Процесс ликвидации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, как субъектов хозяйствования

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

правовой юридический банкротство ликвидация

Многообразие форм собственности и типов субъектов хозяйствования, их подвижность и гибкость придают современной экономике способность к самопреобразованию. Например, юридическое лицо, как субъект хозяйствования, является сегодня одним из элементов правовой и экономической системы государства, которое объединяет зачастую значительные материальные средства. Коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели играют наиболее важную роль в объединении и использовании капитала и иных видов материальных ресурсов. Именно поэтому они в соответствии с законодательством подлежат государственной регистрации, обладают гражданской правосубъектностью, самостоятельно от своего имени выступают в гражданском обороте и т.д. В этой же связи порядок ликвидации также подлежит правовой регламентации.

Необходимость в детальном исследовании порядка ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования обусловливается тем, что в нем концентрируются проблемы, противоречия и тенденции развития правоспособности, права частной собственности и других институтов частного права.

Поэтому основная задача законодателя при систематизации норм, регулирующих указанные хозяйственные правоотношения, состоит в необходимости более тщательной и всесторонней регламентации правового статуса субъектов хозяйствования, в том числе, в вопросах его прекращения.

В процессе осуществления своей хозяйственной деятельности, возможно, такая ситуация, когда неудовлетворительный результат деятельности субъектов хозяйствования приводит к необходимости их ликвидации. Даже в максимально благоприятных экономических условиях «жизнь» коммерческой организации не длится вечно, иными словами, субъект предпринимательской деятельности рано или поздно может быть ликвидирован в добровольном либо принудительном порядке. В отечественных же условиях тема ликвидации субъекта хозяйствования остается актуальной всегда. Тем более, что сама процедура ликвидации является достаточно сложной и зачастую зарегистрировать организацию проще, чем ее ликвидировать.

Объектом настоящего исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе ликвидации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, как субъектов хозяйствования, урегулированные нормами права.

Предмет исследования составляют, в первую очередь, нормативные правовые акты, регулирующие процедуру ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования, отдельные позиции ученых и практиков по проблемам прекращения деятельности субъектов хозяйствования (юридических лиц), судебная практика и др.

Целью курсовой работы является выявление и разрешение проблем правового регулирования прекращения хозяйственной деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, выработка рекомендаций по совершенствованию норм действующего законодательства в рассматриваемой сфере.

1. Понятие и основания ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования по законодательству Республики Беларусь

Юридическое лицо является одним из основных, важнейших участников гражданского оборота. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс (п. 1 ст. 44 ГК).

В мировой практике существует только две формы прекращения деятельности юридических лиц: ликвидация и реорганизация. При этом реорганизация -- это такое прекращение деятельности юридического лица, которое влечет его уход, исключение из состава участников гражданского оборота с передачей прав и обязанностей другому лицу.

Ликвидация юридического лица от реорганизации отличается тем, что при ликвидации имеет место прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами (ст. 57 ГК). Ст. 24 Закона о хозяйственных обществах дублирует: «ликвидация хозяйственного общества влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами». Согласно Положению «ликвидация коммерческой организации и прекращение деятельности индивидуального предпринимателя: влекут прекращение их деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами; включают в себя принятие в установленном порядке собственниками имущества (учредителями, участниками) либо органом данной организации, уполномоченным на то учредительными документами, или регистрирующим органом, или хозяйственным судом решений о ликвидации этой организации, прекращении деятельности индивидуального предпринимателя и внесение записи об исключении их из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В целом ликвидация юридических лиц в условиях развитого рынка рассматривается двояко. С одной стороны, это чрезвычайное происшествие, влекущее уменьшение субъектов хозяйственного оборота, уменьшение рынка предложений, ослабление конкурентной борьбы. Кроме того, это влечет возможные прямые потери кредиторов прекращающего деятельность лица. Но, с другой стороны, в условиях того же развитого рынка это обычный процесс в том плане, что существуют условия для немедленного заполнения образующейся бреши другими, вновь возникающими или реорганизованными юридическими лицами. Поэтому, в целях обеспечения высокой степени защиты прав участников юридических лиц, процедура ликвидации юридических лиц должна быть также детально урегулирована действующим законодательством, как и порядок создания юридических лиц.

В настоящее время достаточно большое количество специальных нормативных правовых актов регулирует процедуру прекращения деятельности юридического лица, что создает определенную разрозненность, многоступенчатость (при этом отсылочные нормы превалируют) и нуждается в определенном совершенствовании.

Исходя из соотношения норм Положения и Закона об обществах в качестве таких оснований, в уставе можно указать:

- достижение цели, ради которой хозяйственное общество создано;

- признание судом недействительной регистрации общества в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

- невыполнение хозяйственным обществом основной цели деятельности -- извлечение прибыли для удовлетворения социальных и экономических интересов участников общества посредством осуществления хозяйственной деятельности;

- экономическая нецелесообразность дальнейшего существования общества.

