Проблемы ограничения авторских прав

Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 (ред. от 20.07.2004) "Об авторском праве и смежных правах" (утратил силу с 01.01.2008 в связи с вступлением в силу четвертой части Гражданского кодекса РФ) (далее по тексту - Закон об авторском праве)[13] ввел случаи свободного использования произведений в цивилизованные рамки, согласующиеся с международными стандартами. Часть четвертая Гражданского кодекса не внесла в эту область никаких принципиальных изменений.

Под ограничениями авторских прав следует понимать случаи свободного использования и воспроизведения объектов авторского права без разрешения автора или иного правообладателя и выплаты дополнительного вознаграждения, а в определенных случаях и с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования.

Прежде чем дать ограничениям авторских прав произведений краткую характеристику, отметим следующие общие положения.

Во-первых, изъятия из правил охраны касаются лишь правомерно обнародованных произведений. Если произведение еще не сделано автором доступным для всеобщего сведения или если это произошло без его согласия, оно может использоваться только с разрешения автора.

Во-вторых, изъятия из авторского права не затрагивают личных неимущественных правомочий авторов. Иными словами, при любом использовании произведений их создателям гарантируется охрана права авторства, права на имя и права на неприкосновенность произведения.

В-третьих, свободное использование произведений допускается лишь при условии, что этим не наносится ущерб их нормальному использованию и не ущемляются законные интересы авторов. При установлении конкретных изъятий из авторского права подчеркивается, что использование произведения возможно лишь в том объеме, который оправдан целью данного изъятия.

В-четвертых, установленные законом ограничения авторских прав носят исчерпывающий характер и не подлежат ни расширительному толкованию, ни дополнению подзаконными актами или судебной практикой.

Переходя к анализу конкретных изъятий из сферы авторского права, отметим, что многочисленные случаи таких изъятий можно объединить в пять относительно самостоятельных групп, которые включают близкие по целям случаи свободного использования произведения.

Первую из них образуют те виды свободного использования произведений, объединяющим признаком которых является необходимость обеспечения доступа к произведениям в целях свободного распространения информации. Сюда относятся: цитирование отрывков из произведений с научной, полемической, критической или информационной целью в объеме, оправданном целью цитирования (п.п. 1 п. 1 ст. 1274 ГК РФ); использование произведений или отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью (п.п. 2 п. 1 ст. 1274 ГК РФ); воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю материалов, опубликованных в газетах и в прессе, сообщение в эфир или по кабелю опубликованных в газетах и журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такое воспроизведение или сообщение не были специально запрещены автором (п.п. 3 п. 1 ст. 1274 ГК РФ); то же самое касается публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и т.п. в объеме, оправданном информационной целью (п.п. 4 п. 1 ст. 1274 ГК РФ); воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, кинематографии, путем сообщения в эфир или по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе освещения таких событий, в объеме, оправданном информационной целью (например, в ходе репортажа об открывшейся выставке или состоявшемся концерте) (п.п. 5 п. 1 ст. 1274 ГК РФ); предоставление библиотеками экземпляров произведений во временное безвозмездное пользование, при этом произведения, выраженные в цифровой форме, могут предоставляться во временное пользование только в помещениях библиотек при условии исключения возможности копирования этих произведений в цифровой форме (п. 2 ст. 1274 ГК), воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю произведений архитектуры, изобразительного искусства, фотографии, которые постоянно расположены в местах, открытых для свободного посещения, если только такие произведения не становятся основным объектом данных видов использования (например, в кадр фильма, эпизоды которого сняты на улицах города, попало охраняемое архитектурное произведение) (ст. 1276 ГК РФ).

Вторую группу изъятий из сферы авторского права составляют случаи свободного репродуцирования опубликованных произведений в единичных экземплярах без извлечения прибыли (ст. 1275 ГК РФ).

Это разрешается делать библиотекам и архивам для восстановления, замены утраченных и испорченных экземпляров и для предоставления экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим их по каким-либо причинам из своих фондов. Библиотеки и архивы могут также репродуцировать отдельные статьи и малообъемные произведения, которые опубликованы в сборниках, газетах и других периодических изданиях, а также короткие отрывки из письменных произведений, если это делается по запросам физических лиц в учебных или научных целях. То же самое вправе делать образовательные учреждения для проведения аудиторных занятий.

Третья группа случаев свободного использования произведений включает их использование в официальных и некоторых социально значимых целях. Допускается публичное исполнение музыкальных произведений во время официальных и религиозных церемоний либо похорон в объеме, оправданном характером таких церемоний (ст. 1277 ГК РФ). Разрешается воспроизведение произведения для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью (ст. 1278 ГК РФ). Также возможно воспроизведение без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых правомерно опубликованных произведений, кроме произведений, специально созданных для воспроизведения такими способами (п.п. 6 п. 1 ст. 1274 ГК РФ).

