Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа

Тема:

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

2013 г.



Содержание

Введение

1. Правовая характеристика поручительства

1.1 Понятие, функции и основания возникновения поручительства

1.2 Форма договора поручительства

2. Содержание и исполнение договора поручительства

2.1 Стороны договора поручительства

2.2 Права, обязанности и ответственность сторон договора поручительства

2.3 Прекращение поручительства

Заключение

Список используемых источников



Введение

В настоящее время есть необходимость теоретического исследования способов обеспечения обязательств в целом и института поручительства в частности. Актуальность выбранной темы обусловлена теоретической и практической значимостью вопросов поручительства.

Проблема обеспечения исполнения обязательств в последние годы обрела новое звучание. Сегодня она не только привлекает внимание специалистов и лиц различных отраслей знания, но является, кроме того, предметом особого интереса со стороны государства.

В условиях низкого уровня договорной дисциплины, ненадежности и часто просто недобросовестности контрагентов все большее развитие должны получать различные способы обеспечения исполнения обязательств по договорам, ибо именно способы обеспечения обязательств становятся основой прочности отношений между кредитором и должником, так как гарантируют удовлетворение имущественных требований кредитора в случае неисполнения должником обязательства.

На всех этапах развития гражданского права поручительство имело весьма широкое распространение, оно позволяло обеспечить обязательства любых должников, в том числе и не располагавших собственным имуществом, которое могло бы служить обеспечением долга. Поэтому указанный способ обеспечения исполнения обязательства в немалой степени способствовал развитию имущественного оборота.

С развитием российского общества развиваются и договорные обязательства, договор поручительства в том числе. В связи с усложнением общественных отношений, идет непрерывный процесс усложнения гражданско-правового договора. В данных условиях договор поручительства приобретает все большее значение. Это представляет интерес для проведения научного исследования.

Целью работы является изучение и систематизирование информации, непосредственно связанной с таким способом обеспечения обязательств, как поручительство.

Основными задачами курсовой работы выступают:

1) Раскрытие понятия и функций поручительства;

2) Исследование оснований возникновения поручительства;

3) Рассмотрение форм договора поручительства;

4) Определение сторон договора поручительства;

5) Анализ прав, обязанностей ответственности сторон договора поручительства и оснований его прекращения;

Объектом исследования являются общественные отношения, в сфере поручительства, возникающие между их участниками в процессе заключения, исполнения, прекращения договора поручительства.

Предметом исследования являются нормы права, регулирующие общественные отношения в сфере поручительства, возникающие между их участниками в процессе заключения, исполнения, прекращения договора поручительства.

Для решения поставленных задач в курсовой работе использовались следующие методы исследования: специально-юридический, сравнительно-правовой, догматический, общенаучные.

В качестве научной основы исследования выступают нормативно-правовые акты: Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон «Об акционерных обществах», Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», а так же методическая литература следующих авторов: А.Ю. Буркова, Б.М. Гонгало, В.И. Казанцев, В.А. Белов и др.

Курсовая работа состоит из введения, двух глав и заключения.

Введение раскрывает актуальность, цель, задачи, объект, предмет, методы и научную основу исследования.

В первой главе рассматриваются общие положения о поручительстве: понятие поручительства, его основные функции и основания возникновения, форма договора поручительства.

Вторая глава посвящена содержанию и исполнению договора поручительства, в ней рассматриваются стороны договора поручительства, их права, обязанности и ответственность, исследуются основания прекращения договора поручительства

В заключении подводятся итоги исследования, формируются окончательные выводы по рассматриваемой теме.



1. Правовая характеристика поручительства

1.1 Понятие, функции и основания возникновения поручительства

С началом реформ конца 80-х - начала 90-х годов стали стремительно развиваться рыночные отношения без адекватной правовой базы. В силу этого значительно возросла роль обязательного права, в том числе способов обеспечения обязательств.

После принятия нового гражданского законодательства в Российской Федерации проблема исполнения обязательств не рассматривалась в отечественной науке. Поэтому разработки в этой области являются оригинальными. Эффективное функционирование законодательства в гражданско-правовой сфере напрямую зависит от порядка и качества исполнения обязательств.

Проблема обеспечения исполнения обязательств в последние годы обрела новое звучание. Сегодня она не только привлекает внимание специалистов различных отраслей знания и лиц, но является, кроме того, предметом особого интереса со стороны государства.

С целью защиты законных прав и интересов физических и юридических лиц при заключении различных сделок российское законодательство предусматривает ряд мер, способствующих исполнению возникающих обязательств. В юридической терминологии эти меры носят название - способы обеспечения обязательств.

Способы обеспечения обязательств призваны охранять интересы менее защищенной стороны договора, то есть кредитора. Особенность этих мер состоит в том, что они представляют собой дополнительное обязательственное бремя, возлагаемое на должника с целью более надёжной защиты прав кредитора. То есть, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий договора на должника ложится дополнительная ответственность. Кроме того, в ряде случаев к исполнению обязательства привлекаются наряду с должником третьи лица, в частности, при поручительстве, задатке, залоге и банковской гарантии Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств / Б.М. Гонгало - М., 2011. Ст. 9..