Декретом Президента Республики Беларусь от 17 декабря 2007 г. № 8 «О внесении изменений и дополнений в Декрет Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11» (далее -- Декрет № 8) утверждена новая редакция Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования.

Цель Декрета № 8 -- реформирование порядка государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, ликвидации юридических лиц, прекращения деятельности индивидуальных предпринимателей, в том числе путем:

перехода на заявительный принцип государственной регистрации субъектов хозяйствования;

сокращения сроков государственной регистрации, отмены необходимости указания в учредительных документах видов предполагаемой к осуществлению деятельности;

введения принципа «одного окна» при ликвидации юридических лиц и прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей;

внесения иных изменений в Положение.

Декретом № 8 закреплен принцип «одного окна» при ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования (его суть будет рассмотрена ниже). Данный алгоритм действий предусмотрен и для упрощенной процедуры ликвидации субъекта хозяйствования (п. 57 Положения). Особенность такой процедуры заключается в том, что она осуществляется по конкретному основанию (абзац третий части первой подп. 35.3 п. 35 Положения - неосуществления предпринимательской деятельности в течение шести месяцев подряд и ненаправление коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности) без создания ликвидационной комиссии. Обязательным условием при этом является отсутствие соответствующей задолженности и неисполненных обязательств.

При установлении фактов задолженности и неисполненных обязательств субъект хозяйствования самостоятельно представляет документы, подтверждающие погашение задолженности (исполнение обязательств), и его ликвидация осуществляется уже в общем порядке.

Добровольно ликвидация производится по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Надо лишь иметь виду, что добровольная ликвидация может прикрывать его противоправные намерения, в частности попытку избавиться от обязательств перед своими партнерами по предпринимательским отношениям».

Согласно ст. 24 Закона «О хозяйственных обществах» хозяйственное общество может быть ликвидировано в соответствии с его учредительными документами по решению общего собрания участников этого общества. В случаях, установленных законодательными актами, ликвидация хозяйственного общества осуществляется по решению регистрирующего органа либо по решению суда.

К примеру, в Законе о хозяйственных обществах применительно к каждому виду хозяйственного общества имеются нормы, касающиеся их ликвидации. В соответствии со ст. 89 указанного Закона «… ликвидация акционерного общества может быть осуществлена по решению общего собрания акционеров этого общества, а также по другим основаниям в порядке, определенном настоящим Законом и иными законодательными актами».

В соответствии со ст. 111 Закона о хозяйственных обществах «… ликвидация общества с ограниченной ответственностью может быть осуществлена добровольно по единогласному решению участников этого общества, а также по другим основаниям и в порядке, определенных настоящим Законом и иными законодательными актами».

В подпункте 1 п. 2 ст. 57 ГК дан примерный перечень оснований, при наличии одного из которых принимается решение о добровольной ликвидации юридического лица. К ним относятся:

истечение срока, на который создано юридическое лицо;

достижение цели, ради которой оно создано;

признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер.

Принудительная ликвидация юридического лица допускается по решению суда или иных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Некоторые из оснований принудительной ликвидации юридического лица по решению суда предусмотрены в подпункте 2 п. 2 ст. 57 ГК:

непринятие решения о ликвидации в соответствии с изложенным выше подпунктом 1 п. 2 ст. 57;

осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательством либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица;

признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства;

в иных случаях, предусмотренных законодательством (подпункт 2 п. 2 ст. 57 ГК). В частности, в судебном порядке может быть ликвидировано общество с ограниченной или дополнительной ответственностью, если число его участников превысило предел, установленный законодательством об обществах с ограниченной или дополнительной ответственностью, а оно в течение года не уменьшило это число до установленного законодательством предела (п. 1 ст. 87 ГК). Ст. 111 Закона о хозяйственных обществах дублирует: «в случае, когда число участников общества с ограниченной ответственностью превышает пятьдесят, общество с ограниченной ответственностью подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела».

Подпункт 3 п. 2 ст. 57 ГК предусматривает ликвидацию юридического лица по решению иных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами. Согласно п. 1 ст. 3 ГК законодательными актами являются Конституция, ГК, законы Республики Беларусь, декреты и указы Президента Республики Беларусь.

При обнаружении оснований для ликвидации коммерческой организации, органы Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности, Министерства по налогам и сборам, Департамент государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции направляют регистрирующему органу представление (предложение) о ликвидации такой организации (п. 35.3 Положения).

