Принцип свободы договора в гражданском праве России

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Наиболее существенные изменения последних 15 лет в России, настоящий прорыв в сфере экономических преобразований произошли в договорном праве. Это связано с обновлением законодательства, регулирующего экономические отношения после того, как рухнула прежняя система государственного управления экономическими и хозяйственными связями, и было ликвидировано централизованное планирование. Ушел в прошлое приоритет плана над договором, когда практически все необходимые условия договорных отношений определялись плановыми актами, когда основанием возникновения гражданского правоотношения был акт государственного планирования, а договору отводилась лишь роль оформления плановых заданий.

В настоящий момент в России в условиях рыночных отношений гражданский договор стал важнейшим правовым средством воздействия на экономику государства. Договор позволяет хозяйствующим субъектам самостоятельно налаживать связи по обмену товарами и услугами и осуществлять разнообразную предпринимательскую деятельность. Он выполняет роль средства, с помощью которого согласовываются действия лиц, направленные на достижение определенной цели.

Такие преобразования не могли обойтись без нового взгляда на основополагающие начала гражданского права (его принципы). Гражданский кодекс РФ 1994 года придал принципам нормативный характер, закрепив их в статье 1. Для договорных отношений, в первую очередь, важен принцип свободы договора, то есть право субъектов самим распоряжаться своими правами. Так согласно п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса РФ, граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий.

Безграничную свободу договора вряд ли можно считать бесспорным благом. Она таит в себе серьезную опасность для экономики государства, что фактически показало неудачное развитие системы рыночного хозяйствования в России в начале 90-х годов XX века в период переоценки возможностей договорного саморегулирования.Очевидно, что этого бы не произошло при надлежащем понимании свободы как производного от ограничений, поскольку полная свобода, не имеющая таких ограничений, не является собственно свободой, а представляет собой ее полное отрицание, ведущее к полной несвободе. Поэтому задача цивилизованного государства заключается в таком установлении границ свободы договора, чтобы при этом соблюдался необходимый и достаточный баланс между частной свободой и публичными интересами.

Цель настоящей работы заключается в комплексном правовом исследовании свободы договора как основного начала гражданского законодательства, а также вопросов реализации данного принципа в правовых нормах.

Для достижения поставленной цели необходимо выполнить следующие задачи:

1) исследовать происхождение, исторический смысл понятия принципа свободы договора в России и исторической обусловленности введения его в современное гражданское законодательство;

2) определить значение и положение принципа свободы договора в системе принципов современного гражданского права;

3) проанализировать действующие правовые нормы, в которых реализуется основная идея свободы договора и исключения из нее;

4) изучить влияние значительного количества оценочных понятий, содержащихся в гражданском законодательстве, на ограничение свободы договора.

Объектом настоящего исследования является принцип свободы договора.

В качестве предмета исследования выступают - общие закономерности и признаки содержания свободы договора в гражданском праве, а также ее пределы и ограничения.

При выявлении указанных закономерностей были изучены положения нормативных правовых актов Российской Федерации, а также правоприменительная практика арбитражных судов и судов общей юрисдикции Российской Федерации.

Данная тематика широко и качественно освещается в научной литературе. Теоретическую основу работы составили труды дореволюционных российских цивилистов: Г.Ф. Шершеневича, И.А. Покровского, советских социалистических ученых: С.Н. Братуся, О.С. Иоффе, О.А. Красавчикова, а также современных отечественных ученых: А.Н. Гуева, В.А. Баранова, Ю.С. Гамбарова и др.

Работа состоит из введения, двух глав, включающих 6 параграфов, заключения и библиографического списка.

Для наиболее глубокого понимания понятия принципа свободы договора представляется целесообразным исследовать его исторический смысл и происхождение, а также обусловленность введения его в современное гражданское законодательство.

1. Принцип свободы договора в гражданском праве России

1.1 Определение понятия принципа свободы договора (исторический анализ)

свобода договор правовой

Цивилистическая теория договора имеет глубокую историю, уходящую корнями в римское частное право, где были сформулированы основные принципы и модели обязательственных отношений. Договор в римском праве был главной правовой формой, с помощью которой устанавливались и закреплялись хозяйственные связи растущей торговли и, отчасти, ремесленной деятельности.

Поэтому представляется целесообразным начать рассмотрение свободы договора с изучения его в дореволюционном русском гражданском праве.

Под договором в русском гражданском праве подразумевалось такое юридическое отношение, устанавливаемое добровольным соглашением двух или более лиц, в котором одни приобретают право требовать от других совершения или несовершения известного действия.

Всякий договор, по мнению профессора И.А. Покровского, является осуществлением частной автономии, т.е. «той активной свободы, которая составляет необходимое предположение гражданского права». Поэтому верховным началом во всей этой области является принцип договорной свободы. Меновое хозяйство, свобода личности, труда, свобода избрания занятий, свобода передвижения, промышленности, рынка и конкуренции - вот те важные факторы, на которых развивались договорные отношения, основанные на принципе свободы договора.