Обеспечение обязательств - традиционный институт гражданского права. Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как задаток, неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву.

Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства, наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Выбор оптимального способа обеспечения обязательства со стороны кредитора - дело сложное. Он зависит от многих факторов. Это, конечно, и поведение должника, и действия третьих лиц (поручителя, банка). Здесь необходимо учитывать специфику того или иного способа обеспечения обязательства и его возможности применительно к конкретным ситуациям.

Сейчас в условиях низкого уровня договорной дисциплины, ненадежности и часто просто недобросовестности контрагентов все большее развитие должны получать различные способы обеспечения исполнения обязательств по договорам, ибо именно способы обеспечения обязательств становятся основой прочности отношений между кредитором и должником, так как гарантируют удовлетворение имущественных требований кредитора в случае неисполнения должником обязательства.

Рассмотрим такой институт обеспечения обязательства, как поручительство. Поручительство представляет собой один из древнейших способов обеспечения исполнения обязательств, уходящий корнями в римское право.

Поручительство - гражданское правоотношение, содержанием которого является ответственность определенного лица - поручителя за нарушение прав и охраняемых законом интересов активного субъекта определенных правоотношений, последовавшее со стороны его контрагента в этих правоотношениях - обязанного субъекта.

В современном российском гражданском праве понятие поручительства представляет собой традиционный способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, существо которого заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части в соответствии с ст. 361 Гражданского кодекса РФ Казанцев В.И. Гражданско-правовые способы обеспечения исполнения обязательств / В.И. Казанцев// Законы России: опыт, анализ, практика. - 2008. - №12. Ст. 15-16.

Под поручительством понимается присоединенное к главному обязательству дополнительное условие об исполнении его третьим лицом - поручителем - в случае неисправности должника. Поручительство повышает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования к поручителю, то есть здесь дополнительное обеспечение заключается в том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства кредитор вправе предъявить требования двум лицам - должнику и поручителю по выбору.

Поручительство выполняет функцию меры обеспечительного воздействия. Платежеспособность поручителя играет существенную роль для кредитора; поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства.

При поручительстве получается как бы два слоя обязательственных отношений: первый слой - основное обязательство между кредитором и главным должником и в качестве придатка к этому основному обязательству второй слой - обязательство из договора поручительства (между тем же кредитором и поручителем). Следует отметить, что обязательство между кредитором и поручителем имеет юридическое значение только во взаимосвязи с основным обязательством, то есть по отношению к обеспечиваемому обязательству имеет акцессорный характер. Это выражается в следующем¹¹ Тихомиров М.Ю. Поручительство: Комментарии, судебная практика и образцы документов / М.Ю. Тихомиров. - М.; ЮрИнфор, 2008. Ст 24.. (схема)

Во-первых, поручительство всегда следует судьбе основного обязательства. Поэтому при недействительности основного обязательства недействительным является и обязательство из договора поручительства. Но недействительность обязательства из договора поручительства не влечет недействительности основного обязательства. Поручитель не несет ответственности за действительность основного обязательства, а отвечает только за его исполнение полностью или в части.

Во-вторых, поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, в соответствии с п. 1 ст. 367 Гражданского кодекса РФ.

В-третьих, для возникновения обязательства между кредитором и поручителем помимо договора поручительства необходимо наличие основного обеспечиваемого обязательства. Данное положение особенно важно для понимания нормы ч. 2 ст. 361 Гражданского кодекса РФ, согласно которой договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. С момента заключения подобного договора поручительства поручитель и кредитор состоят в правовой связи, вследствие чего не допускается их произвольный отказ от договора. Но поручитель будет связан конкретными обязательствами перед кредитором только после возникновения обеспечиваемого обязательства. В силу изложенного можно сказать, что договор поручительства, заключенный для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем, обладает признаками сделки, совершенной под отлагательным условием, в соответствии с п. 1 ст. 157 Гражданского кодекса РФ.

В-четвертых, требование к поручителю может быть предъявлено кредитором не ранее того срока, когда должник обязан исполнить основное обязательство. Иначе говоря, требование к поручителю может быть предъявлено кредитором только после наступления факта неисполнения основного обязательства.

Как правило, к возможному поручителю с просьбой о предоставлении поручительства обращается должник. При этом отношения должника и поручителя могут быть оформлены договором о предоставлении услуг по поручительству.

Таким образом, правоотношение поручительства устанавливается договором. Договор, являющийся основанием возникновения правоотношений поручительства, именуется договором поручительства.