Четвертая группа изъятий из сферы авторского права касается некоторых случаев использования программ для ЭВМ и баз данных, а также производства записей краткосрочного использования, осуществляемых организациями эфирного вещания. В частности, в соответствии со ст. 1280 ГК РФ пользователь программы для ЭВМ или базы данных может осуществлять их адаптацию, т.е. вносить в них изменения в целях обеспечения функционирования программы или базы данных на конкретных технических средствах пользователя. Указанные действия должны быть обусловлены исключительно техническими причинами. Он вправе также осуществлять исправление явных ошибок, если это не запрещено договором с правообладателем. Далее, закон допускает изготовление копии программы для ЭВМ или базы данных для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра в случае его утраты или уничтожения.

Наконец, пользователь программы для ЭВМ вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения декомпилировать программу для ЭВМ. То есть воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении условий, установленных п. 3 ст. 1280 ГК РФ.

Что касается организаций эфирного вещания, то им разрешается делать запись краткосрочного пользования того произведения, в отношении которого организация получила право на сообщение его в эфир. Производство такой записи рассматривается как чисто технический прием, с одной стороны, обеспечивающий сохранность произведения, а с другой - облегчающий органам эфирного вещания составление графика своих передач.

При этом организация обязана уничтожить такую запись в течение шести месяцев со дня ее изготовления, если более продолжительный срок не согласован с правообладателем или не установлен законом. Такая запись может быть сохранена без согласия правообладателя в государственных или муниципальных архивах, если она носит исключительно документальный характер.

Наконец, пятую группу случаев свободного использования произведений образует их использование исключительно в личных целях. Строго говоря, в данном случае вообще нет использования произведения в том смысле, какой в него вкладывается законодательством, т.е. использования с целью получения прямой или косвенной выгоды. Читая приобретенную книгу, слушая фонограмму или делая для себя перевод чужого произведения, лицо не использует произведение, а удовлетворяет с его помощью свои потребности. Такое "использование" невозможно ни проконтролировать, ни как-либо регламентировать.

Вместе с тем по прямому указанию ст. 1237 ГК РФ даже в личных целях не могут использоваться произведения архитектуры в форме строительства зданий и аналогичных сооружений, воспроизводиться базы данных или существенные их части, а также программы для ЭВМ (кроме рассмотренных выше случаев), репродуцироваться книги (полностью) и нотные записи, записываться аудиовизуальные произведения при их публичном исполнении, а также воспроизводиться с помощью профессионального оборудования, не предназначенного для домашнего использования, аудиовизуальные произведения.

2. Характеристика случаев ограничения авторских прав

2.1 Ограничения авторских прав в целях свободного распространения информации

В соответствии со статьей 1274 ГК РФ разрешается свободное использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях.

Согласно пункту 1 данной статьи свободное использование произведения допускается при условии обязательного указания имени его автора и источника заимствования. Указанный пункт содержит исчерпывающий перечень способов свободного использования произведения, насчитывающий шесть подпунктов, многие из которых основаны на положениях Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений (Заключена в г. Берне 09.09.1886) (с изм. от 28.09.1979) (далее по тексту - Бернская конвенция)[1].

1. Цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати.

В этом отношении интересен следующий пример. Кандидат в депутаты А. обратился в суд с заявлением об отмене регистрации кандидата в депутаты Р. в связи с допущенными нарушениями законодательства об интеллектуальной собственности. В обоснование заявления он указал, что по заказу Р. был изготовлен агитационный печатный материал, в котором в качестве иллюстрации помещено изображение первой страницы его агитационного печатного материала. Оригинал-макет листовки является произведением, авторские права на которое принадлежат ему, и является его интеллектуальной собственностью.

Р. ссылался на то, что титульный лист листовки А. объектом авторского права не является и может быть использован без его согласия в статье критического характера.

Решением городского суда в удовлетворении заявленного А. требования было отказано.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ указала, что допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования цитирование в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях из правомерно обнародованных произведений. При этом объем цитирования должен быть оправдан целью цитирования.

Цитирование производится для иллюстрации, подтверждения или опровержения высказываний автора, допустимо в указанных законом целях в объеме, оправданном целью цитирования.

Как установлено судом, статья Р. помещена в рубрике "В порядке дискуссии", является продолжением цикла статей, публикуемых в газете в течение нескольких месяцев, носит полемический и учебно-просветительский характер, посвящена текущим экономическим, политическим, социальным вопросам и проиллюстрирована фрагментом листовки (название и фотография А.). Применительно к настоящему делу изображение титульного листа агитационной листовки А., помещенное в статье, может рассматриваться как цитата.

Под цитированием понимается включение одного или нескольких отрывков из произведения одного автора в произведение другого автора. В частности, как цитату следует рассматривать графическое воспроизведение части произведения изобразительного искусства.

К последним относятся произведения живописи, графики, дизайна[42].