В науке гражданского права этот вопрос рассматривался с положительной и отрицательной сторон. В первом случае принцип означал, что против своей воли никто не обязан вступать в договор. Однако в праве существовали случаи, когда это положение терпело определенные ограничения под влиянием общественных интересов.

С положительной стороны принцип договорной свободы означал право частных лиц заключать договоры любого содержания. Это неизбежное следствие самого назначения договора служить формой для определения частных отношений, для удовлетворения индивидуальных интересов. Но в тоже время, очевидно, что эта свобода не могла быть безграничной. Известные ограничения принципа договорной свободы были неизбежны, и весь вопрос заключался только в том, как далеко они могли идти и в каких терминах они могли быть выражены.

Основные ограничения свободы договора устанавливались действовавшим законодательством. Каждое такое устанавливаемое законом ограничение подлежало, разумеется, оценке с точки зрения своей желательности и целесообразности, но сам принцип верховности закона не мог быть подвергнут сомнению.

Все требования к действительности договора, в том числе и ограничения свободы договора, установленные гражданскими законами Российской империи, можно объединить в несколько групп. Первая группа требований относится к субъектам договорных отношений. По общему правилу договоры должны были заключаться по взаимному согласию сторон, т.е. договор являлся актом выражения свободной воли. Воля человека могла быть признана несвободной по естественным причинам, например, когда его физическое состояние позволяет предположить отсутствие у него ясного сознания своих действий и их возможных последствий. Это относится к детям и к лицам, страдающим умственными расстройствами. Закон устанавливал также ограниченную дееспособность для некоторых категорий граждан по причине расточительства и в случае лишения всех прав состояния.

Вторая группа требований относилась к объектам договорных отношений. Прежде всего, закон позволял заключение лишь таких договоров, предметом которых являлось имущество или действия лиц. Личное - неимущественное право предметом договора быть не могло. Однако не любое имущество могло быть предметом договора. Многие вещи в целях охраны интересов государства, церкви или частных лиц закон изымал из гражданского оборота, запрещая их отчуждение и приобретение. Например: имущество, предназначенное для защиты государства, дороги, судоходные реки и др. Также, законом не позволялось приобретать права на некоторое имущество определенным категориям граждан. Например: иностранные подданные не могли приобретать в собственность земельную недвижимость, находящуюся в районе пограничной полосы.

Третья группа требований относилась к условиям договора. 3 акон, предоставляя на волю сторон включать в договор условия, ему не противоречащие, находил в некоторых случаях необходимым внести некоторые ограничения. Ограничения были возможны и путем определения условий, изменить которые стороны, были уже не вправе. Например: вещь, поступившая покупателю по договору продажи движимости в розницу с рассрочкой платежей, считалась собственностью покупателя, хотя и ограниченной; продавец же имел лишь право требовать преимущественного удовлетворения невнесенных платежей или расторжения договора.

Еще одна группа требований была связана с целью договора. В этом случае предусматривалась невозможность пересечения цели договора с охраной интересов государства и общественного строя, охраной публичных интересов с одной стороны или- с другой стороны-с охраной интересов частных лиц. Различались и основания признания подобного договора недействительным. Договор, заключенный в нарушение закона, охраняющего общественные интересы, признавался недействительным по усмотрению суда; если же противозаконный договор нарушал права частного лица, то только по требованию этого лица договор мог быть признан недействительным.

Последняя, пятая группа требований, установленных законом в отношении свободы договора, была связана с согласием договаривающихся лиц. Под понятием «согласие сторон» закон подразумевал вполне сознательное и свободное волеизъявление каждого из вступающих в договорные отношения лиц. Только согласие и подлинная воля сторон могли послужить основанием для возникновения предполагаемых договором прав и обязанностей.

Вот те основные условия, на которых закон ограничивал свободу частных лиц при заключении ими договоров. Все описанные затруднения, связанные с осуществлением принципа договорной свободы, приобретали особенно острый характер, когда дело касалось отношений экономических, т.к. именно в данной сфере злоупотребление принципом свободы договора могло привести к жестокой эксплуатации. При этом сторона экономически более сильная диктовала более слабой стороне свои условия, всвязи с чем возникала необходимость защиты последней. Конец XIX века ознаменовался усилением ограничительной тенденции принципа свободы договора. Усиливались не только специальные ограничения, направленные, например, на охрану личности и трудоспособности рабочих промышленных предприятий, но и общее стремление законодательства к защите физических и юридических лиц от экономической эксплуатации.

С образованием в начале XX века СССР, регулирование товарно-денежных отношений стало осуществляться на основе сочетания административных плановых актов и гражданско-правового договора. Советское государство устанавливало в плановых актах основные направления деятельности социалистических предприятий и организаций. Договор выступал как юридический инструмент реализации плана в экономическом обороте. В условиях монополии государственной собственности, централизованного планирования и административно-командного управления экономикой учеными-юристами разрабатывалась концепция социалистического гражданско-правового договора.