Поручительство является обязательством, основанным на договоре. Вследствие этого его возникновение и действительность требуют наличия всех условий, необходимых для возникновения и действительности любого договорного обязательства. По той же причине обязательство поручителя является безотзывным, так как односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, в соответствии с ст. 310 Гражданского кодекса РФ. Будучи договорным, обязательство поручительства может быть само обеспечено залогом, банковской гарантией и иными способами обеспечения исполнения обязательств.¹¹ Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств / Б.М. Гонгало - М., 2011. Ст. 15.

Встречаются договоры поручительства, заключенные сразу тремя сторонами: поручителем, кредитором и должником. Такие договоры не противоречат действующему законодательству, согласно п. 2, 3 ст.421 Гражданского кодекса РФ и не изменяют существа поручительства. Они носят смешанный характер и объединяют в себе элементы договора поручительства и договора об оказании услуг по поручительству.

Поручительство - безвозмездный договор, поскольку обязанности одной стороны (поручителя) совершить определенные действия не корреспондирует обязанность другой стороны (кредитора по основному обязательству) по предоставлению оплаты или иного встречного предоставления. Однако следует иметь в виду, что за предоставление услуг по поручительству поручитель может на основании договора получить вознаграждение с должника, за которого он ручается.

Анализируя сказанное, подведем итог: поручительство представляет собой, по общему правилу, правоотношение между кредитором другого лица и поручителем по поводу исполнения последним обязательства, и наряду с задатком, неустойкой, залогом, удержанием, банковской гарантией, является мерой обеспечительного воздействия.

1.2 Форма договора поручительства

По общему правилу договор представляет собой соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, в соответствии с ст. 420 Гражданского кодекса РФ.

При договоре от каждой стороны, как правило, требуется встречное удовлетворение. Сторонами договора могут выступать как физические, так и юридические лица, включая различные публично-правовые образования (международные организации, государство, муниципальные образования и прочие). Договор используется в трех значениях: договор как правоотношение; как юридический факт, порождающий обязательства; как документ, фиксирующий факт возникновения обязательств по воле его участников¹¹ Чеха В.В. К вопросу о форме договора поручительства / В.В. Чеха. - М.: Академия, 2009. Ст 8..



Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рисунок 1 - Свойства договора поручительства

Договор поручительства является односторонне-обязывающим, консенсуальным и возмездным.

В односторонне обязывающих договорах только одна сторона наделяется обязанностями, а вторая приобретает лишь права.

Например, в договоре поручительства, вступающем в силу после заключения соглашения, у кредитора возникает право требовать возврата долга, с процентами или без них (в зависимости от условий договора кредитора и должника), но в то же время у кредитора нет никаких обязанностей перед поручителем, а у поручителя, напротив, возникает обязанность возвратить сумму долга. То есть обязанной по такому договору становится только одна из его сторон.

Консенсуальный договор - гражданско-правовой договор, который признаётся заключенным с момента согласования существенных условий сторонами. Большинство гражданско-правовых договоров относится к консенсуальным. Консенсуальный договор не требует каких-либо условий по оформлению и выполнению, кроме как обоюдное согласие сторон на его заключение.

В основу консенсуального договора положено взаимное доверие сторон договора. Обмениваясь взаимными обещаниями исполнить те или иные действия, каждая сторона полагается на честность своего контрагента и основывает свои расчёты на взаимном интересе в договоре. Поэтому основанием договора является простое соглашение, а не предварительное исполнение договора одной из сторон, как в реальном договоре.

Возмездным признается договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Всякий договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное

Между тем поручительство допустимо и на безвозмездной основе, однако при этом в силу ст. 423 Гражданского кодекса РФ факт безвозмездности поручительства должен быть оговорен в тексте договора.

Основанием возникновения поручительства может быть только договор. Одностороннее обязательство лица, в том числе в пользу определенного лица, отвечать за неисправность должника по определенному обязательству не может быть признано основанием возникновения правоотношений поручительства до тех пор, пока это обязательство не принято кредитором, причем в той же форме, что и само обязательство. Так, письменной форме обязательства должен соответствовать письменный ответ кредитора.

Особой разновидностью поручительства является аваль. Аваль представляет собой одностороннюю абстрактную сделку, в силу которой определенное лицо (авалист) принимает на себя простое и ничем не обусловленное одностороннее обязательство платежа суммы векселя или чека полностью или в части за счет, вместо иного лица, уже обязанного к платежу по данному векселю или чеку¹¹ Бабанин В.А., Поручительство и банковская гарантия: особенности правового регулирования обеспечения исполнения обязательств / В.А. Бабанин, Н.В. Воронина // Законодательство и экономика. -2011. -№12. Ст 10..

Другой особой разновидностью поручительства является делькредере - ручательство комиссионера за исполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, согласно, п. 1 ст. 993 Гражданского кодекса РФ. За принятие делькредере комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение в размере и в порядке, которые предусмотрены в договоре комиссии, в соответствии с п. 1 ст. 991 Гражданского кодекса РФ.

