Правовое регулирование банковской деятельности в рамках ЕС как пример сотрудничества государств по развитию банковского права

Принцип консолидированного надзора национальных органов банковского надзора государства происхождения за деятельностью кредитной организации подразумевает всесторонний анализ деятельности кредитной организации на основе консолидированной финансовой отчетности, которая включает данные о деятельности не только основной кредитной организации, но также и сведения о деятельности ее обособленных подразделений (филиалов и представительств) и дочерних банков как на территории Союза, так и за его пределамиDirective 2000/12/ЕС of the European Parliament and of the Council of March 2000 relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions. OJ. L 126, 26/05/2000.p.37-40.. В силу принципа консолидированного надзора органы банковского надзора (национальные ЦБ или специализированные надзорные органы) несут ответственность за осуществление полного и всестороннего контроля за деятельностью национальных кредитных организаций, включая экстерриториальный надзор за их деятельностью за пределами государства происхождения, а также за деятельностью их филиалов, представительств и дочерних предприятий. Надзор за деятельностью кредитных организаций осуществляется в порядке, предусмотренном национальным законодательством государств-членов.

Законодательство ЕС исходит из того, что именно консолидированный надзор за финансовым положением кредитных институтов может дать правдивую картину их финансового состояния и что именно консолидированный надзор в полной мере соответствует как целям создания единого внутреннего банковского и финансового рынка, так и целям защиты интересов вкладчиков кредитных институтов.

Из сферы консолидированного надзора исключены центральные банки стран-членов ЕС. Что касается кредитных институтов, изъятых из сферы применения ряда банковских правил ЕС и перечисленных в ст. 2 Консолидированной директивы, то изъятие не распространяется на сферу консолидированного надзора - для целей консолидированного надзора такие институты не исключаются из состава консолидированной финансовой ситуации и рассматриваются в качестве финансовых институтов.

По общему правилу, консолидированный надзор применяется к кредитному институту в том случае, когда этот институт является либо материнским предприятием по отношению к другому финансовому или кредитному институту, либо сам является субсидиарием финансовой холдинговой компании.

В первом случае надзор за кредитным институтом будет осуществляться на основе его собственной консолидированной финансовой ситуации. Иными словами, финансовая ситуация кредитного института будет определяться на основании консолидированной финансовой отчетности самого кредитного института и его субсидиарием, являющихся финансовыми или кредитными институтами.

Во втором случае надзор за кредитным институтом должен осуществляться на основе консолидированной финансовой ситуации его материнской финансовой холдинговой компанией,

Принцип установления единообразных требований пруденциального (предварительного) надзора, предъявляемых ко всем вновь создаваемым и действующим кредитным организациям ЕС, означает приведение основных финансовых показателей к единым стандартам Directive 2000/12/ЕС of the European Parliament and of the Council of March 2000 relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions. OJ. L 126, 26/05/2000.p. 24-36.. К основным стандартам пруденциального надзора следует отнести следующие:

- минимальный размер собственных средств (капитала) не менее 5 млн. евро. Государства-члены вправе устанавливать собственные стандарты минимального размера уставного капитала, превышающие 5 млн. евро. При этом объем собственных средств кредитной организации, при любых условиях, не должен быть меньше уставного капитала, заявленного при получении лицензии, Обособленные подразделения кредитных организаций за пределами государства происхождения в обязательном порядке наделяются собственным капиталом;

- ограничения на участие кредитных организаций в уставном капитале небанковских предприятий. Кредитная организация не вправе владеть долями уставного капитала небанковского предприятия, составляющими 10 или более процентов уставного капитала данного предприятия и превышающими по стоимости 15% объема собственных средств самой кредитной организации. Общая стоимость всех долей кредитной организации в уставном капитале небанковских предприятий не должна превышать 60% собственных средств кредитной организации. Данные ограничения позволяют обеспечить финансовую независимость и стабильность кредитных организаций, а также предотвратить «замораживание» средств кредитных организаций в долгосрочных вложениях;

- обязательные требования к составу участников (акционеров) кредитной организации. При лицензировании кредитной организации органам банковского надзора должна предоставляться информация о составе ее учредителей, их доля в уставном капитале и, в особенности, об участниках (акционерах), владеющих «квалифицированным пакетом долей (акций)» (qualified holding), т.е. более 10% акций с правом голоса на собрании участников (акционеров).

Также необходимо отметить ряд правил, установленных Директивой 2000/12/ЕС, которым необходимо следовать в отношениях с третьими странами, не являющимися членами ЕС Directive 2000/12/ЕС of the European Parliament and of the Council of March 2000 relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions. OJ. L 126, 26/05/2000.p. 22-23..

Первое правило состоит в том, что для кредитных институтов третьих стран в каком-либо государстве-члене ЕС не должно создаваться положение более выгодное, чем для кредитных институтов из других государств-членов ЕС.

Согласно этому правилу государства-члены ЕС не должны применять к филиалам кредитных институтов, имеющих головные офисы за пределами Союза, правила, которые могли бы привести к положению более благоприятному в сравнении с положением филиалов кредитных институтов, имеющих головные офисы в Союзе. Наряду с этим компетентным органам государств-членов ЕС вменялось в обязанность сообщать Комиссии и Банковскому консультативному комитету обо всех лицензиях, выданных филиалам кредитных институтов, имеющих головные офисы за пределами Союза.

Директива вменила в обязанность компетентным органам информировать Комиссию не только о лицензировании деятельности филиалов кредитных институтов, учрежденных в третьих странах, но и о ряде других фактов.