Регистрирующий орган принимает решение о ликвидации этой организации на основании указанного представления (предложения), а в отношении организации с иностранными инвестициями подает соответствующее заявление в хозяйственный суд.

На основании приведенного исследования можно привести следующую классификацию оснований ликвидации юридических лиц:

1) В зависимости от вида нормативного документа, устанавливающего основания ликвидации юридических лиц:

установленные действующим законодательством (например, в ГК и т.д.)

определяемые участниками юридического лица в его учредительных документах (в уставе и (или) учредительном договоре).

2) В зависимости от вида органа, принявшего решение о ликвидации:

по решению собственника, участников (учредителей).

Так, например, хозяйственное общество может быть ликвидировано по решению общего собрания участников в следующих случаях: по истечении срока, на который оно создавалось, или после достижения целей, для реализации которых оно создавалось; по решению высшего органа управления юридического лица; в случае выхода определенного участника из состава участников юридического лица, если данное основание указано в учредительных документах юридического лица; по решению учредителей при признании судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер; по иным основаниям, указанным в учредительных документах юридического лица (Закон о хозяйственных обществах).

По решению хозяйственного суда.

По решению хозяйственного суда юридическое лицо может быть ликвидировано в следующих случаях: не принятие решения о ликвидации в связи с истечением срока, на который он создавался или при достижении целей создания; осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства; либо при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям деятельности юридического лица, или признанием судом недействительной его регистрации в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства либо экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица; сокрытие (занижение) прибыли (доходов) и других объектов налогообложения в течение 12 месяцев, предшествующих дню направления представления о прекращении его деятельности в соответствующий исполнительный комитет; наличие задолженности по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды более 6 месяцев подряд с даты образования задолженности; уменьшение стоимости чистых активов по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда; установления фактов, свидетельствующих о том, что деятельность юридического лица была связана с торговлей людьми и др.

По решению регистрирующего органа.

Пункт 35.3 Положения право принимать решение о ликвидации субъектов хозяйствования предоставлено регистрирующему органу при следующих действиях: нарушения сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с законодательством; неосуществления предусмотренной учредительными документами предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправления юридическим лицом налоговому органу сообщений о причинах неосуществления такой деятельности; выплаты работникам в течение трех месяцев подряд заработной платы в размере менее месячной минимальной заработной платы, установленной законодательством; систематического грубого нарушения законодательства о труде. Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования: Декрет Президента Республики Беларусь, 16 марта 1999 г. № 11: в ред. Декрета Президента Респ. Беларусь от 17 дек. 2008 г. № 8 // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь. - Минск, 2008.

Ликвидация в этом случае осуществляется на основании представления. Представление о прекращении деятельности субъекта хозяйствования в соответствующий исполнительный комитет направляют органы государственной налоговой инспекции, государственной статистики, Службы контроля Президента Республики Беларусь, государственной безопасности и внутренних дел, другие государственные контрольные и правоохранительные органы.

Основания принятия решения о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования в настоящее время можно определить следующим образом :

собственником (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами

- истечение срока, на который создана организация;

- достижение цели, ради которой создана коммерческая организация;

- признание судом недействительной регистрации данной организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер.

хозяйственным судом

- непринятие решения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано;

- осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо систематическое осуществление деятельности, противоречащей уставным целям коммерческой организации, или признание судом недействительной регистрации коммерческой организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями законодательства, либо экономическая несостоятельность (банкротство) этой организации;

- сокрытие (занижение) прибыли (доходов) и других объектов налогообложения в течение 12 месяцев подряд;

- наличие убытков по итогам второго и последующих финансовых годов и ненаправление коммерческой организацией, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива (далее -- СПК) в течение 3 месяцев по окончании финансового года регистрирующему и налоговому органам сообщений о причинах возникновения убытков

- наличие задолженности по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды более 6 месяцев подряд с даты образования задолженности коммерческой организации, за исключением СПК;

- уменьшение стоимости чистых активов коммерческой организации по результатам второго и каждого последующего финансового года
ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда;

- установление фактов, свидетельствующих о том, что деятельность организации была связана с торговлей людьми.

регистрирующим органом

- нарушение сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с законодательством;

- неосуществление предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправление коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности*;

- выплата работникам в течение 3 месяцев подряд заработной платы в размере менее месячной минимальной заработной платы, установленной законодательством;

- препятствование собственником имущества частного унитарного предприятия, местонахождением которого является жилое помещение, проведению соответствующих проверок уполномоченными органами;

- систематическое грубое нарушение законодательства о труде

В случае вынесения индивидуальному предпринимателю приговора, связанного с ограничением права занятия предпринимательской деятельностью, органы и учреждения, осуществляющие исполнение наказаний, не позднее трех рабочих дней со дня получения приговора суда уведомляют регистрирующий и налоговый органы о назначенном судом наказании.