Агитационная листовка А. была обнародована. Объем помещенного изображения незначителен и с учетом характера и жанра статьи определяется ее целью. Имя автора листовки и источник заимствования в статье приведены. Законом допускается свободное использование произведений фотографии, изобразительного искусства, которые постоянно расположены в месте, открытом для свободного посещения.

Агитационная листовка с фотографией А., в соответствии с ее назначением, распространялась среди избирателей в ходе проведения предвыборной агитации, в течение агитационного периода размещалась на стендах информации в уличных пикетах, что не оспаривалось представителями заявителя в судебном заседании, т.е. находилась в местах, которые могли быть посещаемы любыми людьми в течение всего срока, когда разрешена агитация.

Судом был сделан вывод о правомерности свободного использования Р. части агитационной листовки А. и отсутствии в его действиях нарушения законодательства об интеллектуальной собственности [17].

2. Использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью.

3. Воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера, в случаях, когда такое воспроизведение или сообщение не было специально запрещено автором или иным правообладателем.

4. Воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за авторами таких произведений сохраняется право на их опубликование в сборниках.

5. Воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, кинематографии, путем сообщения в эфир или по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью.

6. Воспроизведение без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых правомерно опубликованных произведений, кроме произведений, специально созданных для воспроизведения такими способами; сюда не должно включаться воспроизведение аудиокниг.

При этом требуется соблюдать два условия: воспроизведение должно осуществляться без извлечения прибыли (т.е. цена, по которой будут распространяться изготовленные экземпляры, может лишь покрывать расходы на их изготовление и распространение или быть ниже); не должны также свободно использоваться произведения, специально созданные для воспроизведения специальными способами для слепых[38].

Данная норма ущемляет интересы слабозащищенной группы - инвалидов по слуху в отношении обеспечения указанных лиц доступом к произведениям науки, литературы и искусства. Этот факт обуславливается отсутствием в ГК РФ специального ограничения авторских прав, которое бы обеспечивало интересы указанных лиц, тогда как ограничение для инвалидов по зрению законом предусмотрено (п.п.6 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ).

В целях устранения указанного недостатка и повышения социальной значимости отечественного законодательства, в пункт 1статьи 1274 ГК РФ требуется внести соответствующие дополнения, которые бы позволяли организациям, занятым в сфере обеспечения благосостояния лиц с ограниченными возможностями слуха, правомерно воспроизводить произведения, осуществляя при этом преобразование их звукового содержания в визуальный шрифт. А также распространять (в том числе и путем доведения до всеобщего сведения) воспроизведенные таким образом экземпляры произведений исключительно в целях их использования лицами с ограниченными возможностями слуха.

Нельзя не обратить внимание на изменения, коснувшиеся библиотек и их пользователей. Библиотеки по-прежнему могут предоставлять экземпляры произведений (правомерно введенные в гражданский оборот) во временное безвозмездное пользование (п. 2 ст. 1274 ГК РФ). Такое пользование допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения. Однако экземпляры произведений, выраженные в цифровой форме, могут предоставляться только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме (видимо, предполагается отсутствие технических средств копирования - дисководов, открытых портов и т.д.). На практике это означает, что если пользователю библиотеки понадобится экземпляр произведения в цифровой форме, то он не может, как раньше, воспользоваться платными услугами библиотеки - получить его на диске, дискете или по электронной почте. Он может воспользоваться таким экземпляром только в помещении библиотеки.

В определенной степени ГК РФ тем самым ущемляет права инвалидов по зрению на получение беспрепятственного доступа к информации, в частности, к произведениям науки, литературы и искусства. Данное обстоятельство обусловлено тем, что слепые и слабовидящие люди физически не в состоянии часто посещать специализированные библиотеки, обладающие фондом материалов в рельефно-точечном шрифте. Поэтому возможность использования "говорящих книг" на дому для слепых является основным или даже единственно возможным источником доступа к информации.

Однако на основании п. 2 статьи 1274 ГК РФ выраженные в цифровой форме экземпляры произведений могут предоставляться библиотеками во временное безвозмездное пользование только в помещениях библиотеки и при условии исключения возможного создания копий этих произведений в цифровой форме. Указанное положение, по сути, обесценило значимость фонда "говорящих книг" для слепых. Таким образом, очевидно, что за приведенной выше формулировкой ГК РФ скрывается не банальное ограничение прав пользователей библиотек, направленное на обеспечение интересов авторов и правообладателей, а по сути, речь идет об определенной дискриминации инвалидов по зрению.

Резюмируя вышеизложенное, полагаю, что правовое регулирование рассматриваемого ограничения авторских прав в ГК РФ нуждается в совершенствовании. В связи с этим в целях устранения недостатков было бы логичным:

· распространить действие п.п. 6 п.1 ст. 1274 ГК РФ на правомерно обнародованные произведения;

· внести в указанный пункт дополнения, которое бы не допускало распространение действия правил пункта 2 ст. 1274 ГК РФ на библиотеки для слепых, которые вправе предоставлять выраженные в цифровой форме экземпляры произведений во временное безвозмездное пользование без ограничений, предусмотренных указанной нормой.