Договор в советском гражданском праве рассматривался не только как особый юридический факт возникновения обязательства, но и как средство правового регулирования общественных отношений. Договор в этом случае ограничивался тем, что он обеспечивал реализацию закона в конкретных обязательственных правоотношениях.

Соглашение сторон, составляющее договор, представляет собой акт свободной воли каждой из сторон. Вступая в гражданские правоотношения и выражая свою волю, участники договоров вместе с тем должны были выражать волю и социалистического государства в данном конкретном вопросе. Только в том случае, когда воля субъектов договорных отношений выражалась в соответствии с волей социалистического государства, она признавалась действительной и создавала те правовые последствия, на достижение которых эта воля была направлена.

Таким образом, основным критерием свободы договора в социалистическом государстве была воля этого государства, которая выражалась, во-первых, в законодательных и иных нормативных актах, содержавших общие положения об обязательственно-договорных отношениях и специальных правилах, регулирующих отношения по отдельным договорам; во-вторых, в общих политических и экономических установках, закрепленных в актах Верховного Совета, Президиума Верховного Совета, Совета Министров; в-третьих, в утвержденных народно-хозяйственных планах. Волеизъявления участников договорных отношений не могли противоречить как общим установкам, так и конкретным императивным нормам, содержащимся в этих актах. В противном случае волеизъявления считались незаконными, а заключенные договоры недействительными.

Чрезмерное вмешательство государства во все сферы жизни общества оставляло мало места усмотрению сторон в установлении договорных отношений. Договоры между социалистическими организациями не всегда основывались на плановом акте, но всегда в большей или меньшей степени, прямо или косвенно планово-регулирующие мероприятия государства оказывали влияние либо на возникновение договорных отношений, либо на их условия.

Важнейшее значение в условиях плановой экономики имел метод обязательственных предписаний, с помощью которого и пытались проводить директивное управление экономикой. Стороны во многих случаях понуждались к заключению договора на основе обязательственных плановых заданий. Да и само возникновение имущественных отношений, заключение договора, его основные условия определялись плановыми актами. Договор в советском гражданском праве носил скорее вспомогательный характер. С его помощью оформлялись плановые задания. Органы государственного управления могли вмешиваться в договорные отношения сторон путем изменения планового акта, что являлось безусловным основанием для внесения изменений в договор, поскольку он не мог противоречить плану.

Поэтому вряд ли можно говорить о свободе договора, т.е. возможности участников по своему усмотрению заключать договор и устанавливать его основные условия в социалистическом обществе. Свобода договора возможна только там, где основной приоритет отдается правам личности, где участники экономического оборота приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своих интересах.

Нормы о договоре, предусмотренные Гражданским кодексом 1994 года - это новеллы для российского права. И это естественное следствие того, что никогда ранее в России не представлялось возможным определить основные положения договорного права с целью реализации принципа свободы договора.

Новый Гражданский кодекс РФ не только провозгласил принцип свободы договора (ст. 1 ГК), но закрепил и раскрыл его в конкретных нормах о договорах. Отправные положения о свободе договора даны в ст. 421 ГК, где установлено, что стороны свободны как в заключении договора, так и в определении его условий. При этом стороны могут заключать договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом. Договор становится доступен каждому, любой может свободно выбирать контрагента и определять условия договора по соглашению с ним. Таким образом, осуществляется одно из основных условий рыночной экономики - свобода договора.

Развитие свободы договора имеет в своей основе ряд факторов. Во-первых, это преобразование отношений собственности, уход от монополии государственной собственности. Снятие запретов и ограничений на частную собственность существенно изменило и само понятие «право собственности». Теперь любой собственник, включая гражданина, может по своему усмотрению использовать имущество для любой деятельности, не запрещенной законодательством, в том числе и для предпринимательской. Во-вторых, свобода договора связана с отменой всеохватывающего планирования экономических связей. Ушел в прошлое плановый договор, а с ним почти полностью исчезла обязанность заключения договора на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг. Принуждение к заключению договора сохраняется только в случаях, строго определенных законом или при добровольно принятом на себя обязательстве одной из сторон. В-третьих, свобода договора связана с отменой системы административных предписаний по формированию условий договора, прежде всего по цене товаров и услуг. Условия договоров, в том числе и существенные, такие как предмет договора, цена, срок, определяются, в основном по соглашению сторон. Государственное регулирование условий договора сохраняется лишь в случаях, установленных законом (например, цены на жилищные и коммунальные услуги). И еще одним фактором свободы договора стало существенное расширение сферы применения договора. Теперь путем договорных соглашений решаются вопросы интеллектуальной собственности, биржевой и банковской деятельности, обращение ценных бумаг и т.д.

В этой связи считаем необходимым логическим этапом в настоящем исследовании перейти к обоснованию значимости принципа свободы договора в современном гражданском законодательстве и установлению его роли среди основных начал гражданского законодательства.