Регистрирующий орган в течение трех рабочих дней со дня получения такого уведомления вносит в ЕГР сведения о приостановлении деятельности индивидуального предпринимателя.

Органы и учреждения, осуществляющие исполнение наказания, не позднее трех рабочих дней со дня истечения срока наказания уведомляют об этом регистрирующий и налоговый органы. Регистрирующий орган в течение трех рабочих дней со дня получения уведомления об истечении срока наказания вносит соответствующие сведения в ЕГР о возобновлении деятельности индивидуального предпринимателя. В период действия вынесенного индивидуальному предпринимателю приговора регистрационный номер в этом регистре за ним сохраняется.

В случае вынесения индивидуальному предпринимателю постановления о наложении административного взыскания в виде лишения права заниматься определенной деятельностью органы, исполняющие данное постановление, в течение трех рабочих дней со дня изъятия у индивидуального предпринимателя специального разрешения (лицензии) уведомляют регистрирующий и налоговый органы об исполнении этого постановления с указанием срока, на который произведено такое изъятие.

Неосуществление индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности в период исполнения приговора, связанного с ограничением права занятия предпринимательской деятельностью, постановления о наложении административного взыскания в виде лишения права заниматься определенной деятельностью не является основанием для прекращения его деятельности.

Общим для всех трех случаев является то, что ликвидация юридического лица производится ликвидационной комиссией, назначаемой органом, принявшим решение о ликвидации. Этот орган осуществляет контроль за деятельностью комиссии, устанавливает порядок и регламент ее работы. Функ, Я. Новеллы в законодательстве Республики Беларусь, регламентирующем государственную регистрацию и ликвидацию (прекращение деятельности) субъектов Республики Беларусь / Я. Функ // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь. - Минск, 2008.

Так, дополнительными основаниями для принятия регистрирующими органами решения о ликвидации субъекта хозяйствования явилось:

выплата работникам в течение трех месяцев подряд заработной платы в размере, меньшем, чем месячная минимальная заработная плата, установленная законодательством;

систематическое грубое нарушение законодательства о труде.

Невыполнение хозяйственным обществом требований в установленный ст. 3 Закона срок также является основанием для его ликвидации (в данном случае -- по заявлению регистрирующего органа в судебном порядке). Но при этом обращение в суд с заявлением о ликвидации является правом регистрирующего органа, а не его безусловной обязанностью.

Перечень оснований для отказа в государственной регистрации (в том числе вносимых в учредительные документы изменений) определен пп. 34.1-34.9 п. 34 Положения в редакции Декрета от 17.12.2007 № 8.

Неприведение учредительных документов в соответствие с законодательством в установленные сроки не включено в круг обстоятельств, предполагающих основания для отказа в государственной регистрации, в том числе изменений, обеспечивающих приведение учредительных документов в соответствие с требованиями законодательства за рамками названных сроков.

В свою очередь регистрирующие органы обязаны принимать документы, представленные для государственной регистрации, рассматривать состав и содержание этих документов и, исходя из их содержания, проверять наличие либо отсутствие фактических обстоятельств, являющихся в соответствии с Положением основаниями для отказа в государственной регистрации, при необходимости также разъяснять лицам, представившим такие документы, правила их представления и оформления, предусмотренные законодательством (п. 28 Положения).

В настоящее время существенным недостатком является большое количество нормативных правовых актов, содержащих правовые основания ликвидации юридического лица, что порождает определенные проблемы в правоприменительной практике. На наш взгляд, законодателю целесообразно систематизировать правовые основания ликвидации юридического лица, изложив их в одном нормативном правовом акте -- ГК.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор)

Ликвидационная комиссия (ликвидатор), назначенная при принятии хозяйственным судом решения о ликвидации, подотчетна и подконтрольна хозяйственному суду, которым она назначена.

Хозяйственный суд в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь, назначает в целях осуществления ликвидации юридических лиц:

ликвидационную комиссию - при принятии решения о ликвидации юридического лица или о признании его банкротом;

доверенное лицо в производстве по делу об экономической несостоятельности и банкротстве (далее - управляющий), являющееся председателем ликвидационной комиссии, - при принятии решения о признании юридического лица банкротом;

ликвидатора, являющегося председателем ликвидационной комиссии, - при принятии решения о ликвидации юридического лица.

Порядок назначения и деятельности ликвидационных комиссий, управляющих, ликвидаторов, приведенный в настоящем постановлении, применяется лишь в том случае, если законодательством не установлено иное.

