Договор займа и кредита

В тоже время ГК (п. 2 ст. 8211) предоставляет заемщику право отказаться от получения кредита полностью или частично, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями договора. В этом случае заемщик обязан уведомить кредитора об отказе от получения кредита до наступления срока его предоставления. В кредитном договоре может быть указан минимальный срок до наступления момента предоставления кредитных сумм, по истечению которого отказ заемщика от получения кредита не имеет юридической силы. Кредитный договор может предусматривать запрещение отказа заемщика от кредита либо обязанность заемщика возместить кредитору убытки, вызванные односторонним расторжением кредитного договора.

Разновидностью кредитного договора является договор об открытии кредитной линии, устанавливающий выдачу кредита несколькими частями в пределах обусловленного срока и общей суммы кредита при соблюдении, как правило, установленного лимита задолженности.

Представляется более правильным рассматривать договор об открытии кредитной линии в качестве предварительного соглашения, а выдачу каждой части кредита обусловливать отдельным кредитным договором. На практике вся сумма кредита часто выдается на основании одного договора.[10]

2.2 Товарный кредит

В российской экономической науке и практике рыночных отношений под товарным кредитом понимаются отношения между нефинансовыми коммерческими организациями по предоставлению товара с отсрочкой платежа на срок больший, чем необходимо для прохождения платежных документов через банк на условиях срочности, возвратности и платности.[15] Если товарный кредит предоставляется кредитором под проценты, то он носит название товарной ссуды. Предусмотренные гражданским законодательством продажа товарав кредит (ст. 488 ГК РФ), товарный кредит (ст. 822) и коммерческий кредит в части предоставления товара с отсрочкой платежа (ст. 823) относятся к товарному кредиту как видовые.

По договору товарного кредита одна сторона (кредитор) берет на себя обязанность предоставить другой стороне (заемщику) вещи, определенные родовыми признаками, а вторая сторона обязуется возвратить в установленный срок полученные вещи и заплатить кредитору обусловленное договором вознаграждение. Объектом договора товарного кредита являются не денежные средства, а вещи, определенные родовыми признаками. Однако договор товарного кредита является разновидностью кредитного договора и потому к нему применяются правила, регулирующие кредитный договор, если иное не предусмотрено договором товарного кредита и не вытекает из существа обязательства (ст. 822 ГК РФ).

Договор товарного кредита должен быть заключен в письменной форме.

Предметом договора о товарном кредите, как и договора займа (п. 1 ст. 807 ГК РФ), могут быть вещи, определенные родовыми признаками. Однако товарный кредит отличается от займа вещей тем, что заемщик вправе, во исполнение заключенного договора, требовать передачи кредитором соответствующих вещей.

Договор товарного кредита отличается от кредитного договора по субъектному составу сторон. В качестве кредитора в кредитном договоре выступают банки и иные кредитные организации ( п. 1 ст. 819 ГК РФ). Товарный кредит может быть предоставлен любым лицом. На практике договор товарного кредита, как правило, заключают коммерческие организации.[14]

Условия договора товарного кредита о количестве, качестве, ассортименте, комплектности передаваемых товаров, их упаковке и таре регулируются нормами о договоре купли-продажи, если в договоре не предусмотрено иное ( ч. 2 ст. 822 ГК РФ).

В договоре могут быть установлены определенные требования к передаваемым вещам, причем договор товарного кредита обычно, как любой кредитный договор, является возмездным.

В нашей стране бывают случаи мошенничества совершаемые с использованием товарных кредитов. Мошенники специально для одной или нескольких сделок по украденным (купленным, потерянным и т.п. ) паспортам создают организацию, заключают от ее имени договор на условиях получения товара в кредит с обещанием его оплаты, а получив товар, исчезают.

К признакам, доказывающим заранее обдуманный умысел совершить обман с целью получения наживы посредством товарного кредита, относятся:

1. создание организации по подложным документам на вымышленных лиц и нередко регистрируемой по нескольким юридическим адресам;

2. малый размер уставного капитала;

3. крайне неблагополучное финансовое положение лжепредпринимателей к моменту заключения договора;

4. профессиональная неподготовленность, отсутствие опыта финансово-хозяйственной деятельности, которые особенно проявляются при ведении бухгалтерского учета;

5. отсутствие реальных возможностей для выполнения обязательств по данному товарно-кредитному договору (например, нет необходимых складских помещений или специально оборудованных хранилищ для скоропортящихся пищевых продуктов);

6. предъявление при заключении товарного кредитного договора подложных гарантийных писем в обоснование своей кредитоспособности.