Еще одним ограничением авторских прав в целях распространения информации является свободное использование произведения, постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения.

Согласно ст. 1276 ГК РФ допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю фотографического произведения, произведения архитектуры или произведения изобразительного искусства, которые постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения (например, парк, кинотеатр и т.д.). Под архитектурными объектами следует понимать здания, сооружения, комплексы зданий и сооружений, их интерьеры, объекты благоустройства, ландшафтного или садово-паркового искусства, созданные на основе архитектурного проекта[6].

Под местом, открытым для свободного посещения, следует понимать место, где может находиться любое лицо, а именно: выставки, клубы, дискотеки, музеи, парки, скверы, метро, вокзал, территории улиц и т.д.[25]

Кроме того, следует обратить внимание на то, что указанные объекты должны находиться там постоянно, и следовательно положение данной статьи не будет применятся к выставкам картин, которые устраивает художник в честь своего юбилея или юбилея творческой деятельности.

Исключения из общего правила о свободном использовании произведения (т.е. без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения) составляют случаи, когда:

1) изображение произведения таким способом является основным объектом этого воспроизведения, сообщения в эфир или по кабелю;

2) изображение произведения используется в коммерческих целях, например, полученное изображение вводится в оборот для дальнейшей продажи, сдачи в прокат с целью получения дохода.

Так, при рассмотрении требований об отмене регистрации кандидата в депутаты по одномандатному избирательному округу судом было отказано в удовлетворении требования, так как памятники истории и культуры постоянно находятся в местах, открытых для свободного посещения, а их фотоснимки приведены лишь для иллюстрации текстов статей, опубликованных в бесплатной газете[20].

Определением Верховного Суда РФ от 11 марта 2009 г. N 16-Г09-12 в удовлетворении заявления об отмене регистрации кандидата в депутаты было отказано, так как установлено, что ответчик вправе был использовать фотоизображения памятных скульптур, поскольку памятники находятся в открытых и свободных для доступа местах; автор фотографических произведений на безвозмездной основе и без требования об указании своего имени предоставил их ответчику; памятники в агитационном материале не являются основным объектом и его распространение в коммерческих целях не осуществлялось[21].

2.2 Ограничения авторских прав в официальных и социально значимых целях

Согласно статье 1277 ГК РФ допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения публичное исполнение музыкального произведения во время официальной или религиозной церемонии либо похорон. Объем исполнения также должен быть оправдан характером таких церемонии.

Поскольку данная статья не содержит уточнения, должно ли музыкальное произведение использоваться "с текстом или без текста", следует признать, что данный случай относится только к музыкальным произведениям без текста и только в части их исполнения. Музыкальное произведение не должно являться основным объектом восприятия, оно должно быть лишь "фоном", а основное значение должна иметь сама церемония. Для того чтобы в ходе церемонии исполнить музыкальное произведение с текстом, потребуется согласие обладателя исключительного права на текст.

В отличие от большинства других случаев свободного использования произведения, ст. 1277 ГК РФ не требует, чтобы такое произведение было уже правомерно обнародовано. Например, на похоронах композитора может быть исполнено его необнародованное произведение, причем это разовое исполнение не будет само рассматриваться как обнародование.

К официальным относятся церемонии от имени государства (таким как прием руководителей другого государства, возложение венков к мемориальным комплексам и т.д.), а также субъектов Федерации. Церемонии, организуемые на уровне муниципальных органов власти, к официальным для целей данной статьи относить нельзя.

Перечень возможных религиозных церемоний определяется в рамках соответствующей религии. Данный случай свободного использования относится не только к мировым религиям, но и к иным учениям, которые могут быть охарактеризованы как религия. Условия признания объединения граждан религиозным объединением установлены в Федеральном законе от 26.09.1997 N 125-ФЗ (ред. от 30.11.2010) "О свободе совести и о религиозных объединениях" (принят ГД ФС РФ 19.09.1997)[7].

Помимо официальных и религиозных церемоний данный случай свободного использования может применяться также к похоронам. Следует заметить, что в этом списке нет свадьбы. Однако для целей комментируемой статьи церемония регистрации брака может рассматриваться как официальная, а венчание - как религиозная церемония.

Объем использования произведения определяется характером соответствующей церемонии. При этом в ст. 1277 ГК РФ содержится важное уточнение: использование произведения допускается только во время церемонии. Так, свободное использование музыкальных произведений возможно непосредственно в ходе регистрации брака и в процессе венчания, но не во время других мероприятий, связанных с этим событием, если только они не могут быть определены как официальные или религиозные.

Свободное воспроизведение произведения для целей правоприменения, также относится к воспроизведению в официальных и социально значимых целях.

Статья 1278 ГК РФ допускает без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение произведения для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью.