Прежде всего, информирование должно было иметь место в том случае, когда компетентные органы государства-члена ЕС выдавали лицензию на осуществление банковской деятельности кредитному институту, являющемуся субсидиарием по отношению к предприятию, учрежденному за пределами ЕС, Данное требование действует в отношении как прямых, так и косвенных субсидиариев. Наряду с этим Комиссия должна быть проинформирована о случаях приобретения предприятием, учрежденным в третьих странах, долей участия в кредитных институтах, учрежденных в Союзе.

Второе правило касается положения кредитных институтов Союза на территории третьих стран. В соответствии с ним Союз должен принимать разумные меры к тому, чтобы кредитные институты Союза получали на территории третьих стран возможности ведения бизнеса и участия в конкуренции, равные тем, которыми располагали кредитные институты соответствующих третьих стран.

Государства-члены ЕС должны информировать Комиссию о любых трудностях, которые учрежденные в них кредитные институты испытывают при учреждении или ведении бизнеса в третьих странах, В зависимости от характера проблемы Комиссия имеет возможность предпринять два рода мер.

В том случае, если на основании полученной таким или иным образом информации Комиссия имеет основания считать, что третья страна не выполняет условия принципа взаимности, т.е. кредитные институты ЕС не получают доступа к рынку, аналогичному тому, который Союз предоставляет кредитным институтам из этой третьей страны, Комиссия наделялась правом предоставить Совету предложения о переговорах с целью исправления ситуации.

Если же речь идет о том, что третья страна не предоставляет кредитным институтам, учрежденным в ЕС, национального режима, аналогичному тому, который предоставлен кредитным институтам, учрежденным в этой стране, вследствие чего кредитные институты ЕС не могут равным образом участвовать в конкуренции и получать равный доступ к рынку, Комиссия может инициировать переговоры с целью исправления ситуации.

Наряду с переговорами Директива предоставляет и иную возможность реагирования на возникшие трудности при учреждении и ведении бизнеса кредитными институтами Союза на территории третьих стран. Эта возможность сводится к тому, что принципиально допускается принятие решения о приостановлении рассмотрения заявлений о выдаче лицензий на занятие банковской деятельностью кредитным институтам, учреждаемым предприятиями из третьей страны, в которой кредитные институты Союза испытывают отмеченные выше трудности. Аналогичная мера предусматривается в отношении заявлений о приобретении долей участия в кредитных институтах предприятиями из соответствующей третьей страны.

Нормативные акты ЕС по общим вопросам банковского регулирования

Первым шагом в развитие принципов свободы учреждения и свободы оказания услуг стало принятие Директивы Совета ЕС 73/183/ЕЕС от 28 июня 1973 года об отмене ограничений свободы учреждения и свободы оказания услуг в отношении деятельности банков и других финансовых институтов Council Directive 73/183/EEC of 28 June 1973 on the abolition of restrictions on freedom of establishment and freedom to provide services in respect of self-employed activities of banks and other financial institutions. OJ L 194, 16/07/1973.. Положения Директивы касались не только банков, но и целого ряда иных кредитных организаций (например, союзов взаимного кредитования), страховых компаний и финансовых посредников (круг субъектов был ограничен списком, содержавшимся в приложении к Директиве).

Основной целью Директивы 1973 года было, прежде всего, устранение в национальном банковском законодательстве государств-членов ЕЭС положений, ограничивающих свободу предоставления услуг и свободу учреждения и изменения местонахождения банков в пределах Сообщества на основе их национальной принадлежности. Директива не предусматривала приведения норм национального законодательства государств-членов ЕЭС в соответствие с едиными стандартами правового регулирования банковской деятельности, а лишь обеспечивала предоставление национального режима всем европейским кредитным организациям на территории каждого из государств-членов ЕЭС.

В 1977 году Совет принял Первую директиву 77/780/ЕЕС о координации законодательства, правил и административных положений, Регулирующих порядок организации и деятельности кредитных организаций First Council Directive 77/780/EEC of 17 December 1977on the Co-ordination of Laws, Regulations and Administrative Provisions Relating to the Taking-up and Pursuit of the Business of the Credit Institutions. OJ. L 322, 17/12/1977..

Ее принятие стало значительным успехом комплексного подхода к регулированию банковской деятельности в Европе. Впервые был четко ограничен круг субъектов регулирования и единообразные принципы их организации и деятельности во всех государствах-членах ЕЭС. Из числа основных положений Директивы следует особо выделить следующие, имеющие принципиальное значение для регулирования банковской деятельности в ЕС:

· общее определение кредитной организации (credit institution) как предприятия (undertaking), деятельность которого заключается в привлечении депозитов (вкладов) и иных средств на основе платности и предоставлении кредитов от своего имени и за свой счет;

· требование всеобщего и обязательного лицензирования (authorization) банковской деятельности;

· введение общих стандартов лицензирования банковской деятельности для всех государств-членов ЕС;

· введение принципа сотрудничества органов банковского надзора государств-членов;

· создание при Комиссии ЕЭС Консультативного комитета органов банковского надзора государств-членов ЕЭС;

· определение понятия обособленного подразделения кредитной организации (branch) и установление правил открытия филиалов кредитных организаций третьих стран на территории ЕЭС;

· возможность открытия на территории государств-членов ЕЭС филиалов кредитных организаций третьих стран с согласия соответствующих государств-членов;

· возможность обжалования в суде решений государств-членов по обеспечению координации законодательства, правил и административных положений в соответствии с Директивой.

Директивы 1973 и 1977 годов оказали долговременное влияние на развитие европейской банковской системы и повлекли следующие важнейшие последствия:

- создание единых правил регулирования банковской деятельности в государствах-членах ЕЭС;

- создание основ системы сотрудничества органов банковского надзора государств-членов ЕЭС;

- установление основ общей политики в области правового регулирования банковской деятельности по отношению к третьим странам;

- установление общего определения кредитной организации, затрудняющего дискриминацию по отношению к тем или другим видам кредитных организаций;

- преодоление очередного препятствия на пути к экономическому и валютному союзу.