Решением хозяйственного суда утверждается персональный состав ликвидационной комиссии, куда могут входить представители:

органа, проводившего государственную регистрацию юридического лица;

налогового органа;

таможенного органа;

государственного контролирующего органа, если по результатам его проверки выявлены основания для ликвидации юридического лица;

органа социальной защиты населения;

управлений по занятости комитетов по труду облисполкомов и Минского горисполкома или районных, городских, региональных центров занятости;

местной администрации;

кредиторов;

собственника (собственников), участников, учредителей юридического лица;

органов и/или трудового коллектива юридического лица, а также руководитель ликвидируемого юридического лица.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) представляет в регистрирующий орган:

печати организации либо заявление собственника имущества (учредителей, участников) об их неизготовлении или сведения о публикации объявлений об их утрате;

ликвидационный баланс, подписанный членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденный собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом коммерческой организации, уполномоченным на то уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

оригинал свидетельства о государственной регистрации юридического лица или заявление о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате.

Если председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) недобросовестно или ненадлежащим образом исполняет свои обязанности, допускает злоупотребления, а также, если исполнение его обязанностей невозможно по объективным причинам, хозяйственный суд освобождает его от исполнения обязанностей либо по собственной инициативе, либо по предложению лица, участвующего в деле, или прокурора.

В случае освобождения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) от исполнения обязанностей хозяйственный суд решает вопрос о назначении нового председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), которому передаются все дела ликвидируемого юридического лица (индивидуального предпринимателя) в соответствии с порядком, определяемым хозяйственным судом.

После принятия решения о ликвидации и до даты внесения записи о ликвидации (прекращении деятельности) в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей лицо, в отношении которого принято решение о ликвидации, продолжает обладать правоспособностью, в том числе имеет право выступать в качестве истца (заявителя), ответчика (заинтересованного лица), третьего лица в делах, рассматриваемых хозяйственными судами.

2. Экономическая несостоятельность (банкротство) как основание ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования

2.1 Понятие, процедуры экономической несостоятельности банкротства. Проблемные аспекты основных положений

Банкротство является одним из оснований для ликвидации юридического лица. В настоящее время применение процедуры банкротства регламентируется следующими нормативными правовыми актами: Закон о банкротстве, Указ № 508, и другими нормативными актами, в частности Инструкцией по анализу и контролю за финансовым состоянием и платежеспособностью субъектов предпринимательской деятельности, утвержденная Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства экономики Республики Беларусь и Министерства статистики и анализа Республики Беларусь от 14 мая 2004 года № 81/128/65 (далее -- Инструкция).

Дела об экономической несостоятельности (банкротстве) (далее -- дело о банкротстве) должников-юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее -- должник) рассматриваются хозяйственными судами по правилам, определенным ХПК, с особенностями, предусмотренными Законом о банкротстве, Указом № 508, а также другими правовыми актами.

Действующий Закон о банкротстве считает, что понятия «несостоятельность» и «банкротство» являются тождественными и обозначают признанную хозяйственным судом или объявленную должником неплатежеспособность должника (неспособность удовлетворить требования по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей), которая носит устойчивый характер.

Однако Указ № 508 разделяет понятия «банкротство» и «несостоятельность». Так под банкротством понимается «неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда о банкротстве с ликвидацией должника». Иначе говоря, это такая судебная процедура, которая заканчивается ликвидацией. Напротив, экономическая несостоятельность -- это «неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда об экономической несостоятельности с санацией должника». По-другому можно сказать, что экономическая несостоятельность -- это понятие, которое следует связывать с санацией Санация - система мероприятий по улучшению финансового положения предприятий, проводимых с целью предотвращения их банкротства или повышения конкурентоспособности.

Для определения признаков экономической несостоятельности Закон о банкротстве использует критерий неплатежеспособности, под которой понимается неспособность удовлетворить требования кредитора (кредиторов) по денежным обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Подход с этой точки зрения состоит в превышении стоимости обязательств должника над стоимостью его имущества, то есть недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.

Состояние неплатежеспособности преобразуется в несостоятельность при выполнении двух условий. Во-первых, наличие неплатежеспособности устанавливает хозяйственный суд либо должник, добровольно объявляет себя неплатежеспособным. Во-вторых, неплатежеспособность должна иметь или приобретать устойчивый характер.

Система признаков для признания субъекта хозяйствования неплатежеспособным установлена Инструкцией. В соответствии с данной Инструкцией проводится анализ финансового состояния организаций и выявляются организации с неудовлетворительной структурой бухгалтерского баланса (неплатежеспособные). Источниками информации для проведения анализа являются: бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, отчет о движении источников собственных средств, отчет о движении денежных средств, приложение к бухгалтерскому балансу и отчет о целевом использовании полученных средств (п. 5 Инструкции).