Аналогичное правило, содержавшееся в ст. 23 Закона об авторском праве, имело более узкую сферу действия, поскольку распространялось лишь на случаи воспроизведения музыкальных произведений для их последующего использования в суде[34]. Например, при рассмотрении спора о плагиате в процессе могут быть процитированы сличительные таблицы совпадений текстов оригинала и недобросовестного заимствования.

Как и в случае, предусмотренном в ст. 1277 ГК РФ, использовать можно и обнародованное, и необнародованное произведение. Само по себе такое использование также не будет рассматриваться как обнародование, т.е. произведение по-прежнему будет считаться необнародованным.

Вместе с тем, если судить по названию данной статьи, предполагающему весьма широкий круг государственных функций, за ее пределами остаются многие государственные функции, в том числе государственные функции по регистрации отдельных объектов интеллектуальной собственности, предусматривающие проведение специальных экспертиз, в ходе которых необходимо использовать отдельные произведения (например, непатентную литературу).

2.3 Ограничения авторских прав при использовании в личных целях

Нормы статьи 1273 ГК РФ во многом повторяют положения ст. 18 Закона об авторском праве и применяются при наличии следующих условий:

- исключительно воспроизведение произведения (распространение, доведение до всеобщего сведения не допускаются);

- цели воспроизведения только личного характера;

- субъектом воспроизведения может быть только гражданин;

- произведение должно быть правомерно обнародовано.

На практике эта норма применяется чрезвычайно широко прежде всего для воспроизведения материалов, находящихся в открытом доступе в сети Интернет. Действительно, пользователь находит в открытом доступе в сети Интернет интересующий его материал и делает с него копию: сначала в электронном, а затем, вероятно, и в бумажном виде. Характер найденного произведения может быть самым разным - научная или художественная статья, фотография и т.п.[28]

Гражданин-пользователь не должен ни спрашивать согласия правообладателя, ни выплачивать ему вознаграждение. Однако измененная норма устанавливает, что такие действия по свободному использованию могут осуществляться лишь при условии, если имеется необходимость их совершения. Но необходимость определяется самим гражданином-пользователем: если у него нет потребности делать копию (электронную или бумажную) произведения, он и не будет на это тратить время и деньги (деньги - это хотя бы стоимость бумажной копии). В этой связи данное положение объяснить очень трудно.

Вместе с тем, рассматривая эту норму, устанавливающую возможность воспроизведения (копирования) произведения в личных целях, следует обратить внимание на то, что изготовленная таким образом копия произведения, хотя и является законной (легальной), не может находиться в гражданском обороте: она не может быть передана другому лицу (за плату или даже бесплатно). Она не может быть также предоставлена другому лицу во временное пользование, даже если это пользование является безвозмездным. Никакого исчерпания прав в отношении этой копии не может быть. Эта особенность такой копии не отражена в ГК РФ, что отрицательно сказывается на практике: такие копии часто попадают в гражданский оборот.

В п. 34 Постановления Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" поясняется, что при применении ст. 1273 ГК РФ судам следует учитывать, что воспроизведение, т.е. изготовление одного экземпляра произведения или более либо его части в любой материальной форме, не является нарушением исключительных прав на произведение только в том случае, если в момент изготовления такого экземпляра само произведение используется правомерно.

Так, нарушением исключительного права на произведение является изготовление одного экземпляра произведения или более, осуществленное с контрафактного экземпляра либо при неправомерном доведении до всеобщего сведения, в том числе при неправомерном размещении в сети Интернет.

Допускается без согласия автора или иного правообладателя воспроизведение, осуществляемое только гражданином и только в личных целях, под которыми по смыслу ст. 1273 ГК РФ понимается последующее некоммерческое использование соответствующего экземпляра для удовлетворения собственных потребностей или потребностей обычного круга семьи этого гражданина.

Кроме того, в соответствии с абз. 2 п. 5 ст. 1229 ГК РФ предусмотренные случаи свободного воспроизведения в личных целях не должны наносить неоправданного ущерба обычному использованию результатов интеллектуальной деятельности и ущемлять необоснованным образом законные интересы правообладателей.

Не допускается:

- воспроизведение произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений. В соответствии с Общероссийским классификатором основных фондов ОК 013-94, утвержденным Постановлением Госстандарта России от 26 декабря 1994 г. N 359, к произведениям архитектуры "относятся здания, представляющие собой архитектурно-строительные объекты, назначением которых является создание условий (защита от атмосферных воздействий и пр.) для труда, социально-культурного обслуживания населения и хранения материальных ценностей. Здания имеют в качестве основных конструктивных частей стены и крышу..."[14];