В 1988 году Директивой Совета 88/361/ЕЕС от 24 июня 1988 года «О применении ст.67 Римского договора» Council Directive 88/361/EEC of 24 June 1988 for the implementation of Article 67 of the Treaty. OJ. L 178, 08/07/1988. были отменены последние ограничения на свободное движение капитала в ЕЭС. Подобное развитие событий ускорило принятие новой банковской директивы.

15 декабря 1989 года была принята Вторая Директива Совета 89/646/EEC о координации законодательства, правил и административных положений, регулирующих порядок организации и деятельности кредитных организаций и внесении изменений в Директиву 77/780/ЕЕС Council Directive 89/646/ЕЕС on the coordination of the laws, regulations and administrative provisions relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions and amending Directive 77/780/EEC. OJ. L 386, 30/12/1989.. Принятие Второй банковской директивы означало создание в рамках ЕС единого рынка банковских услуг, основанного на гармонизации банковского законодательства государств-членов ЕЭС. Вводились более жесткие стандарты правового регулирования банковской деятельности и контроля за ее осуществлением. Одним из основных достижений директивы стало закрепление принципа признания национальных банковских лицензий государств - членов на всей территории Сообщества. Более подробно этот вопрос будет рассмотрен в следующей главе.

Также были приняты еще несколько директив по общим и специализированным вопросам банковской деятельности. Множественность источников правового регулирования банковской деятельности стала создавать значительные затруднения при их практическом применении. Во многие директивы неоднократно вносились изменения и дополнения, которые усложняли понимание текста документов. В связи с необходимостью систематизации положений вторичного права ЕС, регулирующих банковскую деятельность, Советом ЕС и Европарламентом было принято решение о кодификации положений ряда банковских директив в рамках единого акта, определяющего порядок создания и деятельности кредитных организаций в Европейском Союзе.

20 марта 2000 года была принята новая Директива 2000/12/ЕС о порядке создания и деятельности кредитных организаций (Консолидированная банковская директива) Directive 2000/12/EC of the European Parliament and of the Council of March 2000 relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions. OJ. L 126, 26/05/2000., в которой были собраны и систематизированы положения семи предшествующих директив, регулирующих общие и специальные вопросы банковской деятельности, а именно:

- Директивы Совета ЕЭС 73/183/ЕЕС от 28 июня 1973 года об отмене ограничений свободы учреждения и свободы оказания услуг в отношении деятельности банков и других финансовых институтов;

- Первой Директивы Совета ЕЭС 77/780/ЕЕС от 12 декабря 1977 года о координации законодательства, правил и административных положений, регулирующих порядок организации и деятельности кредитных организаций;

- Второй Директивы 89/646/ЕЕС от 15 декабря 1989 года о координации законодательства, правил и административных положений, регулирующих порядок организации и деятельности кредитных организаций и внесении изменений в Директиву 77/780/ЕЕС;

- Директивы Совета ЕЭС 89/299/ЕЕС от 17 апреля 1989 года о собственных средствах кредитных организаций Council Directive 89/299/ЕЕС of 17 April 1989 on the own funds of credit institutions. OJ. L 124, 05/05/1989.;

- Директивы Совета ЕЭС 92/6/ЕЕС от 6 апреля 1992 года о надзоре за деятельностью кредитных организаций на консолидированной основе Council Directive 92/6/EEC of 6 April 1992 on the supervision of credit institutions on a consolidated basis. OJ. L 057, 02/03/1992.;

- Директивы Совета ЕЭС 89/647/ЕЕС от 18 декабря 1989 года о коэффициенте платежеспособности кредитных организаций Council Directive 89/647/EEC of 18 December 1989 on a solvency ratio for credit institutions. OJ.L 386, 30/12/1989.;

- Директивы Совета ЕЭС 92/121/EEC от 21 декабря 1992 года о мониторинге и контроле крупных рисков кредитных организаций Council Directive 92/12I/EEC of 21 December 1992 on the monitoring and control of large exposures of credit institutions. OJ. L 029, 05/02/1993..

Директивой 2000/12/ЕС определяются основы правового положения кредитных организаций в ЕС, ее действие распространяется на достаточно широкий круг субъектов, к числу которых относятся:

· кредитные организации, зарегистрированные в государствах-членах ЕС, пользующиеся равной правоспособностью во всех государствах-членах на основе принципа взаимного признания банковских лицензий;

· обособленные подразделения (branches) кредитных организаций, зарегистрированных в государствах-членах ЕС. Деятельность филиалов контролируется органами надзора наравне с деятельностью основного офиса кредитной организации на основании принципа консолидированного надзора;

· дочерние предприятия кредитных организаций, зарегистрированных за пределами ЕС, являющиеся самостоятельными юридическими лицами и имеющие лицензии на осуществление банковской деятельности в государствах-членах;

· дочерние предприятия кредитных организаций государств-членов, не являющиеся кредитными организациями, но осуществляющие некоторые из видов деятельности, перечисленных в приложении к Директиве. Важно отметить, что по законодательству некоторых государств-членов кредитные организации не могут осуществлять ряд видов деятельности, входящих в перечень (например, лизинг, факторинг, торговля ценными бумагами, кредитование под залог недвижимости и др.).

Действие Директивы не распространяется на центральные банки государств-членов ЕС, почтовые жиро-институты (post office giro institutions) и на ряд учреждений, перечень которых приведен в ст. 2 директивы.