1.2 Значение принципа свободы договора и его место в системе принципов гражданского права

Принципы гражданского права пронизывают насквозь гражданское законодательство, растворяясь в его правовых нормах. Юридическое значение основных начал определяет существо актов гражданского законодательства, поддерживающих развитие гражданско-правовых институтов. В связи с этим расширяется свобода экономических отношений.

Однако наша экономика на протяжении десятилетий функционировала в условиях жесткого административного диктата.

Спустя длительное время стало необходимым и очевидным признать в гражданском праве свободу договора одним из основополагающих начал отрасли.

В связи с этим на сегодняшний день свобода договора в современном гражданском праве приобрела принципиально новое и главенствующее значение в регулировании отношений субъектов гражданского права.

Этот же принцип пронизывает всю систему договорного права и выражается в признании договора основной формой опосредования хозяйственных связей самостоятельных участников гражданского оборота.

Свобода договора позволяет им по собственному усмотрению выбирать или создавать собственную модель договорных отношений, самостоятельно решать вопрос о вступлении в договор (ст. 421 ГК РФ).

Значение принципа свободы договора трудно переоценить, поскольку он неразрывно связан с диспозитивностью как одним из методов гражданско-правового регулирования, который определяет специфичность гражданского права как самостоятельной отрасли.

Идея диспозитивности заключается в предоставлении участникам правоотношения права самостоятельно определять как содержание правоотношения, так и устанавливать правила, действию которых оно подчиняется. Первая возможность обеспечивается тем, что круг оснований, по которым могут приобретаться гражданские права и обязанности, не ограничивается в кодексе какими-либо специальными рамками (ст. 8 ГК РФ). Вторая возможность обеспечивается наполнением кодекса значительным числом диспозитивных норм, подлежащих применению лишь в случаях, когда участники отношения не предусмотрят в своем соглашении иного правила, чем то, которое зафиксировано диспозитивной нормой.

Диспозитивность призвана содействовать такому порядку вещей, при котором приобретение прав и осуществление обязанностей производится участниками гражданского оборота своей волей и в своем интересе. В п. 2 ст. 1 ГК РФ прямо указывается: «Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе».

Принцип свободы договора также тесно связан с принципом гражданского права, по которому субъектам гражданского права предоставляется беспрепятственная возможность реализовать свои способности, активно используя их для удовлетворения материальных и духовных потребностей. Всвязи с чем создается благоприятная почва для развития договорных отношений.

Основные факторы, которые побуждают субъекта гражданского права к вступлению в различные договорные связи - формирование многоукладной экономики, экономическая и социальная свобода личности, свобода рынка и конкуренции, легальное признание и закрепление права частной собственности. Свобода договора стала, наряду с правом частной собственности, одной из главных основ современного гражданского права.

Вместе с тем индивидуальная свобода, составляющая основу свободы договора, относительна. Человек живет в обществе и должен соблюдать законы этого общества. Свобода одного не должна нарушать свободу другого.

Государственное регулирование является важнейшим компонентом современной развитой экономической системы. Нельзя односторонне ориентироваться только на частные интересы, они должны сочетаться с интересами публичными. Ограничение частной собственности и свободы договора должно осуществляться посредством социально ориентированного публично-правового регулирования экономики, обеспечивающего, с одной стороны, необходимые условия для функционирования рыночных механизмов, а с другой - приемлемые рамки их действия. Важно, чтобы ограничения, устанавливаемые государством, были разумными, привязанными к конкретным экономическим условиям, обеспечивали сочетание интересов различных сторон.

Таким образом, за принципом свободы договора закреплено определяющее место среди основных начал гражданского законодательства, регулирующих гражданско-правовые отношения, возникающие между субъектами гражданского права. Данный принцип имеет особое значение в договорных отношениях, способствует развитию рыночной экономики и правовой основы конкуренции.

Всвязи с изложенным предпримем попытку проанализировать в Главе II правовые нормы, содержащие пределы и ограничения свободы договора; изучить влияние значительного количества оценочных понятий, содержащихся в гражданском законодательстве, на ограничение свободы договора и ответить на вопрос об обоснованности использования их правоприменителями в гражданском законе.

2. Реализация принципа свободы договора

2.1 Пределы свободы граждан и юридических лиц в заключении и выборе вида договора

Свобода договора предполагает, что субъекты гражданского права свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор, то есть по общему правилу решение вопроса о вступлении в договорные отношения зависит лишь от воли контрагентов.

Как и любая сделка, договор представляет собой волевой акт. Однако этот волевой акт обладает присущими ему специфическими особенностями. Он представляет собой не разрозненные волевые действия двух или более лиц, а единое волеизъявление, выражающее их общую волю. Причем воля обязательно должна быть свободной. Воля человека не может считаться свободной в силу естественных причин (возраста, болезни), т.е. такого физического состояния человека, которое дает основание для предположения об отсутствии у данного лица ясного осознания как всего того, что он совершает, так и всех связанных с этим последствий.