- воспроизведение баз данных или их существенных частей. Понятие базы данных дано в ст. 1260 ГК РФ, согласно которой базой данных является представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ). Понятие существенной части базы данных повторяется в ст. 1334 ГК РФ, однако однозначно Кодексом не определено. "Существенность" части материалов, по мнению В.О. Калятина, должна определяться по совокупности количественных и качественных критериев, т.е. с учетом как количества извлеченных из базы материалов, так и их значимости для базы данных. В частности, ценность базы данных может определяться нахождением в ее составе нескольких труднодоступных вне базы материалов, сопровождаемых в то же время множеством материалов, выполняющих, возможно, лишь служебную или иллюстративную функцию. В этом случае заимствование указанных основных материалов, составляющих незначительную долю в общем количестве материалов базы данных, должно быть признано переносом существенной ее части - из-за их значимости. Соответственно и снижение значения заимствованных материалов в базе данных будет приводить к тому, что граница количества "допустимого" заимствования будет смещаться в сторону увеличения числа таких материалов[39]. Несущественная часть базы данных может быть использована в личных целях свободно;

- воспроизведение программ для ЭВМ, кроме случаев, предусмотренных ст. 1280 ГК РФ;

- репродуцирование (п. 2 ст. 1275 ГК РФ) книг (полностью) и нотных текстов. Вопросом, вызывающим наибольшее количество противоречивых мнений, является вопрос о репродуцировании произведений через Интернет. При обычном использовании Интернета размещенная там информация копируется десятки раз. Интернет-провайдеры оставляют на дисках свободное место, которое может использоваться подписчиками (пользователями) для передачи информации. Когда эта информация проходит через Интернет, она последовательно размещается в различных промежуточных портах компаний, осуществляющих ее последующую передачу. Каждая такая передача информации означает ее репродуцирование. Именно здесь возникает неясность относительно того, является ли правомерной передача информации, защищенной авторским правом. Очевидно, что передающий информацию пользователь может быть привлечен к ответственности за нарушение авторских прав ее обладателя. Но вот привлечение к ответственности Интернет-провайдеров и коммуникационных компаний может обрушить всю сеть, поскольку передающие информацию инстанции практически никак не могут контролировать передаваемые ими материалы. В настоящее время, кажется, найдено компромиссное решение проблемы и на международном, и на национальном уровне. Коммуникационные компании хотят получить иммунитет в отношении процесса рутинного репродуцирования материалов. Интернет-провайдеры готовы нести ограниченную ответственность. Данная позиция нашла отражение в законе, принятом в 1998 г. в Соединенных Штатах, который, вероятно, сможет послужить моделью решения проблемы в мировом масштабе. По этой модели достигается компромисс, в рамках которого коммуникационные компании приобретают полный иммунитет от ответственности за репродуцирование материалов в ходе обычной работы. Интернет-провайдеры становятся ограниченно ответственными, это означает, что они должны незамедлительно убирать из сети материалы, если получают уведомление правообладателя о нарушении его прав. При этом они не подлежат ответственности за незаконное репродуцирование до получения такого уведомления и не отвечают за ущерб, причиненный пользователю, если окажется, что претензия на авторское право окажется ложной;

- видеозапись аудиовизуального произведения при его публичном исполнении в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. Является новым для российского законодательства и направлено прежде всего на запрет записи аудиовизуальных произведений в кинозалах. Как отмечается в п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах", публичным исполнением аудиовизуального произведения является его показ в кинотеатрах, иных местах, открытых для свободного посещения, или в местах, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи.

Решая вопрос о том, относятся ли лица к обычному кругу семьи, необходимо учитывать родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и другие значимые обстоятельства;

- воспроизведение аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях. Так, в соответствии с п. 4 ст. 1245 ГК РФ вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях не взимается с изготовителей того оборудования и тех материальных носителей, которые являются предметом экспорта, а также с изготовителей и импортеров профессионального оборудования (например, оборудования для изготовления лазерных дисков и компакт-дисков), не предназначенного для использования в домашних условиях. Перечисленные ограничения на практике очень сложно реализовать.

2.4 Ограничения авторских прав при репродуцировании произведений

Согласно п.п. 4 абз. 1 ст. 1273 ГК РФ допускается без согласия автора и без выплаты вознаграждения воспроизведение гражданином исключительно в личных целях правомерно обнародованного произведения, за исключением репродуцирования книг (полностью) и нотных текстов.

Под репродуцированием (репрографическим воспроизведением) понимается факсимильное воспроизведение произведения с помощью любых технических средств, осуществляемое не в целях издания. Репродуцирование не включает воспроизведение произведения или хранение его копий в электронной (в том числе в цифровой), оптической или иной машиночитаемой форме. Исключением является лишь создание временных копий с помощью технических средств, предназначенных для осуществления репродуцирования[35].

Условиями свободного использования произведения в соответствии со статьей являются:

- обязательное указание имени автора;

- обязательное указание источника заимствования;

- репродуцирование одного экземпляра;

- использование без извлечения прибыли;

- субъектами использования являются библиотеки, архивы, образовательные учреждения.