Общая характеристика основных актов вторичного законодательства КС по специальным вопросам банковской деятельности

Значительную роль в регулирования банковской деятельности в ЕС играет Директива Совета от 19 мая 1993 «Об инвестиционных услугах в области сделок с ценными бумагами» (Директива об инвестиционных услугах) Council Directive 93/22/EEC of 10 May 1993 on investment services in the securities field. OJ.L141, 11/06/93.. Действие данной директивы распространяется главным образом па инвестиционные фирмы, т.е. организации, деятельность которых заключается в предоставлении инвестиционных услуг, а именно:

- предоставлении брокерских услуг;

- осуществлении сделок с ценными бумагами от своего имени;

- активной деятельности на рынке ценных бумаг, влияющей па его формирование;

- управлении портфелем цепных бумаг;

- предоставлении или предложении страховых услуг при сделках с некоторыми видами ценных бумаг;

- предоставлении профессиональных консультаций по вопросам инвестиции;

- хранении и управлении пакетом некоторых видов ценных бумаг (ст. ст. 1(1), 1(2) и 2(1) Директивы об инвестиционных услугах, а также Приложение к ней).

Большинство из вышеперечисленных видов деятельности одновременно входят в перечень банковских операции, представленный в Приложении Директиве 2000/12/ЕС. Директива об инвестиционных услугах вносит ясность в регулирование инвестиционной деятельности кредитных организаций.

Во-первых, Директива об инвестиционных услугах не требует специального лицензирования кредитных организации для оказания ими инвестиционных услуг. Инвестиционная деятельность банковских учреждении регулируется Второй директивой и иными директивами, изданными в дополнение к ней в том же порядке, что и все прочие виды деятельности кредитных организаций.

Во-вторых, инвестиционная деятельность кредитных организаций подпадает под действие общих мер пруденциального надзора, предусмотренных Директивой об инвестиционных услугах. Данные меры касаются обеспечения рисков, неизбежно сопутствующих предоставлению инвестиционных услуг (например, гарантии против рыночных рисков, меры по разделению имущества фирмы и клиентов, меры по предотвращению сделок в условиях конфликта интересов, меры по обеспечению доступа к фондовым биржам и клиринговым системам и т.д.) Ст. 10, 11(1), 15(1) Директивы 93/22/EEC об инвестиционных услугах..

Важную роль в правовом регулировании деятельности кредитных организации играют положения Директивы Совета 93/6/ЕЕС от 15 марта 1993 г. о достаточности капитала инвестиционных и кредитных организаций. Данная директива содержит дополнительные требования к минимальному размеру уставного капитала кредитных организации, предоставляющих инвестиционные услуги. Дополнительные требования обусловлены необходимостью обеспечения рыночных рисков, сопутствующих инвестиционной деятельности. Директива о достаточности капитала действует параллельно с Директивой Совета от 18 декабря 1989 г. об индексе платежеспособности кредитных организаций Council Directive of 18 December 1989 on a «Solvency Ratio for Credit Institutions», 89/647/EEC (OJ 1989 L386/14) as amended by Council Directive 92/30/EEC (OJ 1992 LI 10/52) and by Council Directive 94/7/EC (OJ 1994 L89/I7) (the «Solvency Ratio Directive»)., предусматривающей порядок расчета и применения индекса платежеспособности, которым служит показателем обеспеченности кредитных рисков.

Также следует обратить внимание на Директиву Европарламента и Совета ЕС от 4 марта 2001 года о реорганизации (санации) и ликвидации кредитных организаций Directive 2001/24/ЕС of the European Parliament and the Council of 4 April 2001 on the reorganization and winding up of credit institutions. OJ. L 125, 05/05/2001., которая регулирует вопросы, имеющие трансграничный характер. В соответствии с данной Директивой можно выделить пять основных принципов.

Во-первых, решение о проведении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации или о признании ее несостоятельной принимается на основе принципа страны происхождения. Это также относится и к филиалам кредитной организации, созданным в иных государствах-членах ЕС. Подобное решение действует на всей территории ЕС.

Во-вторых, обеспечивается публичность санации и ликвидации во всех государствах-членах. Решение о проведении санации и об открытии конкурсного производства незамедлительно сообщается компетентным органам других государств-членов, а также подлежит обязательной публикации в Официальном вестнике ЕС и не менее чем в двух общенациональных газетах каждого государства-члена (в отношении санации публикация предусматривается для случаев, когда ее проведение затрагивает права кредиторов и третьих лиц в иных государствах-членах). Запись о санации или ликвидации кредитной организации подлежит внесению в земельный кадастр, торговый реестр и иные государственные реестры всех государств-членов (на основе заявки временного администратора, ликвидатора, государственного органа или суда страны происхождения).

В-третьих, в рамках процедур санации и ликвидации кредиторы из всех государств-членов обладают равными правами. Они подлежат письменному уведомлению о санации или ликвидации кредитной организации (филиала) и вправе предъявлять свои требования независимо от того, в каком государстве-члене они проживают или находятся. Аналогичным образом происходит распределение требований кредиторов по очередям.

В-четвертых, процедура санации и ликвидации кредитной организации подчинена праву страны происхождения (из данного правила устанавливается несколько исключений; например, последствия санации или ликвидации в отношении договоров купли-продажи недвижимости определяются на основе права государства-члена, в котором подобная недвижимость находится).

В-пятых, гармонизируются основные аспекты процедуры санации и ликвидации, в том числе устанавливается, что открытие конкурсного производства влечет за собой отзыв лицензии на осуществление банковских операций, решению кредитной организации о добровольной ликвидации должны предшествовать консультации с национальными компетентными органами, и подобное решение не исключает проведение мер санации или открытие конкурсного производства.

