. 2, ст. 2). Исходя из этого, можно сделать вывод, что без строгого следования одному закону, невозможно существовать в рамках другого.

Другим примером может послужить п. 1, ст.1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127 - ФЗ (с изм. и доп. на 23.07.2013), который устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, и иные отношения возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объёме требованиям кредитора. Без иных правовых актов, прямо не касающихся ООО, но контролирующих отдельные стороны их деятельности, было бы не возможно их правовое регулирование. Следует упомянуть законы, устанавливающие особенности создания отдельных ООО с учётом видов их деятельности. К ним относятся, № 129 - ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Закон РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации».

Следует сделать вывод, что круг нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность ООО, полностью сформирован и позволяет предпринимателям при рассмотрении организационно - правовой формы для своей будущей компании, сделать выбор в сторону ООО.

1.2 Понятие и признаки ООО

Перед тем как дать определение общества с ограниченной ответственностью, сначала необходимо рассмотреть понятие юридического лица, так как ООО является одной из разновидностей форм юридического лица.

Юридическое лицо это наделённая гражданской правосубъектностью организация, которая имеет в собственности или на основании иного вещного права (хозяйственного ведения, оперативного управления) обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности и быть истцом или ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету и как правило, счёт в банке. Организация не отвечающая этим признакам не может участвовать в хозяйственной жизни, в товарно-рыночных (коммерческих) отношениях, не способна обеспечить защиту своих прав и прав учредителей.

Существует несколько видов юридических лиц:

- коммерческие организации;

- некоммерческие организации

Коммерческие организации - это организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

К ним относятся (ст. 66 - 115 ГК РФ):

- хозяйственные товарищества и общества;

- производственные кооперативы;

- государственные и муниципальные унитарные предприятия.

В свою очередь к хозяйственным товариществам и обществам относятся:

- полное товарищество;

- товарищество на вере;

- общество с дополнительной ответственностью;

- общество с ограниченной ответственностью;

- акционерное общество, которое подразделяется на две группы (открытое и закрытое).

Некоммерческой организацией является организация, наделённая гражданской правосубъектностью, не имеющая в качестве своей основной цели деятельности извлечение прибыли и не распределяющая свою прибыль между членами и участниками этой организации.

К ним относятся:

- потребительские кооперативы;

- общественные и религиозные организации;

- фонды;

- учреждения.

Итак, поверхностно ознакомившись с понятием юридического лица, остановимся на подробном анализе ООО.

Общество с ограниченной ответственностью - это общество, уставный капитал которого разделён на доли. Участники общества не отвечают по обязательствам общества - они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесённого ими вклада. У общества должна быть круглая печать, содержащая его полное фирменное наименование и указывающая на его юридический адрес. Таким образом, принципиальными чертами ООО является объединение капиталов и ограничение ответственности участников по обязательствам общества.

Эта организационно - правовая форма является наиболее распространённой среди коммерческих организаций. Текущее оперативное управление в обществе, в отличии от товарищества, передаётся исполнительному органу, который выбирается учредителями. Участники такого общества сохраняют права на стратегическое управление, которое осуществляется ими путём проведения общего собрания. В отличии от акционерного общества, компетенция общего собрания участников ООО может быть расширена по усмотрению самих участников, а отдельным участникам и вовсе могут быть предоставлены дополнительные права. Одним из плюсов ООО является то, что российское законодательство предъявляет гораздо меньше процедурных требований к деятельности таких обществ, нежели чем к деятельности АО. Это связанно с тем, что количество участников общества не должно превышать 50 человек, в противном случаи оно обязано преобразоваться в открытое акционерное общество (ОАО), и с тем, что ООО не размещает своих акций не публичном рынке капиталов.

Законодательство предусматривает возможность, но не обязательность, следующей структуры органов ООО:

- Высший орган управления - общие собрания участников

Этот орган управления является обязательным в ООО. Уникальной особенностью ООО является возможность предусмотреть уставом, что участники при голосовании на общем собрании будут обладать количеством голосов, непропорциональному размеру их долей в уставном капитале (п. 1, ст. 32 Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14 - ФЗ).