Библиотечное обслуживание - отдельный широко распространенный вид информационных обязательств. Эти отношения регулируются нормами ГК РФ, а также Федеральным законом от 29.12.1994 N 78-ФЗ (ред. от 27.12.2009) "О библиотечном деле" (далее - Закон о библиотечном деле) и другими нормативными правовыми актами[27].

Согласно ст. 1 Закона о библиотечном деле библиотека - это информационное, культурное, образовательное учреждение, располагающее организованным фондом тиражированных документов и предоставляющее их во временное пользование физическим и юридическим лицам[5].

В настоящее время широко распространены структурные подразделения государственных и муниципальных организаций (предприятий, учреждений), которые имеют библиотечные подразделения, оказывающие услуги по предоставлению документов в пользование ограниченным группам граждан - сотрудникам, обучающимся, клиентам, отдыхающим. Такие подразделения имеются в образовательных и научных учреждениях, в стационарных лечебных заведениях, клубах и т.д.

Архив - это учреждение или структурное подразделение организации, осуществляющее хранение, комплектование, учет и использование архивных документов (ст. 3 Федерального закона от 22 октября 2004 г. N 125-ФЗ "Об архивном деле в Российской Федерации")[9]. В качестве пользователей архивных документов выступают государственные органы, органы местного самоуправления либо юридические или физические лица, обращающиеся на законных основаниях к архивным документам для получения и использования необходимой информации[46].

Предметом отношений между архивом и пользователем являются документы. В соответствии с Законом об архивном деле документы - материальные носители с зафиксированной на них информацией, каждый из которых имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать. Документы подлежат хранению в силу их значимости для граждан, общества и государства.

Согласно ст. 12 Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" образовательным является учреждение, осуществляющее образовательный процесс, т.е. реализующее одну или несколько образовательных программ и (или) обеспечивающее содержание и воспитание обучающихся, воспитанников[12].

Статья 1275 ГК РФ допускает без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения репродуцирование:

- библиотеками и архивами для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров произведения;

- для предоставления экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим их по каким-либо причинам из своих фондов;

- отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций) - библиотеками и архивами по запросам граждан для использования в учебных или научных целях;

- образовательными учреждениями для аудиторных занятий.

6 декабря 2010 г. в электронных СМИ был опубликован проект Федерального закона РФ о внесении изменений в VII раздел Гражданского кодекса РФ, представлен он Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. Не менее значимым является также то, что основной его разработчик - Исследовательский центр частного права при Президенте РФ. Именно данная серьезная организация являлась не только основным идеологом, но и автором действующей 4-й Части ГК РФ.

Предложенные в проекте изменения создают серьезное основание для большей доступности информации граждан России в библиотеках. Речь идет о праве библиотек на оцифровку для обеспечения сохранности и доступности старых и изношенных документов, и, главное, имеющих научное и образовательное значение.

Новый проект предполагает право на оцифровку для всех библиотек, но на практике это коснется только центральных библиотек субъектов Федерации и федеральных библиотек - получателей обязательного экземпляра, т.е. ответственных за формирование и сохранение наиболее полного ресурса на своих территориях. Очевидно, что несерьезно утверждать, что поселковая библиотека будет налаживать оцифровку своего фонда, имея возможность запросить электронную копию для удовлетворения конкретного научного или образовательного запроса читателя (в стенах библиотеки, исключая возможность копирования).

Представленный проект Федерального закона РФ о внесении изменений в VII раздел Гражданского кодекса РФ учел позицию специалистов, работающих в сфере предоставления информации. Противоположная точка зрения - о необходимости ужесточения прав авторов на охрану интеллектуальной собственности выражена, естественно, правообладателями (их наиболее яркими представителями) или их объединениями.

Звучат утверждения об обрушении издательского рынка, о том, что в качестве следствия может грянуть кризис не только в полиграфической и книжной индустрии, но и в научной, учебной, творческой сфере.

Особенность подобных обращений - все еще не изжитый комплекс уникальности российской истории, боязнь противоречий смыслу и духу международных соглашений. В рамках Всемирной организации по интеллектуальной собственности существует Постоянный комитет по авторским и смежным правам. На его регулярных заседаниях, так в частности, в ноябре 2008 г., мае 2009 г., декабре 2009 г., мае 2010 г., ноябре 2010 г., обсуждался вопрос об ограничениях и исключениях из авторского права применительно к деятельности учреждений, которые осуществляют общественный доступ к информации на безвозмездной основе. Или, проще говоря - о привилегиях для библиотек и архивов.

Рекомендации ВОИС служат основой для последующих конвенций ВОИС, а они уже носят обязательный характер для всех стран, подписавших Бернскую конвенцию, в том числе и для России.

Именно сочетание авторского права с доступностью информации - основное направление деятельности ВОИС. Нормы, регулирующие порядок перевода информации в цифровую форму активно вводятся в национальные законодательства об авторском праве.

Многие крупнейшие издательства опасаются, что с принятием данных изменений они понесут значительные финансовые потери, связанные с сокращением доходов от продаж, поскольку россияне могут просто перестать покупать книги. Некоторые же издатели предполагают, что через 3 - 4 года после внесения этих изменений они и вовсе потеряют книжный бизнес.