В соответствии с российским гражданским законодательством в договорные отношения могут вступать граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Для этого они должны обладать дееспособностью. Дееспособность связана с совершением гражданином волевых действий, что предполагает достижение гражданином определенного уровня психической зрелости. Закон в качестве критерия достижения гражданином возможности собственными действиями приобретать для себя права и нести обязанности предусматривает возраст. Согласно ст. 21 ГК РФ, полная дееспособность признается за совершеннолетними гражданами, т.е. достигшими восемнадцатилетнего возраста. Допускается два изъятия из этого правила: полная дееспособность может возникнуть у гражданина и до достижения восемнадцатилетнего возраста в случаях, во-первых, вступления в брак, если в установленном законом порядке был снижен брачный возраст, во-вторых, в случае эмансипации, т.е. объявления несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет, если он работает по трудовому договору либо с согласия родителей занимается предпринимательской деятельностью, полностью дееспособным (ст. 27 ГК).

Но закон предусматривает определенные возрастные этапы, с наступлением которых несовершеннолетнему предоставляются более широкие элементы дееспособности. Так, согласно п. 2 ст. 28 ГК несовершеннолетние в возрасте от 6 до 14 лет вправе совершать мелкие бытовые сделки: сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации; сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или, с его согласия, третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения. С достижением 14-летнего возраста несовершеннолетний наделяется правом совершать самостоятельно любые сделки, при условии письменного согласия его законных представителей. Без согласия несовершеннолетние, помимо сделок, совершаемых малолетними, вправе распоряжаться собственным заработком, стипендией или иными доходами; осуществлять права автора произведений науки, литературы или искусства, изобретения или иного результата интеллектуальной деятельности; вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими, а также по достижении 16 лет быть членами кооператива (ст. 26 ГК).

С достижением 18 лет, а также в уже рассмотренных случаях, дееспособность граждан возникает в полном объеме. Однако способность гражданина к волевым осознанным действиям может быть нарушена вследствие заболевания либо злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами. В этом случае, согласно ст. 29 ГК, гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значение своих действий или руководить ими, признается судом недееспособным. В этом случае гражданин не вправе совершать вообще никаких сделок, включая мелкие бытовые, от его имени все сделки совершает его опекун. Что касается граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими веществами, то они могут быть ограничены судом в дееспособности только в случае, если своими действиями они ставят свою семью в тяжелое материальное положение (ст. 30 ГК). При ограничении дееспособности гражданин вправе самостоятельно совершать только мелкие бытовые сделки. Совершать другие сделки, а также получать заработок, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя.

Наряду с гражданами в договорные отношения могут вступать и коллективные образования, обладающие предусмотренными законом признаками. К числу таких образований относятся организации, именуемые юридическими лицами, а также особые субъекты гражданского права - государства, национально-государственные и административно-территориальные образования. В отношении данных субъектов закон также устанавливает ряд требований, обеспечивающих им возможность вступления в договорные отношения.

Для того чтобы участвовать в гражданских правоотношениях, юридическое лицо должно обладать правоспособностью. Различают общую и специальную правоспособность. До 1994 года юридические лица в России могли обладать лишь специальной правоспособностью, что, несомненно, сдерживало развитие рыночных отношений. Гражданский кодекс РФ 1994 года пошел по следующему пути. В соответствии со ст. 49 принцип специальной правоспособности действует в отношении только прямо указанных в нем видов юридических лиц. Все они могут совершать только такие действия и, соответственно, заключать только такие договоры, которые соответствуют целям их деятельности, предусмотренным в уставе или ином учредительном документе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Указанное требование распространяется на учреждения и иные некоммерческие организации, а наряду с ними на отдельные коммерческие юридические лица - унитарные предприятия и некоторые другие, прямо указанные в законе коммерческие организации. И наоборот, хозяйственные товарищества и общества, а равно производственные кооперативы, представляющие собой коммерческие организации, построенные на началах членства, могут иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Учредители (участники) юридического лица, на которое не распространяется правило о специальной правоспособности, могут вместе с тем сами ограничить его правоспособность путем соответствующих указаний в юридических документах.

Сохранение специальной правоспособности за многими видами юридических лиц представляется необходимым. Так, создавая некоммерческую организацию, ее учредители, очевидно, преследуют вполне определенные социальные, культурные, иные общеполезные цели. Освобождение такой организации от любых уставных ограничений, предоставление ей полной свободы действий привело бы к игнорированию интересов учредителей. Аналогичным образом и государство, закрепляя за унитарным предприятием свое имущество, заинтересовано в его использовании по определенному назначению в соответствии с тем предметом деятельности, который определен уставом предприятия.

Юридическое лицо считается созданным, а, следовательно, может начать осуществлять свою деятельность, в том числе и вступать в договорные отношения с момента государственной регистрации (п. 3 ст. 49 и п. 2 ст. 51 ГК).

Гражданский кодекс РФ допускает и иные случаи ограничения правоспособности юридических лиц, а, следовательно, и ограничения возможности вступления в договорные отношения независимо от того, распространяется ли на них принцип специальной или общей правоспособности. Прежде всего, это связано с тем, что для осуществления определенных видов деятельности признано необходимым иметь, выдаваемые компетентными органами, соответствующие разрешения (лицензии).

