Проблемы защиты прав правообладателя по договору коммерческой концессии

передать третьим лицам комплекс исключительных прав;

договор субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии

в том случае, если договор коммерческой концессии признают недействительным, законную силу потеряют и все договоры субконцессии.

Эти пункты отражают один из главных законов цивилистики "никто не может передать прав больше, чем имеет сам".

Законодательство предоставляет вторичному пользователю определенные гарантии. Так, в случае прекращения действия договора коммерческой концессии, то права и обязанности вторичного правообладателя по договору субконцессии переходят к первичному правообладателю, если последний не откажется от принятия на себя таких прав и обязанностей. Таким образом договор субконцессии трансформируется в договор концессии между правообладателем и вторичным пользователем. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части второй (постатейный) Под ред. О.Н. Садикова, С. 619. Правда такой переход возможен только тогда, когда в договоре коммерческой концессии нет ограничения на такой переход. Получается, что третий участник сделки достаточно уязвим - даже выполняя свои обязанности безупречно, он рискует потерять свою франшизу из-за недобросовестности первичного пользователя.

Предоставление прав, которые пользователь получил по договору коммерческой концессии, на условиях субконцессии в соответствии с условиями соглашения, может являться как правом, так и обязанностью пользователя - п. 1 ст. 1029 ГК РФ.

Договор также может ограничивать ответственность пользователя перед правообладателем за вред, от действий вторичных контрагентов. Пользователь должен нести дополнительную ответственность за такой вред перед франчайзером - п. 4 ст. 1029 ГК РФ.

Остальные правила договора коммерческой концессии в полной мере применяются и в субконцессии, если другие условия не вытекают из особенностей субконцессии и не противоречит ее сути - п. 5 ст. 1029 ГК РФ.

3.3 Срок действия, изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии стороны могут заключить как на определенный, так и на неопределенных срок. п. 1 ст. 1027 ГК РФ

Согласно общей установке, договор на определенный срок можно расторгнуть досрочно по инициативе любой из сторон, а также в других случаях, прописанных в Гражданском Кодексе РФ или в самом договоре ст. 450 ГК РФ.. Соглашение на неопределенный срок также может быть расторгнуто по предложению любой из сторон. Однако существует соотвествующая процедура: сторона, желающая разорвать контракт, должна за полгода уведомить другую сторону о своих намерениях, если только соглашением не предусмотрен более продолжительный срок п. 1 ст. 1037 ГК РФ. Такое условие привносит некую стабильность в отношения двух сторон.

Основные положения об изменении договоров можно найти в главе 29 ГК РФ. В статье 1036 ГК РФ, посвященной изменению договора коммерческой концессии, содержится прямая отсылка на нормы главы 29 ГК РФ. Это говорит о том, что специальных норм об изменении договора коммерческой концессии (кроме требований о регистрации изменений) в законодательстве нет. Изменения в договор должны вноситься только в письменной форме.

Согласно действующему законодательству, что подлежит регистрации в порядке, установленном пунктом 2 ст. 1028 ГК РФ:

изменение договора коммерческой концессии, однако в отношениях с третьими лицами стороны имеют право ссылаться на изменение договора лишь с момента регистрации этого изменения, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении договора ранее;

досрочное расторжение договора коммерческой концессии, которое было заключено с указанием срока;

расторжение договора, заключенного без указания срока - п. 2 ст. 1037 ГК РФ.

Обязательная регистрация изменений договора так же важна, как и регистрация самого договора. Стоит отметить, что данная процедура преследует те же цели. Юридические факты - как то расторжение договора со сроком или без него также подлежат госрегистрации.

На протяжении действия договора могут происходить различные изменения - как с объектом, так и с субъектом договора. С правовыми последствиями подобных изменений можно ознакомиться в главе 54 ГК РФ.

Так, правовые последствия, которые касаются субъектов договора франчайзинга, применяются при условии:

объявления франчайзера и франчайзи финансово несостоятельным (банкротом). п. 4 ст. 1037 ГК РФ В таком случае договор расторгается.

смерти франчайзера. п. 2 ст. 1038 ГК РФ При этом комплекс его прав переходит наследнику, который уже зарегистрирован или зарегистрируется в течение полугода как индивидуальный предприниматель (только если умерший являлся владельцем ИП). Если такового лица нет, соглашение расторгается.

Как отмечалось выше, законодательство предусматривает определенную правосубъектность сторон коммерческой концессии: это могут быть юридические лица - коммерческие организации, либо физические лица - индивидуальные предприниматели. До регистрации наследника или принятия им прав умершего правообладателя эту должность занимает управляющий.

Кроме того, главой 54 Гражданского Кодекса РФ предусматриваются правовые последствия некоторых изменений, которые связаны с объектами коммерческой концессии:

передача другому лицу какого-либо исключительного права из комплекса таких прав п. 1 ст. 1038 ГК РФ.