Согласно ст. 362 Гражданского кодекса РФ договор поручительства должен быть совершен в письменной форме под страхом недействительности. То есть поручительство по общему правилу должно представлять собой документ, выражающий волеизъявление данных лиц, подписанный кредитором и поручителем. В то же время в литературе отмечается, что требование закона о простой письменной форме не равнозначно требованию об оформлении договора непременно путем отдельного документа, подписанного сторонами. Следует отметить, что в банковской практике удалось сохранить прежние деловые обыкновения, в соответствии с которыми отношения по гарантии (поручительству) устанавливались путем направления банку - кредитору поручителем (гарантом) одностороннего письма, гарантирующего возврат заемщиком суммы кредита и уплату последним причитающихся процентов.

В постановлении пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 июля 2012 г. №42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» указано, что отметка о принятии поручительства, сделанная на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства.

То есть договором поручительства признаются отношения, при которых поручитель в письменной форме излагает обязательство нести ответственность за должника перед кредитором, а последний, не вступая в непосредственный контакт с поручителем, совершает отметку о принятии поручительства непосредственно на документе, свидетельствующую о его готовности признать указанного в таком документе лица поручителем и о его согласии с изложенными в нем условиями. При этом таковым документом может быть как договор, составленный и подписанный должником и поручителем, так и одностороннее обязательство поручителя нести ответственность перед кредитором за поименованное в документе лицо - должника¹¹ Тихомиров М.Ю. Поручительство: Комментарии, судебная практика и образцы документов / М.Ю. Тихомиров. - М.; ЮрИнфор, 2008. Ст. 39..

Все вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что договор поручительства возможно заключать не только в форме единого документа, подписанного сторонами, но и в порядке, предусмотренном ст. 434 Гражданского кодекса РФ, то есть посредством обмена документами или через совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий, свидетельствующих о выполнении указанных в ней условий договора, применительно к поручительству таковым действием может быть непосредственная выдача кредита должнику.

Одностороннее обязательство поручителя нести ответственность перед кредитором, удостоверяемое нотариусом, при условии, что в нем изложены все существенные условия договора поручительства, по существу, возможно, рассматривать, как предложение кредитору заключить договор на изложенных в нем условиях - оферту. Естественно, что такого одностороннего обязательства еще недостаточно для возникновения отношений поручительства. Момент возникновения договорных отношений должен быть увязан с действиями кредитора, свидетельствующими о бесспорном принятии условий, изложенных в нотариально удостоверенном обязательстве. Такими действиями кредитора могут быть: совершение отметки на представленном экземпляре поручительства о его принятии, письменное сообщение поручителю о принятии его обязательства или совершение действий по отношению к должнику, предусмотренных в основном договоре, в том случае, если именно с представлением кредитору поручительства связывалась обязанность последнего совершить указанные действия.

Необходимо также иметь в виду то, что удостоверение нотариусом любого договора предполагает исполнение последним обязанностей по разъяснению сторонам смысла и значения представленного проекта сделки, проверке соответствия содержания проекта действительным намерениям сторон в соответствии с ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате, а также обязанностей по выяснению дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках согласно ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате. Содержание удостоверяемой сделки должно быть зачитано вслух участникам в соответствии с ст. 44 Основ законодательства РФ о нотариате. Соответственно процедура нотариального удостоверения любого договора предполагает, что субъекты, выступающие как стороны договора, должны как минимум присутствовать у нотариуса, что не соблюдается при удостоверении нотариусом одностороннего обязательства кредитора нести ответственность перед должником. Таким образом, само по себе нотариальное удостоверение одностороннего обязательства поручителя нести ответственность перед кредитором вне зависимости от его названия не создает договорных отношений поручительства. Договорные отношения появляются тогда, когда кредитор выразит свое волеизъявление, свидетельствующее о его готовности считать себя связанным отношениями поручительства с указанным в таком документе лицом. Тем не менее, учитывая вышесказанное, неправомерно признать позицию, согласно которой удостоверение нотариусом одностороннего обязательства кредитора нести ответственность перед должником является противоречащим закону¹¹ Чеха В.В. К вопросу о форме договора поручительства / В.В. Чеха. - М.: Академия, 2009. Ст. 35-37.

Таким образом, данный способ установления договорных отношений поручительства предполагает, что нотариально удостоверенным будет только волеизъявление поручителя о его желании нести ответственность, что не противоречит закону. Для кредитора, не вступающего в непосредственный контакт с поручителем, нотариальное удостоверение обязательства последнего является объективным и бесспорным доказательством определенности и действительности намерений поручителя.

Придание волеизъявлению поручителя нотариальной формы является объективным подтверждением того, что нотариус разъяснил ему все основные положения законодательства, смысл и значение договора поручительства, проверил документы, удостоверяющие личность и (или) подтверждающие правоспособность юридического лица, а также полномочия его органа, выявил соответствие воли и волеизъявления, проверил в рамках имеющихся возможностей дееспособность гражданина и (или) правоспособность юридического лица.