Реализация основных «свобод» на едином внутреннем рынке ЕС сопровождается неуклонным ростом трансграничного платежного оборота. В связи с этим важное значение приобрела гармонизация основных условий его проведения.

Первым правовым актом ЕС, посвященным данному вопросу, явилась Директива № 97/5/ЕС о трансграничных переводах, регулирующая отношения, возникающие по поводу перечисления денежных средств по поручению клиента кредитной организации, расположенной в одном государстве-члене, на счет получателя средств в кредитной организации в ином государстве-члене. Сфера действия Директивы подлежит двум ограничениям: 1) она находит применение к трансграничным переводам, выраженным в евро и национальной валюте государств-членов на сумму не более 50 тыс. евро; 2) из числа плательщиков исключены кредитные и финансовые организации.

Сущность интеграционного регулирования здесь можно свести к следующему. Во-первых, закрепляется порядок информирования клиентов об условиях, на которых осуществляются трансграничные переводы, в частности о сроках их осуществления, размере сборов, подлежащих уплате, обменном курсе и т. д.

Во-вторых, устанавливаются основания и объем ответственности кредитных организаций в случае нарушения ими правил совершения трансграничных переводов, а именно при неисполнении или ненадлежащем исполнении (неправомерный вычет сборов из суммы перевода, несвоевременное зачисление денежных средств на счет кредитной организации получателя и несвоевременное зачисление денежных средств на счет получателя) кредитной организацией своих обязательств.

В дальнейшем на интеграционном уровне были предприняты шаги, направленные на уравнивание размера сборов, взимаемых во внутреннем и трансграничном платежном обороте в пределах ЕС. Соответствующий Регламент ЕС № 2560/2001 о трансграничных платежах в евро применяется не только к трансграничным переводам, но и к платежам, осуществляемым в электронном режиме, и к платежам по чекам. Кроме того, государства-члены могут распространять данное регулирование на трансграничные переводы в национальной валюте государств-членов, не входящих в еврозону. В целях избежания дополнительных сборов при осуществлении трансграничных переводов плательщик обязан сообщить кредитной организации международный номер расчетного счета получателя платежа (International Bank Account Number, IBAN) и международный код банка получателя (Bank Identifier Code, SWIFT-BIC). Важно учитывать, что указанный Регламент действует в отношении трансграничных платежей, не превышающих 12,5 тыс. евро (с 1 января 2006 г. -- 50 тыс. евро.), и из сферы его действия исключаются операции, осуществляемые между кредитными и финансовыми организациями за собственный счет.

В остальном к расчетным отношениям применяются рекомендательные акты, среди которых Рекомендации Комиссии № 87/598/ЕЭС о кодексе поведения при осуществлении электронных платежей (отношения между финансовыми организациями, торговыми посредниками/предприятиями обслуживания и потребителями); № 88/590/ЕЭС о платежных системах (в особенности об отношениях между владельцами и эмитентами карт); № 90/109/ЕЭС о транспарентности условий трансграничных финансовых операций; № 97/489/ЕС об операциях, совершаемых с использованием электронных платежных средств (в особенности об отношениях между эмитентами и владельцами таких средств).

Право ЕС регулирует такой специальный вопрос, как предоставление кредитными организациями ссуд населению. Его необходимо рассматривать в общем контексте интеграционных мер по защите прав потребителей. Регулированию данного вопроса посвящена Директива № 87/102/ЕЭС о сближении административных и правовых положений государств-членов о потребительском кредите.

Директива находит применение к кредитам юридических и частных лиц (т. е. не только к банковским кредитам), которые могут предоставляться как в денежной, так и в иной форме (например, посредством отсрочки платежа). Осуществление кредитования возможно только при наличии соответствующего разрешения, выданного компетентным государственным органом (подразумевается лицензия на совершение банковских операций или специальная лицензия).

Из сферы действия Директивы исключается целый ряд кредитных договоров, в том числе некоторые целевые кредиты (например, кредиты на покупку земельных участков), краткосрочные кредиты (например, на срок менее трех месяцев), льготные кредиты (например, без взимания процентов) и кредиты определенного размера (на сумму менее 200 евро и свыше 20 тыс. евро). Гармонизируются требования к форме, содержанию кредитного договора и внесению обеспечения, а также к порядку начисления годовых процентов за пользование кредитом. Особые условия оговариваются для предоставления ссуды по текущему счету и кредита на покупку потребительских товаров. Так, в случае предварительной договоренности между поставщиком товаров и кредитором, согласно которой последний приобретает исключительные права на предоставление ссуд для приобретения продукции данного поставщика, кредитор несет субсидиарную ответственность перед заемщиком (потребителем) относительно исполнения поставщиком своих обязательств.

По вопросу о гармонизации порядка и уровня защиты клиентов кредитных организаций Комиссия ЕС первоначально решила ограничиться рекомендательными мерами; при этом Дании, Греции, Ирландии, Италии, Люксембургу и Португалии предлагалось создать национальные системы гарантирования вкладов, а остальным государствам-членам было указано на необходимость приведения существующих систем в соответствие с предложениями Комиссии ЕС (Рекомендация № 87/63/ЕЭС об образовании систем гарантирования вкладов в Сообществе). Однако указанная Рекомендация не была выполнена государствами-членами в установленный срок (к 1 января 1990 г.); это привело к необходимости издания обязательного правового акта ЕС, которым явилась Директива № 94/19/ЕС о схемах гарантирования вкладов Directive 94/19/ЕС of the European Parliament and the Council of 30 May 1994 on deposit-guarantee schemes. OJ. L 135, 31/05/1994..