Подобная ситуация может произойти при реорганизации франчайзера, в ходе которой он передает фирменное наименование новому субъекту, или при уступке исключительных прав на товарный знак. Приведенный правовой факт не может явиться причиной внесения изменений или расторжения договора франчайзинга.

изменение франчайзером своего фирменного наименования или коммерческого обозначения ст. 1039 ГК РФ.

При данных условиях соглашение действует так же, но с новым фирменным наименованием, если франчайзи не будет против перемен и не потребует расторжения или изменения договора коммерческой концессии. При этом пользователь имеет право требовать поменять размер вознаграждения.

прекращение исключительного права ст. 1040 ГК РФ.

Такая ситуация возможна, если у исключительных прав истек срок действия (например, просрочена регистрация товарного знака абз. 1 п. 1 ст. 29 Закона РФ о товарных знаках) или по другим причинам. Тогда договор в целом продолжает действовать, за исключением положений, касающихся данного права. Франчайзи в таком случае имеет право потребовать уменьшения вознаграждения франчайзеру.

Если же право на фирменное наименование или коммерческое обозначение прекращается вовсе - то есть, не может быть заменено на аналогичные права, договор расторгается п. 3 ст. 1037 ГК РФ. Это объясняется тем, что данные права являются обязательными при заключении договора франчайзинга.

Согласно ст. 1035 ГК РФ, по истечении срока договора (заключенного на определенный срок - авт.) пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет право на заключение договора на новый срок на тех же условиях. Правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора на новый срок лишь при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока договора он не будет предоставлять третьим лицам аналогичный комплекс исключительных прав (посредством заключения договора коммерческой концессии, либо посредством субконцессии) на территории действия старого договора. Если же в течение трех лет с момента истечения срока договора правообладатель пожелает предоставить кому-либо аналогичные права, он обязан предложить пользователю заключить новый договор (при этом условия нового договора должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия старого договора), либо возместить понесенные им убытки.

Данное положение является по сути льготой, предусмотренной для добросовестного пользователя. Обусловлено это, вероятно, тем, что пользователь обычно после заключения договора коммерческой концессии и “вливания” в сеть правообладателя несет значительные расходы на аренду (или даже покупку), ремонт помещения, закупку оборудования и товаров. Однако при этом такое условие ограничивает интересы правообладателя и нивелирует условие об определенном сроке действия договора коммерческой концессии.

Во-первых, правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок лишь в случае, если правообладатель решит не передавать аналогичные права на определенной территории третьим лицами (т.е. вести дело на указанной территории самостоятельно, либо не вести его вообще).

Следует отметить, что не всегда желание сотрудничать с контрагентом-пользователем может ставиться в зависимость от формального надлежащего исполнения последним своих обязательств по договору коммерческой концессии. Таким образом правообладатель по окончании срока договора коммерческой концессии может быть заинтересован в сотрудничестве с пользователем, финансовые и прочие ресурсы которого могут позволить наладить более эффективный бизнес, нежели чем у предыдущего пользователя.

Во-вторых, согласно положений ст. 1035 ГК РФ, условия вновь заключаемого договора коммерческой концессии должны быть не менее благоприятными (как минимум - теми же) для пользователя, что и условия прекратившегося договора. Данное положение необоснованно ограничивает волю правообладателя на формулирование условий договора. В конце концов, развитие бизнеса и повышение его доходности вследствие “раскрутки” комплекса исключительных прав могут дать основание правообладателю для пересмотра размера, либо системы уплаты вознаграждения по договору коммерческой концессии. С другой стороны, сам пользователь в течение срока действия договора коммерческой концессии также "раскручивает" комплекс исключительных прав, принадлежащий правообладателю, а также реализуя товары (работы, услуги) высокого качества в процессе надлежащего исполнения своих обязательств по договору коммерческой концессии укрепляет деловую репутацию правообладателя. Судя по всему право, на заключение договора на новый срок предоставлено пользователю также и по этому основанию. Однако не вполне обоснованным представляется право пользователя заключить договор на новый срок на тех же (либо не менее благоприятных) условиях.

По словам И. Минеевой, требования ст. 1035 ГК РФ, по сути, являются дискриминационными по отношению к франчайзеру. "Договор франчайзинга заключается обычно на срок 5-10 лет, за это время экономическая ситуация может сильно измениться. Кроме того, франчайзер может иметь достаточно оснований не возобновлять договор с данным франчайзи" Ирина Минеева. Успех и неуспех франшизы - составляющие очевидны. // Газета “Бизнес Адвокат” № 6 (78) март 2000, С. 12..