Таким образом, именно нотариальное удостоверение, как ничто другое, может являться для кредитора объективным подтверждением готовности потенциального поручителя к установлению договорных отношений при принятии соответствующего решения.

Данный способ заключения договора позволяет устанавливать отношения поручительства между лицами, не имеющими возможности встретиться в одном месте вследствие пребывания в разных населенных пунктах. Это позволяет надеяться, что нотариальная практика удостоверения односторонних обязательств поручителя будет развиваться и в дальнейшем.

Итак, договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Наиболее предпочтительно заключение договора путем составления одного документа, подписанного сторонами. Иногда поручительство оформляется договором, заключенным путем обмена документами. Несоблюдение письменной формы договора поручительства влечет его недействительность, согласно ст. 362 Гражданского кодекса РФ.

правовой договор поручительство обязательство



2. Содержание и исполнение договора поручительства

2.1 Стороны договора поручительства

Поручительство является договором и возникает в результате соглашения между кредитором должника и его поручителем.

Определенно, в качестве поручителя могут выступать дееспособные физические и юридические лица. Участие в договоре поручительства в качестве стороны физического лица зависит от его дееспособности. Дееспособность физического лица - это способность лица своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста¹¹ Брагинский М.И., Договорное право. Общие положения: учебное пособие / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М.: 2010. Ст. 66..

Но если в отношении физических лиц каких-либо ограничений, за исключением дееспособности, законом не установлено, то в отношении юридических лиц они имеются.

Действующее гражданское законодательство устанавливает известные ограничения для лиц, которые могут выступать в качестве поручителя в договоре поручительства. В частности, не могут быть поручителями бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и представительства, не являющиеся по закону юридическими лицами.

Прежде всего, следует уточнить, какова организационно-правовая форма фирмы-поручителя, а именно Акционерное общество (далее - АО), Общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО), муниципальное унитарное или государственное предприятие и т.д., ознакомиться с учредительными документами предприятия, убедиться в полномочиях лица, подписывающего договор поручительства, или потребовать гарантийное письмо.

Необходимо иметь в виду, что договор поручительства не относится к числу сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности и не требующих согласия совета директоров или общего собрания.

Согласно положениям п.14 совместного постановления Высшего Арбитражного Суда РФ и Верховного Суда РФ №4/8 от 2 апреля 2010 года (далее - Постановления №4/8), такими сделками признаются: приобретение сырья, материалов, реализация готовой продукции и т.п.. Поэтому, согласно ст.79 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ действующая редакция от 06.11.2013 г. (далее - Закон об АО), руководитель акционерного общества имеет право подписать договор поручительства, если сумма такого договора не превышает 25% балансовой стоимости активов АО. Когда сумма сделки составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов АО, требуется согласие совета директоров. Решение о совершении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании. В противном случае договор поручительства будет считаться ничтожным согласно ст.168 Гражданского кодекса РФ.

Однако договор поручительства, совершенный без согласия совета директоров или общего собрания, все же может быть признан действительным, если крупная сделка, совершенная генеральным директором, в последующем будет одобрена советом директоров или общим собранием акционеров, в соответствии с п.14 Постановления №4/8.

Уставом АО может быть предусмотрено, что вопросы выдачи гарантий или заключения договоров поручительства являются исключительной компетенцией совета директоров. В этом случае договор поручительства, заключенный генеральным директором предприятия, будет считаться недействительным в соответствии со ст.183 Гражданского кодекса РФ, согласно постановлению Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 17 февраля 2009 г. №5230/95, и может быть оспорен заинтересованным лицом в порядке ст.174 Гражданского кодекса РФ.

Несколько иной подход законодательство предусматривает в отношении ООО. В соответствии с положениями п.6 ст.46 ФЗ закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 года №14-ФЗ, действующая редакция от 02.01.2013 года. (далее - Закон об ООО) возможны случаи, когда для совершения крупной сделки, более 25% стоимости имущества общества на последний отчетный период, не требуется решения общего собрания участников или совета директоров. Исполнительный орган, директор, единолично может принять решение о совершении крупной сделки, если такой порядок закреплен в Уставе ООО. Поэтому поручителю следует прочитать Устав данного общества.

Необходимо отметить и другую опасность, подстерегающую при заключении договоров поручительства. Часто возникают ситуации, когда договор поручительства подписывается лицом, одновременно являющимся директором, одним из участников компании поручителя и представителем стороны, а нередко и ее учредителем, в основном договоре, который обеспечивается договором поручительства.¹¹ Нигматулина Л.Б. Поручительство как способ обеспечения исполнения кредитных обязательств / Л.Б. Нигматулина // Банковское право. - 2008. Ст. 62.