Согласно этой Директиве в каждом государстве-члене подлежат созданию системы гарантирования вкладов, признаваемые в установленном порядке. Закрепляется обязательное участие кредитных организаций в таких системах согласно принципу страны учреждения. Освобождение кредитной организации от указанной обязанности возможно в случае ее членства в альтернативных системах, удовлетворяющих определенным требованиям (предоставление эквивалентного уровня защиты клиентов и порядка их информирования, наличие необходимых средств и пр.). Кредитные организации обязаны информировать своих клиентов об условиях системы гарантирования вкладов (об объеме страховых выплат, порядке их получения и пр.).

Выплаты осуществляются гарантийными системами при наличии решения национального компетентного органа о том, что кредитная организация не в состоянии удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам (подобное решение принимается в течение 21 дня с момента установления первого случая неуплаты), или решения суда об отказе в удовлетворении требований кредиторов. Обязанность своевременного информирования клиентов кредитных организаций о соответствующих решениях возлагается на гарантийные системы. По общему правилу компенсации производятся в течение трех месяцев с момента возникновения у клиентов права на возмещение.

Директива требует, чтобы государства-члены установили схему минимальных стандартов гарантирования депозитов, которая покрывала бы как минимум 90 процентов любого иска до 20000 евро Ellinger E.P. Lomnica E. Hooley R. Modern Banking Law. OUP. 2002. p.58-59.. Это покрытие обеспечивается страной учреждения и применяется к компаниям независимо от того, где на территории единого рынка они открыли филиал. Выплаты не осуществляются по вкладам кредитных организаций, осуществленным от их имени и за их счет, вкладам, относящимся к собственным средствам кредитных организаций, вкладам, связанным с операциями по легализации доходов, полученных преступным путем (при установлении данного факта судом).

Неисполнение кредитной организацией своих обязательств как участника гарантийной системы, как правило, означает ее исключение и влечет за собой отзыв лицензии на совершение банковских операций.

В целях защиты конкуренции на едином внутреннем рынке ЕС предусматривается особый порядок предоставления гарантийных выплат клиентам филиалов кредитных организаций. Если схема страны пребывания менее выгодна, чем схема страны учреждения, чтобы не позволить банкам (и их вкладчикам) воспользоваться преимуществами от более выгодной схемы своей страны, Директива гласит, что схема страны пребывания - это максимум, на что может рассчитывать вкладчик. Это так называемая «понижающая», или «экспортозапрещающая» норма. Хотя страна пребывания может, в действительности, определить максимальное покрытие для национальных вкладчиков. Если схема страны пребывания более выгодна, чем схема страны учреждения, страна пребывания должна обеспечить возможность для компаний, регулируемых в других государствах-членах, «повысить» уровень покрытия, гарантированный им в стране учреждения. Это так называемая «повышающая» норма, или норма «дополнительного гарантирования». Это не совсем целесообразно с точки зрения принципа контроля страны учреждения в том смысле, что страна пребывания, обеспечивающая «повышение», находится не в таком хорошем положении, как страна учреждения, при оценке банковских рисков и поиске их минимизации. Такое разделение ответственности за компенсацию неизбежно подразумевает создание сложного механизма для разграничения ответственности между схемой страны учреждения и схемой страны пребывания, и в Директиве закреплены положения для облегчения взаимодействия между схемами.

В остальном государства-члены могут сохранять действующие и издавать новые национальные положения, предусматривающие более высокий уровень правовой защиты клиентов, исключать гарантийные выплаты для определенных категорий вкладов или предусматривать для них более низкий размер компенсации, а также устанавливать процентный лимит компенсации в зависимости от размера вклада.

Сложности имплементации Директивы № 94/19/ЕС были вызваны тем, что к моменту ее издания государства-члены придерживались неадекватных подходов к организации систем гарантирования вкладов, в том числе в некоторых государствах-членах действовал принцип добровольности участия. Кроме того, отрицательно было воспринято требование равнозначной компенсации вкладчиков в пределах одного государства-члена В связи с этим ФРГ подала в Суд ЕС иск о признании Директивы № 94/19/ЕС ничтожной в силу нарушения принципов субсидиарности и пропорциональности, а также свободы оказания услуг. Суд ЕС от-клонил данный иск. Решение Суда ЕС от 13 мая 1997 г. по делу Fede-ral Republic of Germany v. European Parliament and Council of the European Union. (1997) ECR 1-2405..

Надзор за деятельностью кредитных организации в ЕС осуществляется в соответствии с предписаниями Директивы Совета 92/30/EEC от 6 апреля 1992 г. «О надзоре за деятельностью кредитных организаций на консолидированной основе» (Директива о консолидированном надзоре) Council Directive of 6 April 1992 on the «Supervision of Credit Institutions on a Consolidated Basis», 92/30/EEC (OJ 1992 L110/52) as amended by Council Directive 93/6/EEC (OJ 1993 L141/I).. Целью данной директивы является осуществление полного и всестороннего надзора за деятельностью банковских групп, состоящих из основной кредитной организации, филиалов, представительств, дочерних и зависимых предприятий. Для целей директивы о консолидированном надзоре под банковскими группами понимаются:

1. группы, возглавляемые кредитными организациями, имеющими в качестве дочернего пли зависимого предприятия, по крайней мере, одну кредитную пли финансовую организацию (ст. 3(1) Директивы о консолидированном надзоре);

2. группы, возглавляемые финансовыми организациями, имеющими в качестве дочерних или зависимых предприятий кредитные или финансовые организации (при этом как минимум одно из дочерних пли зависимых предприятий должно быть кредитной организацией - ст. 3(2) Директивы о консолидированном надзоре).

По общему принципу надзор осуществляется органами того государства, в котором было зарегистрировано и лицензировано основное предприятие группы (ст. 4(1) Директивы о консолидированном надзоре). Консолидированный надзор не распространяется на группы компаний, основное предприятие которых не является ни финансовой, ни кредитной организацией.