Признаки несостоятельности, используемые в Законе о банкротстве, можно подразделить на две группы. В первую группу входят признаки, служащие основанием для возбуждения производства по делу о банкротстве. Так, в соответствии со ст. 7 Закона о банкротстве дело о банкротстве может быть возбуждено по заявлению должника при наличии следующих признаков несостоятельности:

1) неплатежеспособность должника имеет устойчивый характер;

2) наличие обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что должник будет не в состоянии в установленный срок исполнить платежные обязательства и (или) обязательства, вытекающие из трудовых и связанных с ними отношений, ввиду своей не платежеспособности, приобретающей устойчивый характер (в предвидении банкротства). Постатейный научно-практический комментарий к Закону Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)». В. Каменков, Жандаров В.В. [и др.] // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Республики Беларусь. - Минск, 2008.

При наличии одного из указанных признаков должник вправе обратиться в хозяйственный суд с заявлением о своем банкротстве. Право должника инициировать процесс о своем банкротстве следует рассматривать как благо. Это цивилизованная юридическая возможность восстановить устойчивую платежеспособность для юридических лиц. Разумеется, правом на подачу заявления должника не следует злоупотреблять.

В некоторых случаях должник не просто вправе подать заявление о своем банкротстве, но и обязан сделать это (ст. 8 Закона о банкротстве). Необходимо обратить внимание на следующее обстоятельство, при котором подача заявления должника обязательна: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами либо прекращению деятельности должника-юридического лица. В этом и других случаях заявление должника должно быть подано не позднее одного месяца с момента возникновения соответствующего основания. Иначе виновные лица, полномочные подавать такие заявления, будут нести субсидиарную ответственность по обязательствам должника, возникшим по истечении указанного месячного срока. Более того, возможна уголовная ответственность за сокрытие банкротства.

В соответствии со ст. 10 Закона о банкротстве дело о банкротстве может быть возбуждено по заявлению кредитора при наличии определенных признаков. Например, неплатежеспособность должника имеет или приобретает устойчивый характер, и это обстоятельство достоверно известно кредитору; применение к должнику принудительного исполнения, не произведенного в течение одного месяца за неимением имущества, либо выявление в процессе принудительного исполнения, что должник не обладает имуществом, достаточным для удовлетворения предъявленных к нему требований; невыплата денежных средств кредитору (кредиторам) по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, в течение срока, предусмотренного законодательством или устанавливаемого в соответствии с ним; утаивание или растрата имущества должника либо совершение иных действий должником - индивидуальным предпринимателем или заинтересованным лицом в отношении должника, в результате которых должник стал неплатежеспособным и др.

Указанные признаки служат формальными основаниями для подачи заявления в хозяйственный суд о признании должника банкротом и возбуждении производства по делу о банкротстве. Их наличие не означает собственно несостоятельности, а лишь свидетельствует о неплатежеспособности должника. Только в ходе судебного разбирательства устанавливается природа неплатежеспособности, то есть признаки, необходимые и достаточные для констатации экономической несостоятельности должника.

В соответствии со ст. 33 ХПК дела об экономической несостоятельности рассматриваются по месту нахождения должника.

Правом на подачу в хозяйственный суд заявления о банкротстве должника в связи с неисполнением денежных обязательств обладают: должник, кредитор (в том числе представитель работников должника -- по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений), прокурор, орган государственного управления по делам о банкротстве, иные уполномоченные на то государственные органы, а также юридические и физические лица в случаях и порядке, предусмотренных законодательством (далее -- уполномоченный орган).

Правом на подачу в хозяйственный суд заявления о банкротстве должника в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей обладают должник, прокурор, орган государственного управления по делам о банкротстве, налоговые и иные уполномоченные органы.

При обращении в суд с заявлением о банкротстве должны быть соблюдены основные условия для подачи такого заявления, а также требования к его форме и содержанию. Суд обязан принять заявление о банкротстве и возбудить производство по делу.

В соответствии со ст. 12 Закона о банкротстве при рассмотрении дела о банкротстве должника-юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: защитный период, общий срок которого -- не более трех месяцев (вводится только при банкротстве юридического лица); конкурсное производство, общий срок которого при проведении ликвидационного производства -- шестнадцать месяцев, а при проведении санации -- двадцать два месяца; мировое соглашение. Об экономической несостоятельности (банкротстве): Закон Республики Беларусь,18 июля 2000 г. № 423-3:в ред. Закона Республики Беларусь от 29 июня 2006 года № 137-3 // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. - 2000. - № 73. - 2/198.

Указ № 508 расширяет данные процедуры путем введения такой процедуры, как досудебное оздоровление. Суть ее заключается в том, что руководители организаций, собственник имущества унитарного предприятия, учредители (участники) юридического лица, индивидуальные предприниматели и распорядительные органы в пределах своей компетенции обязаны своевременно принимать меры по предупреждению экономической несостоятельности. Для проведения досудебного оздоровления указанные лица осуществляют меры по улучшению финансового состояния юридических лиц, созданию условий для их стабильной и эффективной хозяйственной (экономической) деятельности.