- Совет директоров

Этот орган управления не является обязательным. Компетенция совета директоров определяется уставом общества.

- Исполнительные органы

а) Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.)

б) Единоличный орган (генеральный директор, президент и др.)

Необходимо также отметить некоторые особенности ООО:

1. ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. ООО не может иметь в качестве своего единственного участника хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

2. Число участников ООО не должно быть более 50. Если их количество более, то оно обязано в течении одного года преобразоваться в ОАО или производственный кооператив.

3. Уставный капитал общества состоит из номинальной стоимости долей его участников.

4. Уставный капитал определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Вкладом в уставной капитал ООО могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

5. Учредительным документом ООО является его устав.

6. Его участники могут в любое время выйти из общества, независимо от согласия остальных участников, но только если это право прописано в уставе общества.

Ещё очень важное положение об ООО закреплено в статье 5 № 14 - ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». ООО предоставлено право создавать собственные филиалы и открывать представительства. Данные права могут быть реализованы в случае принятия решения общим собранием учредителей большинством голосов, т. е. не менее 2/3 от общего числа, либо при регистрации ООО, либо в период осуществления обществом своей деятельности. Создание своих филиалов и представительств позволяет обществам расширить сферу и направления своей деятельности, как на территории РФ, так и за её пределами. Тут надо отметить, что в случае открытия филиала или представительства на территории РФ, его регистрация и деятельность осуществляется в соответствии с действующим законодательством РФ. Если же филиалы или представительства создаются за пределами России, то деятельность они ведут в соответствии с законами иностранного государства в котором они были созданы, если межгосударственные договоры не предусматривают особый порядок регистрации и (или) осуществления деятельности. В этом случае необходимо соблюдать требования этих договоров (ст. 5 Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14 - ФЗ).

Вышеуказанное определяет филиал как составную часть ООО, имеющую организационное обособление. Филиал или представительство может создаваться в любом месте РФ или за её пределами, исключая место нахождения самого ООО. Созданный филиал имеет право заниматься всеми видами хозяйственной деятельности, которыми может заниматься общество, помимо этого на филиал распространяется деятельность лицензий, выданных обществу. Так же филиал имеет право на индивидуализирующее его наименование, включающее наименование создавшего его общества.

Представительство общества имеет много общего с филиалом: порядок образования, регистрации и функционирования. Но вместе с этим, функции, выполняемые представительством, значительно сужены. Они сведены к представительству общества, т. е. совершению сделок от имени общества, выполнению обязательств общества перед третьими лицами и т. д.

В соответствии с действующим законодательством представительства и филиалы не могут являться юридическими лицами и, следовательно не могут иметь собственный правовой статус, распоряжаться имуществом, их права происходят из прав общества, создавшего их, и не могут превышать прав самого общества, в то же время ответственность за действия филиала либо представительства несёт само общество. Так же они не являются самостоятельными плательщиками налогов, но в соответствии со статьёй 19 Налогового кодекса РФ, выполняют налоговые отчисления по месту своего нахождения. Руководство филиалом или представительством осуществляется на основании доверенности, выданной уполномоченным органом общества в соответствии со статьёй 185 ГК РФ. На основании статьи 187 ГК РФ руководитель вправе передоверить свои полномочия третьим лицам. В законодательстве имеется ещё одно важное положение. Иски в суд, филиалы и представительства могут подавать только от имени предприятий, создавших их, а решения по этим искам и исполнительные листы высылаются на адрес общества.

Статьёй 6 № 14 - ФЗ предусмотрена возможность для ООО иметь дочерние и хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории РФ в соответствии с законом, а за пределами РФ также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества. Основное хозяйственное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключённым последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества последнее несёт при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам. Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причинённых по его вине дочернему обществу. Общество признаётся зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более 20% уставного капитала первого общества. Общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

1.3 Последние изменения в правовом регулировании общества с ограниченной ответственностью

30 декабря 2008 года, президентом Российской Федерации Д.А. Медведевым, был подписан Федеральный закон № 312 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ». Этот закон вносит поправки в ГК РФ - в положения, регулирующие правовой статус и деятельность обществ с ограниченной ответственностью, в Основы законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 № 4462 - 1, в Федеральный закон от 08.12.1998 № 14 - ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также в Федеральный закон от 08.08.2001 № 129 - ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». В этой главе будут рассмотрены изменения, касающиеся непосредственно общества с ограниченной ответственностью.