Здесь целесообразно провести аналогию с арендой - арендатор по истечении срока договора аренды имеет при прочих равных условиях преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок. В связи с этим представляется обоснованным включения аналогичного положения применительно к договору коммерческой концессии и изложить ст. 1035 ГК РФ в следующей редакции:

"1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии имеет право на заключение договора на новый срок.

2. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности по договору коммерческой концессии, имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора на новый срок".

Следует отметить, что такое изменение по умолчанию, конечно же, в меньшей степени учитывает интересы добросовестного пользователя, который, по мнению отдельных авторов, является более слабой стороной в договоре коммерческой концессии. Однако при этом расширяется возможность для сторон самостоятельно регулировать данный вопрос в договоре коммерческой концессии (в соответствии с основным методом цивилистики - диспозитивным), например, пользователь может настаивать на включении в договор условия о своем праве на заключение договора коммерческой концессии на новый срок на не менее благоприятных для себя условиях.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Данное исследование показало, что такой способ ведения бизнеса, как коммерческая концессия, является высокоэффективным и выгодным для каждого из его участников: правообладателя, пользователей, государства и потребителей.

Сравнительный анализ позволил судить, что термин "коммерческая концессия" не является абсолютным синонимом слова "франчайзинг", принятого в других странах. Понятие "коммерческая концессия" - более частное; данный вид предпринимательской деятельности является одной из разновидностей франчайзинга, точнее - это аналог франчайзинга бизнес-формата. Однако, несмотря на ряд различий, автор считает, что не будет ошибки в отождествлении данных терминов, так как коммерческая концессия - самый распространенный в мире вид франчайзинга. Кроме того, основные понятия и правила франчайзинга в полной мере применимы и к коммерческой концессии.

В исследовании затрагивалась история развития и становления франчайзинга в США и в России.

Суть коммерческой концессии как способа осуществления предпринимательской деятельности представляется возможным определить как: "передачу правообладателем, разработавшим и успешно испробовавшим на практике определенную технологию бизнеса, а также хорошо узнаваемую потребителями, комплекса исключительных прав, коммерческого опыта и деловой репутации одному или нескольким пользователям в обмен на материальное вознаграждение от использования полученных прав".

Основополагающей проблемой данного исследования стало влияние специального правового регулирования на отношения сторон при коммерческой концессии. Как показывает история, развитие франчайзинга не в состоянии сдержать отсутствие специальных законодательных актов (например, во Франции и Германии). Франчайзинг развивался и процветал в тех странах, в которых имелись подходящие для него экономические условия. Более того, ряд экспертов и вовсе высказывался о том, что специальное правовое регулирование коммерческой концессии сдерживает ее развитие. Однако на практике видно, что такое регулирование не просто заставляет участников коммерческой концессии прибегать к подписанию множества бумаг, оно обеспечивает субъектам франчайзинга большие правовые гарантии, а также предотвращает нарушения и злоупотребления со стороны недобросовестных субъектов, и даже может защитить от мошенничества в данной сфере.

Исследование подтвердило, что в такой вид бизнес-отношений, как коммерческая концессия, вовлечены, помимо бизнесменов, государство и потребители. Власти заинтересованы не только в развитии коммерческой концессии как виде предпринимательской деятельности. Отсюда следует, что франчайзинг требует сбалансированного специального правового регулирования.

В Российской Федерации имеется специальное законодательство о коммерческой концессии. Ее правила закреплены, в основном, в главе 54 Гражданского Кодекса РФ.

Правоприменительная практика и теоретический материал показывают, что в существующее отечественное законодательство о коммерческой концессии требуется внести следующие изменения:

поменять перечень необходимых объектов, передаваемых по договору коммерческой концессии: убрать из списка коммерческое обозначение и внести в него товарный знак;

обеспечить условия, при которых несоблюдение требования о регистрации договора коммерческой концессии в органе, зарегистрировавшем правообладателя, не влечет его недействительности;

установить, что правообладатель несет дополнительную ответственность (субсидиарную или солидарную) исключительно по требованиям, предъявляемым к пользователю со стороны потребителей в соответствии с Законом РФ о защите прав потребителей, а после удовлетворения таких требований правообладатель вправе предъявить соответствующие регрессные требования к пользователю;

закрепить обязанность правообладателя по предоставлению потенциальным пользователям информации в соответствии со специальным законом о раскрытии информации о коммерческой концессии и принять соответствующий закон, основываясь на рекомендациях УНИДРУА, изложенных в Модельном законе о раскрытии информации о франшизе 2002г.

предусмотреть, что пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности по договору коммерческой концессии, имеет при прочих равных условиях преимущественное право на заключение договора коммерческой концессии на новый срок (а не на новый срок на не менее выгодных условиях).

Автор полагает, что предприниматели могут сами регулировать свои взаимоотношения при помощи договора коммерческой концессии, который был составлен с учетом их интересов.