В свете процесса глобализации экономической жизни особое место в праве ЕС в последнее время занимает вопрос об осуществлении надзора за легализацией доходов, полученных преступным путем.

Первая директива № 91/308/ЕЭС о противодействии использованию финансовой системы в целях отмывания денежных средств была направлена на пресечение легализации доходов, полученных преступным путем, и установление принципов сотрудничества органов, осуществляющих надзор за финансовым рынком, с правоохранительными органами. Директива следовала Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г. и Конвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 г., а также рекомендациям Базельского комитета по банковскому надзору (декабрь 1988 г.) и рабочей группы «Финансовые меры борьбы с отмыванием денежных средств» (июнь 1989 г.). Главным результатом Директивы № 91/308/ЕЭС явилась гармонизация перечня операций, подлежащих обязательному контролю, признаков «подозрительных» операций, правил внутреннего контроля за подобными операциями (идентификация клиента, сбор, хранение и предоставление соответствующей информации и т. д.), а также требований к руководству и персоналу организаций, осуществляющих банковские операции.

Вторая одноименная Директива, изменяющая и дополняющая предыдущую, была издана 4 декабря 2001 г Directive 2001/97/EC of the European Parliament and of the Council of 4 December 2001 amending Council Directive 91/308/EEC on prevention of the use of the financial system for the purpose of money laundering. OJ. L 344, 28/12/2001.. Она, во-первых, распространила свое действие на все виды финансовой деятельности (в том числе на фондовые фирмы, инвестиционные фонды и страховые компании), а также на иную деятельность, связанную с финансовой сферой (налоговые консультации, аудиторский контроль, посредничество в торговле недвижимостью, нотариальные и адвокатские услуги, торговля драгоценными камнями и металлами, предметами искусства, проведение аукционов, игорный бизнес). Данная Директива дала определение понятию «отмывание денег» как умышленное поведение лица в отношении имущества, имеющего отношение к преступной деятельности. Также в ней содержится требование к государствам признать деятельность, определенную как отмывание денег, незаконной и принять меры, направленные на ее предотвращение. Такими мерами являются идентификация клиентов кредитных и финансовых институтов, исследование «подозрительных» сделок, хранение относящихся к клиентам и «подозрительным» сделкам документов, сотрудничество с компетентными властями. Также предусматривается создание Контактного комитета из представителей государств-членов ЕС и Комиссии. Во-вторых, эта Директива расширила перечень деяний, доходы от которых не могут быть легализованы.

Правовое регулирование банковской деятельности в ЕС весьма обширно и охватывает целый комплекс вопросов формирования и деятельности кредитных организаций. Помимо уже упомянутых, к числу наиболее важных специальных источников банковского права Союза можно отнести следующие директивы Совета ЕС:

Ш Директиву от 17 апреля 1989 г. о собственных средствах кредитных организаций (89/299/ЕЕС);

Ш Директиву от 21 декабря 1992 г. о мониторинге и контроле за крупными кредитными рисками кредитных организаций (92/121/ EEC);

Ш Директиву от 29 июня 1995 г. об улучшении надзора за деятельностью кредитных организаций» (95/26/ЕС).

Ш Директиву № 98/26/ЕС о необратимости расчетов в платежных системах и в системах расчетов по операциям с ценными бумагами;

Ш Директиву № 2000/46/ЕС о порядке создания и деятельности организаций, осуществляющих выпуск «электронных денег», а также о надзоре за такой деятельностью;

Ш Директиву № 2002/87/ЕС о дополнительном надзоре за кредитными организациями, страховыми обществами и фондовыми фирмами, входящими в финансовый конгломерат.

Как можно видеть из приведенного выше перечня, вторичное законодательство вводит общие стандарты деятельности кредитных организаций на всей территории Союза. Таким образом, в ЕС создается единое правовое поле, в рамках которого действуют все европейские кредитные организации. Основной задачей банковского регулирования на уровне Союза является поддержание стабильности и финансовой устойчивости кредитных организации путем достижения единообразия в правовом регулировании их деятельности.

Единый рынок банковских услуг является одним из ключевых элементов европейского общего рынка и всей системы экономических отношений в рамках ЕС. Можно с полной уверенностью сказать, что кредитные организации (в особенности банковские учреждения) являются важнейшим звеном в европейской экономической системе.

Их деятельность уже не ограничивается кредитованием и финансированием торговых сделок, как это было еще и недавнем прошлом. Практически все сферы хозяйственной деятельности находятся в зависимости от средств, предоставляемых банками. Реализация какого-либо экономического проекта не проходит без привлечения банковских средств. В подобных условиях, совершенствование механизмов правового регулирования банковской деятельности является одним из приоритетных и наиболее перспективных направлений развития любой правовой системы, и в особенности системы права Европейского Союза.

Европейский Центральный Банк и Европейская Система Центральных Банков

Общие положения

Функционирование ЕСЦБ обеспечивается ЕЦБ и его органами, которые наделяются правом принятия решений и юридически обязательных нормативно-правовых актов. Согласно ст. 106 (2) Договора о ЕС ЕЦБ является юридическим лицом. В каждом государстве-члене он пользуется наиболее широкой право- и дееспособностью, предоставляемой юридическим лицам по национальным законам. В частности, он может приобретать или отчуждать движимую и недвижимую собственность и быть стороной в суде. На него распространяются положения Протокола о привилегиях и иммунитетах. Банк, в частности, освобождается от уплаты налогов государству, на территории которого находится (в данном случае в ФРГ, в городе Франкфурте), на операции, им осуществляемые, и освобождается от уплаты сборов, устанавливаемых обычно с суммы деловых операций.