Рассмотрим процедуры экономической несостоятельности (банкротства).

Защитный период -- институт законодательства о банкротстве, основными задачами которого являются проверка наличия оснований для возбуждения конкурсного производства (проведения санации или ликвидации), а также обеспечение сохранности имущества должника. Для реализации этих задач суд назначает временного управляющего и принимает меры по обеспечению требований кредиторов. Помимо общих мер, предусмотренных законодательством, суд вправе, например, обязать должника передать свое имущество на хранение третьим лицам, отстранить руководителя должника от должности и возложить управление делами должника на временного управляющего. С момента введения защитного периода, органы управления должника не могут без согласия временного управляющего совершать большинство сделок: распоряжаться недвижимым имуществом, получать и выдавать займы, совершать уступку прав требований, перевод долга и иные сделки. Органы управления должника также не вправе принимать решения о реорганизации и ликвидации должника, об участии в иных юридических лицах, о выплате дивидендов и другие решения. Таким образом, Закон о банкротстве предоставляет временному управляющему широкий спектр полномочий по обеспечению сохранности имущества должника с целью не допустить совершение должником и иными лицами действий, которые могут еще более ухудшить финансовое состояние должника [53].

Кроме этого, на этапе защитного периода в иных судах и государственных органах приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием имущества с должника, а также исполнение исполнительных документов, за исключением документов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, о возмещении вреда жизни и здоровью, морального вреда (ст. 38 Закона о банкротстве).

После окончания защитного периода суд рассматривает предложения временного управляющего о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника и, при наличии оснований, возбуждает конкурсное производство. С этого момента руководитель должника отстраняется от должности, а все его полномочия по управлению делами должника переходят к антикризисному управляющему (далее -- управляющий). Однако Закон о банкротстве не раскрывает механизм отстранения руководителя должника от должности, в связи с чем не представляется возможным определить условия и последствия такого отстранения, а также порядок восстановления руководителя должника в должности.

В процессе конкурсного производства признаются требования кредиторов, разрабатывается и утверждается план санации или ликвидации должника, после чего суд принимает решение о его санации либо ликвидации. Необходимо особо отметить заложенный в Законе принцип приоритета санации над ликвидацией. Так, ликвидация должника осуществляется только при невозможности или отсутствии оснований проведения санации, причем решение о ликвидации суд может принять только в случае, если собранием кредиторов не принято решение о санации или ликвидации должника либо о заключении мирового соглашения.

Целью санации является восстановление платежеспособности должника, что может достигаться различными мерами, в числе которых -- впервые предусмотренная возможность продажи предприятия должника.

Если основания для проведения санации отсутствуют либо если в установленный срок не произведены расчеты с кредиторами, суд принимает решение об открытии ликвидационного производства, в процессе которого осуществляется продажа имущества должника и производятся расчеты с кредиторами.

Хозяйственный суд может принять решение об открытии ликвидационного производства в отношении должника в соответствии с законодательством.

Так, например, решение может быть принято, если хозяйственный суд установит невозможность продолжения деятельности должника или отсутствие оснований для продолжения санации (ст. 136 Закона о банкротстве); если в установленный срок не произведены расчеты с кредиторами (ст. 137 Закона о банкротстве) и др. Как правило, срок ликвидационного производства не должен превышать одного года, но в определенных случаях срок может быть продлен хозяйственным судом исходя из каждого конкретного случая и имеющихся в деле материалов. О продлении срока ликвидационного производства хозяйственный суд выносит определение, которое может быть обжаловано в установленном законодательством порядке.

Особое значение в процессе конкурсного производства имеют собрание кредиторов и комитет кредиторов. Поскольку эти представительные органы призваны представлять интересы всех кредиторов и максимально способствовать их защите, представляется необходимым осветить их функции и права более детально.

Мировое соглашение, как процедура банкротства, призвана обеспечить возможность достижения добровольного соглашения между должником и кредиторами об освобождении должника от долгов, уменьшении долгов или рассрочке их уплаты.

Своеобразие мирового соглашения по делам о банкротстве проявляется в его двойственной юридической природе. С одной стороны -это процедура банкротства, т.е. один из способов реализации целей банкротства, а с другой - мировое соглашение имеет много признаков, характеризующих его как сделку, направленную на прекращение судебного разбирательства по делу (это многосторонняя сделка - договор).

В соответствии с ч. первой ст. 155 Закона о банкротстве мировое соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди.