Такой договор поручительства может быть признан ничтожным, даже когда он соответствует требованиям ст.46 Закона об ООО или ст.79 Закона об АО, если лицо, подписавшее указанные договоры, заинтересовано в совершении сделки. Согласно абз. 2 п.1 ст.45 Закона об ООО, лицо признается заинтересованным в совершении сделки, если оно, его супруг, родители, дети, братья, сестры или его аффилированное лицо являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, владеют 20 и более процентами долей, паев, акций предприятия, являющегося стороной в сделке. В соответствии с положениями абз. 1 п.1 ст.45 Закона об ООО сделки, в совершении которых заинтересовано указанное лицо, не могут совершаться без согласия общего собрания участников общества. Решение о совершении указанной сделки принимается большинством голосов заинтересованных участников. Это правило не распространяется на ООО с одним учредителем, если учредитель одновременно является его директором.

Наконец, особо следует сказать о договорах поручительства, подписанных унитарными предприятиями, основанными:

1) на праве хозяйственного ведения;

2) на праве оперативного управления - федеральными казенными предприятиями.

Такие предприятия не являются собственниками переданного им имущества, в соответствии с п.1 ст.113 Гражданского кодекса РФ и не вправе распоряжаться им без согласия органа, уполномоченного собственником. Собственником имущества в первом случае является государственное или муниципальное образование, во втором - федеральное правительство.

Согласно положениям п.1 ст.297 Гражданского кодекса РФ, казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Такое согласие казенным предприятиям могут дать Правительство РФ. В соответствии с п.2 ст.295 Гражданского кодекса РФ унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, не вправе продавать принадлежащее ему имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог или иным способом распоряжаться им без согласия собственника. Договор поручительства, заключенный без такого согласия, будет ничтожным в соответствии со ст.168 Гражданского кодекса РФ.

Следует помнить, что, согласно ст.49 Гражданского кодекса РФ, унитарные предприятия обладают лишь целевой правоспособностью и могут осуществлять только деятельность, предусмотренную уставом.

Судебная практика исходит из того, что унитарные предприятия, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность, не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом, п.18 постановления Пленумов Верховного суда и Высшего Арбитражного суда РФ от 1 июля 2009 г. №6/8. Суды при рассмотрении конкретных дел руководствуются именно этим положением.

Акционерный коммерческий банк содействия коммерции и бизнесу «СКБ-банк» заключил договор поручительства от 29 августа 2010 г. №35-г с государственным предприятием «Екатеринбургский хлебокомбинат». Екатеринбургский комитет по управлению городским имуществом обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора поручительства. В постановлении по этому делу №7045/95 от 30 мая 2011 г. Высший Арбитражный суд РФ указал, что в случае исполнения договора поручительства будет причинен вред не только имущественным интересам предприятия, но и имущественным интересам собственника. Поэтому представитель собственника, не дававший согласия на отчуждение недвижимого имущества, вправе предъявить иск о признании договора ничтожным. Исполнение договора поручительства приведет к безвозмездному отчуждению государственного имущества на цели, не связанные с уставными целями и предметом деятельности Екатеринбургского хлебокомбината.

Отдельного рассмотрения заслуживают гарантии, выданные официальными органами субъектов РФ. В данном случае важно не быть загипнотизированным «солидностью» документа. В соответствии с положениями п.1 ст.125 Гражданского кодекса РФ органы государственной власти субъектов РФ могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, но в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. Если договор поручительства или гарантия подписаны чиновником правительства субъекта РФ единолично, сделка может быть признана судом недействительной, поскольку соответствующих полномочий чиновник не имеет. Таким образом, необходимо точно знать, какими правами обладает лицо, подписывающее поручительство, даже если оно занимает столь высокий пост¹¹ Нигматулина Л.Б. Поручительство как способ обеспечения исполнения кредитных обязательств / Л.Б. Нигматулина // Банковское право. - 2008. Ст. 69..

Так же не могут выступать поручителями филиалы и представительства, которые не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом, создавшим их юридическим лицом, и действуют на основании утвержденных им положений. Но существуют случаи, когда договор поручительства заключенный не юридическим лицом может быть признан действительным, например, постановлением Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 29 апреля 2009 года № 5919/009 договор поручительства, одной из сторон в котором выступило отделение Сберегательного банка РФ, был признан действительным, так как имело доверенность, согласно которой отделение наделялось соответствующими полномочиями.

К сожалению, пока еще не получили распространения поручительства физических лиц, обеспечивающие обязательства лиц юридических. Это возможно, если физическое лицо является единоличным исполнительным органом, членом правления или совета директоров юридического лица-должника по основному обязательству. Видимо, исходя из особенностей российского менталитета, на стадии заключения основного обязательства считается неуместным требовать от партнеров предоставления такого поручительства за свою фирму. Однако в российских условиях широкое распространение получила практика, когда недобросовестная фирма- однодневка не выполняет свои обязательства, а имущество такого должника всячески укрывается от кредиторов, в том числе путем передачи другим фирмам, часто учрежденным одними и теми же физическими лицами. При этом при нынешнем состоянии исполнительного производства нечестному должнику, который совершенно не дорожит своей репутацией, не составляет труда безнаказанно уйти от гражданско-правовой ответственности.