В связи с вступлением в силу 1 июля 2009 года Федерального закона от 30.12.2008 № 312 - ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» государственная регистрация ООО должна осуществляться с учётом следующих пунктов:

1. В соответствии со статьёй 12 Федерального закона от 08. 02. 1998 № 14 - ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав.

2. Учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью со дня вступления в силу Федерального закона от 30.12.2008 № 312 - ФЗ утрачивают силу учредительных документов (пункт 4 статьи 5 указанного Федерального закона).

До вступления в силу этого изменения законодательство предусматривало наличие двух учредительных документов: устава и учредительного договора. При этом некоторые положения этих документов дублировались, что приводило к возникновению трудностей в практике применения положений законодательства об ООО. Наличие двух учредительных документов - устава и учредительного договора - усложняло систему управления в ООО и приводило к правовым коллизиям, но не обеспечивало никакой дополнительной защиты интересов участников общества. В старой редакции ГК РФ закреплялось, что учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав, а если общество учреждалось одним лицом, то единственным учредительным документом был устав. Отныне предусматривается один учредительный документ для всех ООО, вне зависимости от количества учредителей или рода деятельности - устав.

Устав ООО наряду со сведениями, указанными в пункте 2 статьи 52 ГК РФ, должен содержать следующие сведения:

- о размере уставного капитала общества;

- о составе и компетенции его органов управления, порядке принятия им решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов);

- иные предусмотренные законом об ООО сведения

Пунктом 3 статьи 1 № 312 - ФЗ закрепляется, что учредители ООО заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий:

- порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;

- размер уставного капитала общества;

- размер их долей в уставном капитале общества;

- иные установленные законом об ООО условия.

Договор об учреждении общества заключается в письменной форме и представляет собой договор о совместной деятельности, направленный на создание ООО и прекращающий свое действие в связи с созданием такого общества. Данный договор не имеет характер учредительного документа. Устанавливается, что учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации. Общество с ограниченной ответственностью несёт ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собрание участников общества. При этом размер ответственности в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.

Внесли изменения и в терминологию, используемую в законе. Так, ранее наряду с термином «доли уставного капитала» использовался термин «вклады участников». Теперь второй из этих терминов устраняется, и используется только первый. Также согласно изменениям, внесенным в часть первую ГК РФ, устав общества является учредительным документом общества, соответственно, осталось только понятие устава.

Минимальный размер уставного капитала ранее должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату предоставления документов для государственной регистрации общества. На сегодняшний день он должен составлять не менее 10 000 рублей (ст. 3, п. 6 Федеральный закон «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельный законодательные акты Российской Федерации» от 30.12.2008 № 312 - ФЗ).

Новый закон вносит изменения в статью 15 закона N 14 - ФЗ, которая ранее называлась "Вклады в уставный капитал в обществе", в новой редакции - "Оплата долей в уставном капитале общества". Помимо используемых терминов, подверглись некоторым изменениям и вопросы, связанные с порядком оплаты, размером номинальной стоимости. Так, устанавливается, что оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым единогласно. Если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 000 руб. (ранее - более 200 МРОТ, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества), в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком. В случае оплаты долей в уставном капитале общества неденежными средствами участники общества и независимый оценщик солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесённого для оплаты долей в уставном капитале общества в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или внесения в его устав изменений. Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества. Данное положение в таком же виде действовало и в предыдущей редакции закона N 14 - ФЗ.

В случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который оно было передано в пользование обществу для оплаты доли, участник, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока пользования. Денежная компенсация должна быть предоставлена единовременно в разумный срок с момента предъявления обществом требования о её предоставлении, если иной порядок предоставления не установлен решением общего собрания участников общества. Данное решение принимается общим собранием участников общества без учета голоса участника, передавшего обществу для оплаты своей доли право пользования имуществом, прекращённое досрочно. Как и ранее, с учётом изменения документов общества закрепляется, что договором об учреждении общества или - в случае учреждения общества одним лицом - решением об учреждении общества могут быть предусмотрены иные способы и иной порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества. Закон N 14 - ФЗ дополняется положением о том, что в случае непредставления в установленный срок компенсации, доля или часть доли в уставном капитале общества, пропорциональная неоплаченной сумме (стоимости) компенсации, переходит к обществу. Такая доля или часть доли должна быть реализована обществом в установленном порядке и в предусмотренные сроки. Имущество, переданное участником общества в пользование обществу для оплаты его доли, в случае выхода или исключения такого участника остаётся в пользовании общества в течение срока, на который данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении общества. Кроме того, в соответствии с законом N 312 - ФЗ ограничена возможность выхода участников, если это предусмотрено уставом общества (независимо от согласия других участников). Ограничение выхода участников из общества во многом связано с тем, что неограниченная возможность выхода нарушает права и законные интересы не только остающихся участников, но и кредиторов общества. Возможность неограниченного выхода из общества при отсутствии субсидиарной имущественной ответственности участников и обязательного требования о проведении ежегодного аудита делает общество с ограниченной ответственностью наиболее распространенной организационно-правовой формой, используемой для создания "фирм-однодневок" с целью уклонения от налогов. При этом возможность свободного выхода из ООО часто используется как способ уклонения от имущественных претензий за убытки, причиненные самому обществу и его кредиторам. Кроме того, отсутствие ограничения на выход из общества нередко приводит к тому, что выход отдельных участников с последующей выплатой реальной стоимости доли провоцирует выход из общества и других, при этом последний вынужден нести бремя по управлению обществом и поддержанию его деятельности либо осуществить его ликвидацию. Всё это объективно привело к необходимости ограничения выхода участников из общества с ограниченной ответственностью, что отражено в новом законе. Так, устанавливается, что прекращение членства возможно в случае перехода доли обществу или иному лицу.

В новом законе регламентирована процедура реализации преимущественного права общества на приобретение доли участника, продаваемой третьему лицу. Участник вправе продать свою долю или часть доли в уставном капитале или осуществить отчуждение иным образом одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом. Доля участника общества может быть отчуждена до полной её оплаты только в части, в которой она оплачена. Участники пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества, по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене, пропорционально размерам своих долей, если уставом не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. Уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащей участнику, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определённой уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников цены. Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твёрдой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов на последнюю отчётную дату, чистая прибыль и другие). Заранее определённая уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества. Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками или обществом по заранее определённой уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка её определения, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав по решению общего собрания участников, принятому единогласно. Исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников, принятому двумя третями от общего числа голосов. Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определённой уставом. Положения, устанавливающие подобную возможность, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав по решению общего собрания участников, принятому единогласно. Исключение из устава указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников, принятому двумя третями голосов от общего числа. Уставом может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам непропорционально размерам их долей. Положения, устанавливающие порядок осуществления участниками преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав по решению общего собрания участников, принятому единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определённой уставом цене. Установление преимущественного права покупки по заранее определённой уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается. Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается (ст. 3, п.7 Федерального закона «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельный законодательные акты Российской Федерации» от 30.12.2008 № 312 - ФЗ).

Также внесли изменения в статью 21 закона № 14 - ФЗ. До вступления в силу этого изменения эта статья имела относительно краткую формулировку. Новый закон детально регламентирует переход доли или части доли участника общества в уставном капитале к другим участникам общества и третьим лицам.