Специфика и особенность правового статуса ЕЦБ, который приравнен Лиссабонским Договором к институтам Сообществ и Союза, состоит в том, что на практике он является не административным органом, а банковским учреждением, обладающим собственным капиталом и ресурсами.

Таким образом, ЕЦБ - это, прежде всего Центральный банк, осуществляющий все свойственные банковскому учреждению функции, и одновременно это институт, наделенный распорядительной властью и правом издания правовых предписаний. Как и применительно к Европейкому валютному институту (ЕВИ), на ЕЦБ распространяется принцип независимости. Ни он, ни национальные Центральные банки, ни члены руководящих органов ЕЦБ при исполнении своих полномочий, задач и обязанностей не должны испрашивать или получать указания ни от институтов ЕС, ни от национальных властей государств-членов. Соответственно институты Союза и национальные власти обязаны воздерживаться от любых действий, направленных на то чтобы повлиять на руководителей ЕЦБ или национальных центральных банков при выполнении ими задач, связанных с осуществлением учредительных договоров и предписаний вторичного права, относящихся к созданию и функционированию валютного союза.

ЕЦБ обеспечивает осуществление задач, возлагаемых на ЕСЦБ, самостоятельно или через национальные центральные банки. При этом помимо кредитно-денежных функций, являющихся основными для решения поставленных перед ЕСЦБ задач, Евробанк должен осуществлять и другие важные функции.

Например, в соответствии со ст. 105 (4) Договора о ЕС он имеет право консультировать по любому предлагаемому акту Сообщества, входящему в сферу его компетенции. Также следует отметить, что ЕЦБ консультирует и национальные органы власти относительно любого проекта правового акта входящего в сферу его компетенции, но в рамках и при условиях, установленных Советом.

ЕЦБ может представлять заключения по вопросам, входящим в сферу его компетенции, соответствующим институтам или организациям Сообщества или национальным властям.

В целях реализации задач ЕСЦБ ЕЦБ с помощью национальных центральных банков, осуществляет сбор необходимой статистической информации у компетентных национальных органов, либо непосредственно у участников экономической деятельности. Для этого он сотрудничает с институтами и органами Сообщества, а также с компетентными органами государств-членов или третьих стран и с международными организациями. Насколько это возможно, национальные центральные банки осуществляют такие же задачи.

ЕЦБ содействует, где это необходимо, гармонизации правил и практики в организации сбора, обработки и распространения статистических данных в областях, входящих в сферу его компетенции.

Совет определяет круг физических и юридических лиц с учетом требований, предъявляемых к сбору информации, соблюдению ее конфиденциальности, а также положений, обеспечивающих ее предоставление в обязательном порядке.

В области международного сотрудничества, ЕЦБ решает вопросы представительства ЕСЦБ. ЕЦБ и, с его одобрения, национальные центральные банки, могут участвовать в международных валютных организациях.

Ежеквартально ЕЦБ составляет и публикует доклады о деятельности ЕСЦБ. Каждую неделю публикуется сводный финансовый отчет ЕСЦБ. В соответствии со ст. 109 b (3) Договора о ЕС, ЕЦБ направляет свой ежегодный доклад о деятельности ЕСЦБ и о валютной политике, как в предшествующем, так и в текущем году, Европейскому парламенту, Совету и Комиссии, а также Европейскому совету. Вышеупомянутые доклады и отчеты поступают в распоряжение заинтересованных сторон на безвозмездной основе.

В соответствии со ст. 105 a (1) Договора о ЕС, Совет управляющих наделен, исключительным правом санкционировать выпуск банкнот в пределах Сообщества. ЕЦБ и национальные центральные банки могут выпускать такие банкноты. Банкноты, выпущенные ЕЦБ и национальными банками, являются единственными банкнотами такого рода, имеющими статус законного платежного средства в пределах Сообщества. ЕЦБ должен уважать, насколько это возможно, существующую практику выпуска и оформления банкнот.

Следует подчеркнуть, что согласно ст. 105 (6) Договора Совет может принять единогласное решение, обязывающее ЕЦБ выполнять особые задачи, касающиеся политики наблюдения за кредитными учреждениями и другими финансовыми институтами, за исключением предприятий страхования.

Для полноценной реализации возложенных на него функций Евробанк наделен значительными юридическими полномочиями. В частности, на основании положений ст. 108 а Договора о ЕС ЕЦБ имеет право:

* принимать регламенты в той мере, в какой это необходимо для решения стоящих перед ним задач, а также в случаях, требующих принятия Советом некоторых актов;

* принимать решения, необходимые для выполнения задач, поставленных перед ЕСЦБ в силу Договора и Устава;

* давать рекомендации и заключения.

Регламенты как один из источников вторичного права ЕС имеют общее применение. Они обязательны во всей своей полноте и являются актами прямого применения во всех государствах-членах. Рекомендации и заключения не имеют обязательной силы. Решение обязательно во всей своей полноте для тех, кому оно адресовано. Примечательно, что на основании ст. 190-192 Договора к регламентам и решениям применяются нормы, предусмотренные в отношении регламентов институтов ЕС. ЕЦБ может принять решение об опубликовании его решений, рекомендаций и заключений.

ЕЦБ наделен правом налагать единовременные штрафы или периодические штрафные неустойки на предприятия за невыполнение обязательств, вытекающих из его регламентов и решений.

ЕЦБ наделяется правом возбуждать иски, а в отдельных случаях действия или упущения ЕЦБ должны быть открыты для рассмотрения и толкования Судом. Споры между ЕЦБ, с одной стороны, и его кредиторами, дебеторами или любыми другими лицами, с другой, рассматриваются компетентными национальными судами, за исключением случаев, подпадающих под компетенцию Суда ЕС.

...