Одной из немногих мер против подобных должников на данном этапе развития российского законодательства может служить активное применение поручительства физических лиц, являющихся руководителями организаций-должников. С учетом реальной юридической такого документа, подобные договоры поручительства способны в значительной степени минимизировать издержки и трудности коммерческого оборота, а также оказать эффективное воздействие на недобросовестных контрагентов¹¹ Брагинский М.И., Договорное право. Общие положения: учебное пособие / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М.: 2010. Ст. 78-79..

Подведем итог: сторонами по договору поручительства выступает кредитор по основному обязательству должника и поручитель - третье лицо, выступающее на стороне должника. Причем в качестве поручителя может выступать любое физическое лицо, обладающее гражданской правоспособностью, за исключением тех, которые в соответствии с Гражданским кодексом РФ обладают ограниченной дееспособностью. В отношении же юридических лиц законом установлены специальные правила, это касается в том числе бюджетных учреждений, казенных предприятий, филиалов и представительств.

2.2 Права, обязанности и ответственность сторон договора поручительства

Содержание прав, обязанностей и ответственности сторон договора поручительства определяется законом.

По общему правилу поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства, согласно п. 2. ст.363 Гражданского кодекса РФ. В силу акцессорного характера обязательство поручителя перед кредитором не может быть большим по объему или более обременительным, чем обязательство должника, за которого ручался поручитель. Обязательство из договора поручительства обеспечивает основное обязательство в том объеме, в каком оно вытекает из закона, из договора между поручителем и кредитором. Поэтому при неисполнении должником основного обязательства поручитель отвечает и за выплату кредитору законной неустойки, в соответствии с п. 1 ст.332 Гражданского кодекса РФ независимо от того, что она не была предусмотрена в договоре между должником и кредитором. По той же причине обязательства поручителя могут быть более узкими, чем обязательства должника по основному обязательству, ибо поручитель может ручаться за исполнение должником основного обязательства полностью или в части¹¹ Брагинский М.И., Договорное право. Общие положения: учебное пособие / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М.: 2010. Ст. 91..

Содержание обязательств поручителя может быть расширено путем включения в договор поручительства условия об ответственности самого поручителя за неисполнение требований кредитора. При этом следует иметь в виду, что поручитель, не исполнивший своего обязательства перед кредитором, несет перед кредитором самостоятельную ответственность только в случае установления такой ответственности в договоре поручительства. Расширение содержания обязательств поручителя за счет включения в договор иных условий должно осуществляться с учетом акцессорного характера поручительства. Так, поручитель не может принять на себя ручательство за исполнение должником обязанностей по реституции, которые могут возникнуть в случае признания обеспечиваемой сделки недействительной. Дело в том, что недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом, согласно п. 3 ст.329 Гражданского кодекса РФ.

Исполнение поручителем своего обязательства перед кредитором может иметь место при наступлении факта ненадлежащего исполнения (неисполнения) основного обязательства должником. Если поручитель отвечает солидарно с должником, то именно с момента наступления факта ненадлежащего исполнения (неисполнения) обязательства должником кредитор вправе требовать от поручителя исполнения обязательства из поручительства без предварительного предъявления требований должнику. Если поручитель несет субсидиарную ответственность, то порядок предъявления кредитором требований к поручителю должен соответствовать правилам норм ст.399 Гражданского кодекса РФ.

Поручитель в силу ст.364 Гражданского кодекса РФ вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

Возражения поручителя могут быть самыми разнообразными. Их условно можно разделить на две группы. Первую группу составляют возражения, суть которых состоит в оспаривании действительности сделки, лежащей в основе обеспечиваемого (основного) обязательства. Причем следует иметь в виду, что поручитель, безусловно, может оспаривать ничтожные сделки¹¹ Белов В.А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики / В.А. Белов. - М., 2010. Ст. 86..

Вторую группу составляют возражения поручителя, направленные на освобождение его от ответственности или на уменьшение объема его обязательства. Так, поручитель, привлеченный к суду кредитором ранее должника, может доказывать, что у кредитора еще нет права на предъявление к нему иска. Поручитель может в качестве возражения утверждать, что поручительство прекратилось вследствие изменения обязательства должника, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего, согласно п. 1 ст.367 Гражданского кодекса РФ. Поручитель может апеллировать к суду с требованием снижения объема обязательства из поручительства, указывая на явную несоразмерность неустойки, предусмотренной обеспечиваемым обязательством, последствиям нарушения этого обязательства, в соответствии с ст. 333 Гражданского кодекса РФ и т.п.