Лицензирование осуществляется в целях проведения единой государственной политики и обеспечения защиты жизненно важных интересов личности, общества и государства. В соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года «О лицензировании отдельных видов деятельности» правовое значение лицензии состоит в том, что она признается официальным документом, который разрешает осуществление указанного в ней вида деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия осуществления этой деятельности.

Лицензирование охватывает достаточно широкий круг видов деятельности и среди них такие, как банковская, биржевая, страховая, медицинская, строительная, транспортная и др. Так, п. 7 ст. 10 Закона г. Москвы от 24 октября 2001 г. №52 «Об информационных ресурсах и информатизации г. Москвы» устанавливает, что в предусмотренных федеральным законодательством случаях отдельные виды деятельности по информатизации г. Москвы подлежат лицензированию на этот вид деятельности в органах государственной власти. Также в статье 31 Закона от 27 декабря 1997 года в редакции от 27 июля 2006 года «О средствах массовой информации» говорится о необходимости лицензировании вещания в федеральном органе исполнительной власти. Федеральный закон от 7 июля 2003 года «О связи» в ст. 29 главы 6 предусматривает, что деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, полученной и оформленной в соответствии с настоящим законом. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» в редакции от 8 апреля 2008 года устанавливает в ст. 13, что осуществление банковских операций производится кредитными организациями только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном настоящим федеральным законом.

Деятельность, подлежащая лицензированию и осуществляемая без лицензии, является незаконной. Так, в постановлении Федерального Арбитражного суда Уральского округа от 28 апреля 2008 года говорится о правомерном удовлетворении судом заявления о привлечении к ответственности общества, оказывающего платные медицинские (стоматологические) услуги при отсутствии соответствующей лицензии, по ч. 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Особенность участия в гражданском обороте Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований состоит в том, что они действуют не в своих частных интересах, а в целях наиболее эффективного отправления публичной власти. Эти цели предопределяют и сущность правоспособности государства. От имени Российской Федерации и ее субъектов выступают органы государственной власти, которые могут своими действиями приобретать и осуществлять права и обязанности в рамках их компетенции. Особенность ответственности Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований заключается в том, что они могут отвечать по своим обязательствам всем имуществом, им принадлежащим на праве собственности, кроме имущества, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами, а также имущества, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности.

Что касается объекта договора, то им признается все то, по поводу чего возникают права и обязанности сторон. Наиболее распространенные объекты договорного права - вещи (к числу которых относятся деньги, валютные ценности, ценные бумаги) и права на вещи. По общему правилу вещи, как и иные объекты гражданских прав, могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому на основании различных гражданско-правовых сделок. Такие вещи считаются не ограниченными в обороте и могут быть объектом различных обязательственных правоотношений и принадлежать любым субъектам гражданского права.

Некоторые виды вещей в целях государственной и общественной безопасности, охраны экономических интересов общества, обеспечения здоровья населения и т.п. в обороте ограничены. Некоторые виды объектов могут находиться в обороте только по специальным разрешениям. К ним, в частности, относятся оружие, сильнодействующие яды, наркотические средства и т.д. На территории РФ ограничен оборот валютных ценностей - иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте, драгоценных металлов и природных драгоценных камней в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий.

Из всех объектов гражданских прав, которые могут быть ограничены в своей оборотоспособности, ГК РФ особо выделил землю и другие природные ресурсы. Согласно п. 3 ст. 129 ГК РФ, указанные объекты могут отчуждаться или иным способом переходить от одного лица к другому только в той мере, в какой оборот таких объектов допускается законами о земле и других природных ресурсах. Соответственно, собственнику земельного участка предоставлено право продавать его, дарить, отдавать в залог или сдавать в аренду и распоряжаться им иным образом только при условии, если соответствующие земли на основании закона не исключены из оборота, или не ограничены в обороте (п. 1 ст. 269 ГК РФ).

Полностью изъятыми из гражданского оборота считаются те вещи, которые согласно существующему законодательству не могут быть предметом гражданско-правовых сделок. К ним относятся, прежде всего, объекты государственной собственности, находящиеся в общественном пользовании, в частности, дороги, реки, общественные здания и сооружения, национальные библиотеки, животный мир и т.п. Наконец, не могут быть предметом гражданско-правовых сделок вещи, запрещенные действующим законодательством, например, порнографические издания, поддельные денежные знаки и платежные документы и т.д. Определенные требования, некоторым образом ограничивающие свободу граждан и юридических лиц в заключении договоров, относятся к правовому режиму недвижимого и движимого имущества. Так, в соответствии со ст. 131 ГК РФ, возникновение, переход, ограничение и прекращение права собственности и других вещных прав на недвижимое имущество осуществляется только с обязательной государственной регистрацией этих прав. Государственная регистрация состоит во внесении соответствующих записей в единый государственный реестр, ведение которого возлагается на учреждения юстиции. В отличие от прав на недвижимое имущество, которое во всех случаях подлежит государственной регистрации, права на движимость необходимо регистрировать только в случаях, прямо предусмотренных законом. Так, например, в соответствии с Приказом МВД РФ от 27 января 2003 года №59 «О порядке регистрации транспортных средств» (вместе с «Правилами регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним в Государственной инспекции безопасности дорожного движения Министерства внутренних дел РФ») предусматривается обязательная государственная регистрация автомототранспортных средств в ГИБДД МВД РФ.