Сторонами мирового соглашения как договора являются должник и конкурсные кредиторы. Законом допускается участие в заключении мирового соглашения третьих лиц, которые берут на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением (например, по погашению части долга). Содержание мирового соглашения подробно определено в ст. 156 Закона о банкротстве. В мировом соглашении должны содержаться четкие положения о размерах, порядке и сроках исполнения должником новых обязательств. Мировое соглашение заключается только в письменной форме и подлежит утверждению хозяйственным судом.

С момента утверждения мирового соглашения хозяйственным судом прекращается производство по делу о банкротстве. Следовательно, прекращаются полномочия управляющего (временного управляющего). Должник-юридическое лицо избирает или ему назначается руководитель, прекращается мораторий на удостоверение требований кредиторов и должник приступает к погашению задолженности перед кредиторами.

Закон не допускает расторжения утвержденного хозяйственным судом мирового соглашения по соглашению между отдельными кредиторами и должником. Однако мировое соглашение может быть расторгнуто хозяйственным судом как в отношении отдельного кредитора, так и в целом. В последнем случае основанием для расторжения мирового соглашения может быть неисполнение должником его условий в отношении не менее одной трети требований кредиторов. В этом случае наступают последствия, предусмотренные Законом для признания мирового соглашения недействительным.

Таким образом, целями всех процедур банкротства должника являются максимальное удовлетворение требований кредиторов и защита интересов должника в процессе его санации (оздоровления) или ликвидации.

2.2 Ликвидация субъектов хозяйствования в рамках упрощенной процедуры банкротства

Закон о банкротстве предусматривает такие упрощенные процедуры банкротства, как процедура банкротства ликвидируемого должника и процедура банкротства отсутствующего должника.

Процедура банкротства ликвидируемого должника применяется только к должникам - юридическим лицам, в отношении которых принято решение о ликвидации по общим правилам, установленным действующим законодательством.

Согласно ст. 247 Закона о банкротстве если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, установленном Законом, с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей.

Итак, для того, чтобы в отношении должника могла быть применена упрощенная процедура банкротства, необходима совокупность следующих условий:

1. В соответствии с законодательством должно быть принято
решение о его ликвидации.

2. Должнику должна быть известна стоимость его имущества.

Должны быть установлены требования кредиторов к данному должнику.

Стоимость имущества должника не должна превышать размер установленных требований.

Итак, на основании приведенной статьи, должник по своему разумению или на основании мнения предполагаемого управляющего (так же как и должник, заинтересованный в назначении судом упрощенной процедуры банкротства) принимает решение о ликвидации и даже для большей убедительности назначает ликвидационную комиссию (или ликвидатора). Ликвидационная комиссия через некоторое время (как правило, недостаточное для достоверного выявления наличия условий 2 и 3) подает в хозяйственный суд заявление о банкротстве должника, к которому прилагаются справки об имуществе должника и кредиторских обязательствах, свидетельствующие о невозможности полного удовлетворения требований кредиторов. Как вариант может представляться бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату, свидетельствующий о том же самом.

В результате рассмотрения заявления должника хозяйственным судом на основании формальных вышеуказанных признаков (условий) возбуждается производство по делу о банкротстве ликвидируемого юридического лица, открывается конкурсное производство и назначается управляющий, как правило, предложенный должником.

Приведенная статья Закона о банкротстве в существующей ее редакции позволяет практически каждому должнику -- потенциальному банкроту, желающему подать заявление о своем банкротстве, использовать упрощенную процедуру банкротства, не проводя ликвидацию как таковую. Мыцких, Н., Мыцких, В. Проблемные аспекты банкротства ликвидируемого должника - юридического лица // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Респ. Беларусь. - 2007. - № 8. - С. 76-89.

Закон о банкротстве в соответствии с ст. 247 предлагает именно факт принятия решения, например, учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами считается определяющим признаком ликвидируемого должника. В свою очередь, в соответствии со ст. 58 ГК:

«1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц, который вносит в Единый государственный регистр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают в соответствии с законодательством порядок и сроки ликвидации.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Комиссия от имени юридического лица выступает в суде».

Использованный в пункте 1 термин «незамедлительно» в данном случае не совсем удачен. Он субъективен, его можно понимать и как в ту же минуту, и как в тот же час, и как в тот же день, и как в ту же неделю и т.д. Например, по регламенту Совета Министров Республики Беларусь термин «незамедлительно» означает в течение 10 дней. Таким образом, между принятием решения о ликвидации и письменным сообщением об этом в регистрирующий орган имеется некоторый законодательно неопределенный временной лаг Лаг - (англ. lag) запаздывание, экономический показатель, характеризующий временной интервал между двумя взаимосвязанными экономическими явлениями, одно из которых является причиной, а второе следствием..

...