Теперь переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Участник общества вправе продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества или осуществить отчуждение иным образом одному или нескольким участникам. На совершение такой сделки, согласие других участников не требуется, если конечно иное не предусмотрено уставом общества. Продажа или отчуждение иным образом третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных законом, если это не запрещено уставом общества. Обязательно должны быть соблюдены правила о преимущественном праве общества на долю, отчуждаемую третьему лицу (п. 4, ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Отныне детально урегулированы и вопросы, касающиеся залога долей. Закон № 312 - ФЗ предусматривает, что участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику или, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику, принимается большинством голосов всех участников, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом. Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается. Договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечёт за собой её недействительность. В срок, не позднее чем три дня с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, осуществляет нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), подписанного участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течении которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока. Передача указанного заявления осуществляется нотариусом непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, или пересылается по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством РФ. В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения. В срок не позднее чем три дня с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, совершает нотариальное действие по передаче обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложена, копии указанного заявления с приложением копии договора залога доли или части доли (п. 13, ст. 3 Федеральный закон «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельный законодательные акты Российской Федерации» от 30.12.2008 № 312 - ФЗ).

Изменилась и статья 24 закона № 14 - ФЗ. При определении результатов голосования на общем собрании участников, при распределении прибыли общества, а также имущества общества в случае его ликвидации, доли принадлежащие обществу не учитываются. В течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу она должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам. Распределение доли или части доли между участниками общества допускается только в случае, если до её перехода к обществу она была оплачена или за неё была предоставлена компенсация, предусмотренная законом. Продажа неоплаченной доли или части доли в уставном капитале общества, а также доли или части доли, принадлежащей участнику общества, который не предоставил денежную или иную компенсацию в порядке и в срок, которые установлены законом № 14 - ФЗ, осуществляется по цене, которая не ниже номинальной стоимости доли или части доли. Продажа долей или частей долей, приобретённых обществом в соответствии с законом, в том числе долей вышедших из общества участников, осуществляется по цене не ниже цены, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли или части доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников общества. Продажа доли или части доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, а также продажа доли или части доли третьим лицам и определение иной цены на продаваемую долю осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно. Не распределённая или не проданная в установленный статьёй 24 закона № 14 - ФЗ срок доля или часть доли в уставном капитале общества должна быть погашена, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или части доли. Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещён о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее, чем в течение месяца со дня ее перехода к обществу, путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли. В случае если в течение указанного срока доля или часть доли будет распределена, продана или погашена, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, извещается обществом путём направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и документов, подтверждающих основания перехода к обществу доли или части доли, а также её последующего распределения, продажи или погашения. Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьёй изменений, а при продаже доли или части доли в уставном капитале общества также документы, подтверждающие ее оплату, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли или части доли между всеми участниками общества, о её оплате приобретателем либо о погашении. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (ст. 24 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Закон об ООО также дополнен новой третьей главой - «Ведение списка участников общества». Так, общество ведет список участников с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале и её оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников в соответствии с требованиями закона с момента государственной регистрации общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если иной орган не предусмотрен уставом, обеспечивает соответствие сведений об участниках и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу.

Каждый участник обязан своевременно информировать общество об изменении своего имени или наименования, места жительства или нахождения, а также о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредставления участником информации об изменении сведений о себе общество не несёт ответственность за причинённые в связи с этим убытки.

Общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в списке участников. В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.

В случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя права на долю или часть доли документа.

2. Создание и регистрация обществ с ограниченной ответственностью

2.1 Процесс создания и регистрации общества с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью может образовываться двумя путями:

- первичная регистрация

- реорганизация

Этот раздел посвящен первичной регистрации общества. Согласно пункту 1 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренным № 129 - ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Данные государственной регистрации включают в единый государственный реестр юридических лиц, который является открытым для всеобщего ознакомления.

Перед тем как создавать любое юридическое лицо, в том числе и ООО, необходимо продумать какой именно деятельностью будет заниматься организация. Просмотреть и проанализировать все нормативные акты, указы, постановления и другие источники правового регулирования связанные с деятельностью ООО. Следует заранее определиться с юридическим адресом вашей будущей организации, и наконец подумать о названии, ведь оно тоже играет немаловажную роль.