В целях исключения двойного исполнения кредитору, как со стороны поручителя, так и со стороны должника, законодательство предусматривает специальные правила. Поручитель, исполнивший свое обязательство перед кредитором и вступивший тем самым в права последнего, обязан письменно уведомить об этом должника. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к поручителю, то поручитель несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение должником, не получившим письменного уведомления, обязательства кредитору признается исполнением надлежащему кредитору, согласно п. 3 ст.382 Гражданского кодекса РФ. Поэтому если должник, не получивший письменного уведомления, предоставит кредитору исполнение сверх исполненного поручителем, то поручитель вправе требовать возврата от кредитора неосновательно полученного по правилам об обязательствах из неосновательного обогащения.

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник в свою очередь вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное, в соответствии с ст.366 Гражданского кодекса РФ.

Если поручитель добровольно не исполняет свое обязательство из поручительства, то кредитор может потребовать исполнения в принудительном порядке, как в судебном, так и во внесудебном, на основании исполнительной надписи нотариуса, совершаемой в порядке, предусмотренном Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г.

Кредитор может удовлетворить свои требования к поручителю путем списания денежных средств со счета поручителя в без акцептном порядке, если такая возможность предоставлена кредитору условиями договора поручительства и условиями договора между поручителем и банком, согласно п. 2 ст.854 Гражданского кодекса РФ.

С фактом исполнения поручителем за должника обеспечиваемого обязательства действующий закон связывает возникновение отношения между поручителем и должником. Содержание и природа этих отношений должны оцениваться с учетом следующих обстоятельств.

В соответствии с нормой п. 1 ст.365 Гражданского кодекса РФ к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. При этом следует отметить, что подобный переход прав кредитора к поручителю относится законодателем к случаям перехода прав на основании закона вследствие наступления указанных в нем обстоятельств - исполнения обязательства должника его поручителем, не являющимся должником по этому обязательству ст. 387 Гражданского кодекса РФ.

Отнеся переход прав кредитора к поручителю к случаям перехода прав требования на основании закона, законодатель исключил правоотношение, возникающее между должником и поручителем, исполнившим обязательство должника, из числа регрессных, ибо согласно норме абз.2 п.1 ст.382 Гражданского кодекса РФ правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям.

В норме п.1 ст.365 Гражданского кодекса РФ законодатель использовал известную со времен римского права юридическую конструкцию - платеж со вступлением в права кредитора, которую зачастую именуют личной суброгацией. Суть ее состоит в том, что лицо, произведшее платеж за должника, приобретает право требования, принадлежавшее его кредитору, и права, обеспечивающие это требование.

Характер кредиторских требований изменяется по причине того, что обязательство поручителя перед кредитором - это форма ответственности поручителя на случай неисполнения должником обеспечиваемого обязательства. Поэтому по общему правилу требование поручителя, исполнившего обеспечиваемое обязательство, к должнику проявляется как требование о возмещении убытков, понесенных вследствие исполнения основного обязательства за должника. Объем кредиторских требований изменяется, поскольку, во-первых, права, принадлежавшие кредитору, переходят к поручителю в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора; во-вторых, законом поручителю предоставляется право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника¹¹ Белов В.А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики / В.А. Белов. - М., 2010. Ст. 97..

Переход прав кредитора к поручителю, исполнившему обеспечиваемое обязательство, как частный случай перехода прав кредитора к другому лицу, подчинен норме ст. 384 Гражданского кодекса РФ, согласно которой, если иное не предусмотрено законом или договором, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства. Вследствие этого если должник помимо поручительства обеспечивал свое обязательство задатком, то сумма задатка естественным образом будет зачтена в сумму платежа, осуществленного поручителем, а поручитель станет вследствие этого кредитором, чьи права обеспечены задатком; если обязательство должника обеспечивалось еще и другим договором поручительства, то обязательства из него сохраняются лишь с тем изменением, что право требования по нему переходит к новому кредитору - поручителю, исполнившему обязательство за должника; требование по уплате неустойки в силу того, что она сама является элементом обеспечиваемого обязательства, переходит к поручителю вместе с основным требованием. Поэтому кредитор, если иное не предусмотрено договором, обязан передать специальным образом поручителю только обеспечительные права, порожденные способами обеспечения исполнения обязательств, не носящими акцессорного характера²² Нигматулина Л.Б. Поручительство как способ обеспечения исполнения кредитных обязательств / Л.Б. Нигматулина // Банковское право. - 2008. Ст. 99.

Ответственность сторон договора поручительства, в большинстве случаев, в наибольшем объеме, лежит на поручителе, и подразделяется на солидарную и субсидиарную.

Сущность обязательства из договора поручительства описывается современным российским законодателем формулой: поручитель обязывается отвечать перед кредитором за исполнение должником обязательства полностью или в части. Данная сущность обязательства из договора поручительства приобретает юридическую определенность через указание закона на то, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя, согласно п.1 ст.363 Гражданского кодекса РФ, и на то, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства, в соответствии с п.2 ст.363 Гражданского кодекса РФ.

...