Одним из институтов, который определяет пределы свободы заключения договора в целях защиты прав и законных интересов других лиц, является преимущественное право на заключение договора.

Преимущественное право на заключение договора можно рассматривать с точки зрения императивного предписания, устанавливающего изъятие из принципа свободы договора (ст. 1 и 421 ГК РФ).

В соответствии со ст. 621 ГК преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок принадлежит арендатору, если он надлежащим образом исполняет свои обязательства. При этом арендатор обязан письменно уведомить арендодателя о желании заключить такой договор в срок, указанный в договоре аренды, а если такой срок в договоре не определен, то в разумный срок до окончания действия договора.

Право арендатора на возобновление договора аренды обеспечивается судебной защитой.

В соответствии с п. 2 ст. 93 ГК РФ участники общества с ограниченной ответственностью пользуются правом преимущественной покупки доли (ее части) в уставном капитале общества в случае ее продажи. При этом им предоставлено право самостоятельно устанавливать порядок отчуждения, а если таковой не установлен, то применяется диспозитивное правило: участники общества пользуются правом преимущественной покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своей доли в течение месяца со дня извещения о продаже.

Правом преимущественной покупки акций обладают акционеры закрытого акционерного общества (п. 2 ст. 97 ГК РФ).

Особенности реализации права преимущественной покупки акций и ценных бумаг установлены в Федеральном законе «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года. В соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 7 указанного закона акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене, предложенной посторонним лицом. Данная норма носит императивный характер, то есть ее действие не может быть ограничено договором о создании общества либо уставом.

Преимущественное право на заключение договора (как самостоятельный институт гражданского права) в наиболее полном виде сформулировано применительно к продаже доли в праве общей собственности (ст. 250 ГК РФ).

Принцип свободы договора проявляется и в том, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными нормативными актами (п. 2 ст. 421 ГК). Следовательно, стороны вольны в выборе конкретного вида договора, которым они желали бы урегулировать свои отношения. Причем предметом их выбора может быть и договор, который не нашел отражения в законодательстве - главное, чтобы он этому законодательству не противоречил. С увеличением числа участников внешнеэкономических сделок в экономическом обороте стали возникать многочисленные контакты с иностранными партнерами. Соприкосновение с развитым рыночным законодательством зарубежных стран повлекло за собой появление видов договоров таких, как договор лизинга, траста, факторинга и др. Несомненно, развитие рыночных отношений и в дальнейшем будет порождать новые разновидности договора. С учетом этого п. 2 ст. 421 ГК содержит общее дозволение: можно заключать и такие договоры, которые прямо не предусмотрены нашим законодательством. Однако в любом случае эти договоры не должны противоречить прямым требованиям законов, иных правовых актов.

Стороны вправе также заключить так называемый смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров (п. 3 ст. 421 ГК). В этом случае отношения сторон будут регулироваться правилами о соответствующих договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если только стороны сами не договорятся о том, какое законодательство применяется к их договору. Так, к договору, по которому один гражданин оставил другому на хранение пианино, разрешив им пользоваться в качестве платы за хранение, применяются правила о договорах хранения и правила о договорах имущественного найма. Тем самым создана правовая база для оптимального решения сложных вопросов, нередко возникающих в практике при заключении и исполнении договоров сотрудничества, договоров о совместной деятельности и некоторых других.

Следует отметить, что наличие норм, ограничивающих свободу договора, связано с необходимостью защиты прав и интересов экономически более слабых или экономически зависимых сторон договора, а также публичных интересов.

2.2 Случаи обязательного заключения договора

Согласно ст. 421 ГК, понуждение к заключению договора, по общему правилу, не допускается. За исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена самим Гражданским кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Так, например, в соответствии с п. 1 ст. 343 ГК, залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, страховать за счет залогодателя заложенное имущество.

Еще одним примером обязательного заключения договора может служить правило, установленное в ст. 846 ГК, согласно которому банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренных законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

В целях предупреждения произвола со стороны предпринимателей, занимающих монопольное положение на рынке и в интересах защиты экономически более слабой стороны в договоре (прежде всего потребителей) в ГК РФ введены правила о публичном договоре. Этот договор имеет особое значение среди обязательных договоров. В соответствии со СТ.426, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. К таким договорам ГК РФ относит договор розничной купли-продажи (ст. 492 ГК), договор энергоснабжения (ст. 539 ГК), договор проката (ст. 626 ГК), договор бытового подряда (ст. 730 ГК), договор перевозки транспортом общего пользования (ст. 789 ГК), договор личного страхования (ст. 934 ГК) и ряд других.