Думаю, что издателям не стоит опасаться подобных последствий, поскольку реально правом на оцифровку будет пользоваться достаточно ограниченное количество библиотек. Прежде всего, для удовлетворения потребностей своих читателей - только в помещении библиотеки. Такая потребность может возникнуть, когда количества экземпляров конкретного издания в библиотеке не хватает (например, для студентов во время сессии). Предоставление электронной копии в другую библиотеку (опять-таки для использования в помещении) по межбиблиотечному обмену будет происходить только для удовлетворения конкретного запроса конкретного читателя, при условии исключения возможности дальнейшего создания электронных копий. Вряд ли подобный порядок существенно нарушит экономические интересы правообладателей.

Если бы дискуссии между правообладателями и сторонниками доступности информации проходили бы в академической (в хорошем смысле этого слова) или просто доброжелательной форме искомую гармонию между правом частным и публичным достигнуть было бы несложно.

2.5 Иные случаи ограничения авторских прав

К иным случаям ограничения авторских прав следует отнести свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных, а также декомпилирование программ для ЭВМ.

Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ).

Авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Аналогичное положение закреплено в Договоре Всемирной организации интеллектуальной собственности, принятом Дипломатической конференцией по некоторым вопросам авторского права и смежных прав в г. Женеве 20 декабря 1996 г. Если программы для ЭВМ охраняются как литературные произведения, то на базы данных распространяется режим сборников[40].

Особенностью программы, электронной базы данных является то, что информация, содержащаяся в них, воспринимается лишь ЭВМ, она записана на машинном языке программирования, не воспринимаемом человеком как язык научных понятий.

Программу для ЭВМ можно условно разделить на ряд структурных компонентов, которые, хотя и находятся в неразрывном единстве, имеют разную правовую охрану.

Алгоритм - это основной структурный компонент программы, отражающий ее суть, ее содержание и в итоге определяющий практический результат, который получается с ее помощью.

Как писал А. Милье, учитывая, что с помощью алгоритма человеческому интеллекту указывается взаимосвязь компьютерных ресурсов, сочетаемых для получения передаваемого публике результата, они, безусловно, должны являться исключительной собственностью автора[41]. Однако в соответствии с российским законодательством алгоритм, являясь идеей, лежащей в основе функционирования программы, лишен прямой правовой охраны (п. 5 ст. 1259 ГК РФ). На основе авторского права он получает лишь косвенную охрану, так как воплощен в оригинальной форме самой программы и составляет ее неотъемлемую часть.

В соответствии со ст. 1280 ГК РФ лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

1. Внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения исключительно в целях их функционирования на технических средствах пользователя и осуществлять действия, необходимые для функционирования такой программы или базы данных в соответствии с их назначением, то есть произвести адаптацию данной программы. В том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем, если, конечно, пользователь связан с правообладателем таким договором.

Первая часть данного исключения также закреплена в подпункте 9 п. 2 ст. 1270 ГК, в котором говорится об исключительном праве, в частности, о переработке (модификации) программ для ЭВМ. Под переработкой (модификацией) понимаются любые изменения программы, в том числе перевод с одного языка на другой. Однако модификацией не является внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя (адаптация). Следовательно, можно говорить, что это затрагивает также право на неприкосновенность произведения, закрепленное в ст. 1266 ГК, хотя цель данного исключения, конечно же, борьба с зачастую невысоким качеством предлагаемых программ.

Учитывая, что правообладатель может ограничить право на модификацию в лицензионном договоре, могут возникнуть проблемы, например, при обнаружении пользователем ошибки в программе. Исправление данной ошибки (обращение к правообладателю, работа правообладателя над ее исправлением и т.д.) потребует больших временных затрат, а возможно, и станет причиной убытков пользователя.

2. Изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра, в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована в иных целях, чем цели, указанные в п.п. 1 п. 1 ст. 1280, и должна быть уничтожена, если владение экземпляром таких программы или базы данных перестало быть правомерным. Данное ограничение необходимо,

учитывая, что активное использование экземпляра программы, например, в CD­приводе со временем приведет к его износу и, возможно, полной утрате (с потерей точности балансировки диск просто разорвет). Следовательно, нужно предусмотреть возможность изготовить «запасной экземпляр». Но это ограничение также проблематично как для правообладателя, так и для пользователя такой программы.

Без согласия правообладателя можно изучать, исследовать или испытывать функционирование программы в целях определения идей и принципов, лежащих в основе любого элемента программы для ЭВМ, путем осуществления действий, предусмотренных для адаптации программы. В этом ограничении единственная возможная проблема - невозможность правообладателя скрыть какую-либо новаторскую идею или принцип функционирования разработанной им программы для ЭВМ, что влечет возможность появления конкурентов в смежных областях.

...