В гражданском обороте ООО выступает под своим фирменным наименованием, которое в следствии регистрации включается в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Для названия обязательно указание на организационно - правовую форму общества. Само наименование не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Наименование общества может быть:

- полным или сокращённым на русском языке;

- полным или сокращённым на языках народов РФ или иностранных языках

Следует учесть, что фирменное наименование ООО на русском языке и языках народов РФ может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или транскрипции языков народов РФ, за исключением терминов и аббревиатур отражающих организационно - правовую форму юридического лица.

Наименование ООО не должно содержать:

- полные или сокращённые официальные наименования РФ, иностранных государств и слова, производные от таких наименований;

- полные или сокращённые официальные наименования органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления;

- полные или сокращённые наименования международных и межправительственных организаций;

- полные или сокращённые наименования общественных объединений;

- обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали (ст. 4 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить иск ООО о понуждении к изменению фирменного наименования, если это наименование не соответствует предъявляемым требованиям. И конечно же не стоит забывать о том, что использование наименования схожего с наименованием другого юридического лица не допускается.

Итак, вы определились с юридическим адресом, выбрали вид деятельности и название для вашей организации. Следующим этапом будет подготовка пакета документов, который нужно будет предъявить в регистрирующий орган при непосредственной регистрации ООО.

Согласно статье 11 № 14 - ФЗ учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Это решение принимается собранием учредителей общества. В том случае, если учредитель один, то решение принимается этим лицом единолично (ст. 11 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В решении принятым несколькими учредителями должен быть отражён результат голосования и принятия ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава. Также в решении должны быть данные о назначении генерального директора, распоряжение об утверждении эскиза печати и её изготовлении. Если у организации один учредитель, то ещё одним пунктом, который следует указать в решении о создании общества, будет наделение общества уставным капиталом, минимальная сумма которого должна быть не менее 10 000 рублей.

Следующим документом, являющимся обязательным для регистрации ООО, будет заявление установленного образца, которое должно быть нотариально заверено и подписано лицом, подающим эти документы в регистрирующий орган.

Далее следует договор об учреждении (если учредителей два и более) и устав общества. При осуществлении регистрации в Москве, в налоговую инспекцию подаётся устав (оригинал) и его копия. Для остальных регионов используют обычно два оригинала. Устав должен быть прошит и на последней странице должна быть надпись о количестве прошитых страниц, скреплённая подписью учредителя.

Без квитанций об оплате государственной пошлины документы на регистрацию у вас нигде не примут. Одна государственная пошлина за регистрацию ООО, а другая за выдачу учредительных документов. Необходимы оригиналы этих квитанций.

Необходим и запрос на выдачу копий учредительных документов.

И с недавних пор, в налоговой инспекции стали требовать документы на юридический адрес организации:

- гарантийное письмо собственника помещения по которому производится регистрация ООО;

- нотариальная копия свидетельства о праве на эту собственность

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 8 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129 - ФЗ (с изм. и доп. на 23.07.2013). Подать этот комплект документов в регистрирующий орган должен один из учредителей или если учредителем является юридическое лицо, то от его имени документы подаёт руководитель этого юридического лица.

Если учредитель, по каким - либо причинам, не может приехать и подать эти документы лично, то в налоговых инспекциях, для документов предоставленных в регистрирующий орган лицами, действующими на основании доверенности, установлены контейнера. Документы, предоставленные доверенными лицами принимаются только как поступившие по почте.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. ООО считается зарегистрированным с момента его внесения в этот реестр. Регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня предоставления в регистрирующий орган комплекта документов. Взамен сданных документов, подавшее их лицо, получает расписку с указанной датой получения им готовых документов. Также в этой расписке должен быть перечень документов сданных при регистрации общества.

В день выдачи налоговая инспекция должна вам выдать следующие документы:

- свидетельство о государственной регистрации (ОГРН);

- свидетельство о постановке на налоговый учёт (ИНН и КПП);

- зарегистрированный устав общества (копию);

...