Кроме этого, представляется возможным сформулировать следующие практические рекомендации для предпринимателей, работающих или желающих работать с использованием коммерческой концессии:

в связи с тем, что существующее законодательство не предусматривает обязанности правообладателя по предоставлению потенциальным пользователям информации о коммерческой концессии, пользователю желательно самостоятельно до заключения договора коммерческой концессии затребовать такие сведения (по перечню, изложенному в Модельном законе УНИДРУА о раскрытии информации о франшизе) от правообладателя с целью принятия взвешенного решения о целесообразности заключения договора коммерческой концессии;

для обеспечения охраны коммерческой информации правообладателя, права на использование которой передаются пользователю, правообладателю целесообразно включать в договор коммерческой концессии следующие условия:

а) обязательства пользователя по включению в трудовые договоры со всеми своими сотрудниками условий о неразглашении охраняемой коммерческой информации,

б) положения о неустойке в конкретном размере за незаконное разглашение такой информации по вине пользователя (в связи с проблематичностью доказывания размера ущерба, причиненного незаконным разглашением информации);

в связи с тем, что законодатель предусматривает лишь возможные варианты установления вознаграждения по договору коммерческой концессии (ст. 1030 ГК РФ), условия о порядке исчисления и уплаты вознаграждения должны быть наиболее полно и точно определены сторонами в договоре во избежание последующих разногласий и споров сторон.

Представляется, что предложения и рекомендации, сформулированные в настоящем исследовании, в случае их реализации смогут улучшить правоприменительную практику в сфере коммерческой концессии, повысить правовые гарантии для предпринимателей - субъектов договора коммерческой концессии, а также для остальных участников отношений коммерческой концессии (например, потребителей) и установить наиболее оптимальный баланс их взаимных интересов. Это, в свою очередь, будет способствовать привлечению в отношения коммерческой концессии большего количества лиц, желающих самостоятельно заниматься предпринимательской деятельностью, развитию предпринимательства в России, и в конечном итоге - оказать благотворное влияние на российскую экономику в целом.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Гражданский кодекс Российской Федерации.

Федеральный закон «О защите прав потребителей».

Федеральный закон «Об общественных объединениях».

Федеральный Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Федеральный Закон «Об акционерных обществах».

Федеральный Закон «О некоммерческих организациях».

Федеральный Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных А.З. Майлер, С.А. Куликов. Пособие по франчайзингу. - М.: Российская Ассоциация развития франчайзинга, 2001.

А.П. Сергеев. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. Учебник. Издание второе, переработанное и дополненное. - М.: ПБОЮЛ Гриженко Е.М., 2001.

Большой юридический словарь / Под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. - М.: ИНФРА-М, 1998.

Брагинский М.И, Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М.: “Статут”, 2002.

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО. Учебник. Часть I / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. - М.: Издательство ТЕИС, 1996.

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО. Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: “ПРОСПЕКТ”, 1997.

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО. Учебник. Часть III / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ПРОСПЕКТ, 1998.

Гражданское право. В 2 т. Том I: Учебник / отв. ред. проф. Е.А. Суханов - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Издательство БЕК, 1998.

Гражданское право: В 2 т. Том II полутом 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., переработанное и дополненное - М., 1999.

Довгань В.В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса. - Тольятти: Издательская фирма “Дока-Пресс”, 1994.

Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права): Учебник для вузов. - М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2000.

Каминка А.И. Очерки торгового права - СПб, 1912.

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный). Под ред. д.ю.н., проф. О.Н. Садикова. - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1997.

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части второй (постатейный) Под ред. д.ю.н., проф. О.Н. Садикова) - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ, издательская группа ИНФРА-М - НОРМА, 1996.

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части второй (постатейный). - 4-е изд, испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики /Рук. авт. коллектива и отв. ред. д-р юрид. наук, проф. О.Н. Садиков. - М.: Юридическая фирма “КОНТРАКТ”: ИНФРА-М, 2003.

Коммерческая концессия (франчайзинг). Учебное пособие / И.П. Янушкевич - М.: ИНИЦ Роспатента, 2000.

Коммерческое (торговое) право: Учебник / Под ред. Ю.Е. Булатецкого и В.А. Язева. - М.: ИД ФБК-ПРЕСС, 2002.

Мартин Мендельсон. Руководство по франчайзингу. - М.: “Сибли Интернэшнл, Инк.”, 1995.

Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2 ч.). По исправленному дополненному 8-му изд., 1902. Изд. 2-е, испр. М.: “Статут”, 2000.

Пугинский Б.И. Коммерческое право России. - М., 2000.

Рыкова И.В. Франчайзинг: новые технологии, методология, договоры - М.: Современная экономика и право, 2000.

Стэнворт Дж., Смит Б. Франчайзинг в малом бизнесе / Пер. с английского под редакцией Л.Н. Павловой -М.: Аудит, ЮНИТИ, 1996.

Размещено на Allbest.ru