Коммерческая организация как участник публичного договора не вправе по своему усмотрению ни выбирать партнера, ни решать вопрос о заключении договора. Для такой организации исключается действие принципа свободы договора. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы, не допускается.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе по суду требовать заключения с ней этого договора. Ориентируя суды, Пленумы ВС РФ и ВАС РФ указали, что в случае предъявления иска о понуждении заключить публичный договор, бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию.

Коммерческая организация, являющаяся субъектом публичного договора, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Например, в соответствии со п. 5 ч. 1 ст. 14 Закона РФ «О ветеранах», инвалиды Великой Отечественной войны пользуются преимущественным правом установки по месту их жительства телефонного аппарата.

Условия публичного договора (в том числе о цене на товары, работы, услуги) должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей. Так, энергоснабжающая организация не может отпускать электроэнергию одним потребителям по одной цене, а другим - по другой.

Исключение составляют те потребители, которым льготы установлены законом или иным правовым актом.

Еще одна особенность публичного договора, которая относится к специфике его правового регулирования и свидетельствует об ограничении принципа свободы договора, заключается в том, что Правительству РФ предоставлено право издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Таким образом, императивные правовые нормы, определяющие условия публичного договора, могут быть установлены не только федеральным законом, но и постановлениями правительства. Примером могут служить Правила продажи отдельных видов товаров, Правила предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями и др..

Данное положение в полной мере учитывает особенности отношений, опосредуемых публичными договорами: как правило, это отношения определенных коммерческих организаций с массовым потребителем. Именно необходимость обеспечения защиты прав и законных интересов потребителей требует оперативного и гибкого регулирования условий публичных договоров.

Помимо Гражданского кодекса обязанность заключить договор устанавливается и некоторыми другими законами. Например, в соответствии со ст. 3 Закона РФ от 13 декабря 1994 года «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» для казенных предприятий в необходимых случаях может вводиться режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд. Согласно п. 2 ст. 5 этого же Закона, поставщики, обладающие монополией на производство отдельных видов продукции, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от ее производства.

Аналогичное положение установлено в ст. 9 Закона РФ от 24 декабря 1994 года «О государственном материальном резерве»: «Поставщики, занимающие доминирующее положение на товарном рынке, а также предприятия-монополисты и предприятия, в объеме производства которых оборонный заказ превышает 70%, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов на поставку материальных ценностей в государственный резерв».

Как уже отмечалось выше, обязанность заключить договор может быть предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Принуждение к заключению договора в связи с добровольно принятым обязательством имеет место в случае принятия сторонами предварительного договора (ст. 429 ГК). По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Существенные условия предварительного договора могут быть разделены на два вида: условия, имеющие отношение непосредственно к предварительному договору (срок заключения основного договора), а также условия, позволяющие установить предмет и иные существенные условия основного договора. Если срок сторонами не определен, то договор подлежит заключению в течение одного года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК). Необоснованное уклонение одной из сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного договора может повлечь для нее по требованию другой стороны решение суда о понуждении заключить договор. Сторона, уклоняющаяся от заключения договора, должна также возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК).

2.3 Свобода в установлении условий договора

Принцип свободы договора предполагает также свободу усмотрения сторон при определении условий договора. В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. То есть действие принципа свободы договора отнюдь не отрицает возможность законодательного регулирования договорных отношений сторон. Напротив, в рыночных условиях свобода от административного диктата предполагает наличие развитой системы правового регулирования.

Это положение лежит в основе и Гражданского кодекса, который исходит из того, что помимо договора, который является основным средством регулирования имущественных отношений, имеются еще три уровня регулирования договорных отношений (п.п. 4 и 5 ст. 421 ГК). Во-первых, законодательство устанавливает т.н. диспозитивные нормы, подлежащие применению, если иное не предусмотрено самими сторонами, которые своим соглашением могут установить условие, отличное от предусмотренного в указанной норме, либо вообще исключить ее применение. И только при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Например, ст. 701 ГК устанавливает, что договор безвозмездного пользования прекращается в случае смерти гражданина - ссудополучателя или ликвидации юридического лица-ссудополучателя, если иное не предусмотрено договором. Во-вторых, условия договора, не определенные сторонами или диспозитивной нормой, могут устанавливаться с помощью обычаев делового оборота, в качестве которых признаются сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (ст. 5 ГК). Например, в ст. 427 ГК устанавливается возможность применения к договорным отношениям в качестве обычаев делового оборота многочисленных примерных и типовых договоров о поставках отдельных видов продукции и товаров, перевозке грузов и др. В-третьих, законодательство может включать в себя императивные нормы, определяющие условия некоторых договоров. Этот уровень регулирования договорных отношений имеет наиболее важное значение, так как устанавливает пределы действия принципа свободы договора в гражданском обороте.