Наряду с перечисленными обстоятельствами, подлежащими установлению в ходе расследования мошенничества с товарными кредитами, следует также выяснить: действия лжепредпринимателей по заключению договора на условиях товарного кредита - обстоятельства их появление в организации, дающей кредит, причины выбора именно этой организации; действия лжепредпринимателей в ходе непосредственного получения товара; транспортировка и способы реализации товара, похищенного мошенниками, его документальное оформление; состав преступной группы и т.д.

Для отыскания чужого имущества и выявления мошенников следственным органам необходимо использовать данные оперативно-розыскного учета похищенных паспортов скрывшихся преступников, установления их личностей, их розыск и поиска похищенного имущества. Для решения этих задач используются данные недавно созданной специалистами ГУЭП и ГИЦ МВД России автоматизированной поисковой системы АИПС «Досье-Мошенник». Также могут быть использованы подробный словесный портрет, фотопортрет и возможности средств массовой информации и др.[15]

2.3 Коммерческий кредит

заемщик кредит гражданский коммерческий

Коммерческое кредитование на договорных условиях является новеллой ГК РФ. Ранее коммерческий кредит разрешался лишь в исключительных случаях, установленных гражданским законодательством. Теперь подобные нормы содержатся и в новом ГК РФ. К примеру, авансирование и предварительная оплата предусмотрены по договорам купли-продажи (ст. 487 - 489 ГК РФ), подряда (ст. 711 ГК РФ) и др.

В отличие от предоставления займа коммерческого кредитования производится не по самостоятельному договору, а во исполнение обязательств по реализации товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Коммерческий кредит может быть предоставлен покупателем продавцу в виде аванса или предварительной оплаты товаров либо, наоборот, продавцом покупателю путем предоставления отсрочки (рассрочки) оплаты приобретаемых товаров.

К коммерческому кредиту применяются общие нормы, регулирующие кредитный договор. Так коммерческий кредит возмезден, если это не противоречит сущности договора, по которому он предоставляется. Проценты, взимаемые по коммерческому кредиту, являются платой за пользование чужими денежными средствами. Например, в договоре, по которому предоставляется коммерческий кредит в форме предварительной оплаты, может быть предусмотрена обязанность заемщика уплатить проценты на сумму предоплаты со дня получения денежных средств.

В наиболее обобщенном виде коммерческий кредит представляет собой кредитование одного предприятия другим и противопоставляют банковскому кредиту, осуществляемому исключительно банками либо другими кредитными учреждениями. В силу гл. 45 ГК РФ, в частности п.2 ст.. 846 и ст. 850, все операции по выдаче кредита осуществляются банками или кредитными организациями на основании специального разрешения, именуемого лицензией. Однако на практике предпринимательские структуры зачастую ссужают друг другу денежные средства, вуалируя эти операции как угодно - безвозмездное оказание услуг, временное оказание финансовой помощи, заем на условиях возврата и т. д.

Тем не менее, цель всех этих договоров одна: дать кредит (или заем) с определенной выгодой для кредитора (реже без выгоды).

В этом случае налоговые органы считают, что предоставление кредитов под проценты (в том числе в виде займа) юридическим лицом, не имеющим соответствующей лицензии и выступающим также в роли коммерческой организации, не допускается. Такая деятельность должна признаваться не соответствующей законодательству. Эта же идея заложена в рекомендациях Высшего Арбитражного Суда РФ.

Однако в этом же письме Высшего Арбитражного Суда РФ дана оговорка, что законом не запрещена передача заемщику организацией, не имеющей лицензии на право занятия кредитными операциями, собственных временно свободных средств на условиях уплаты определенных процентов, если такая деятельность не носит систематический характер.[11]

Специфическую разновидность договора о коммерческом кредите представляет собой соглашение о задатке. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ). Как видим, задаток выполняет ту же самую функцию, которую выполняет аванс (предоплата), но кроме нее несет в себе также доказательственную и обеспечительную функции.[8] Пунктом 3 ст. 380 даже установлено, что в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК РФ), однако - его недействительности, как это имеет место в трех других случаях договорного обеспечения исполнения обязательств - неустойки, залога и поручительства (ст. 331, 339, 382 ГК РФ).

Традиционным юридическим инструментом, оформляющим отношения коммерческого кредитования, является вексель. Российская практика ориентируется преимущественно на простые векселя покупателей, которые выдаются ими поставщикам, а поставщиками учитываются в банках либо отдаются собственным кредиторам. Коммерсанты иностранных государств напротив используют преимущественно векселя переводные, выдаваемые поставщиками в пользу своих банков с назначением плательщиками покупателей. Гражданско-правовое регулирование вексельного обращения осуществляется специальным законом - Федеральным законом от 11 марта 1997 г. № 48 - ФЗ «О переводном и простом векселе» и Положением о переводном и простом векселе, утвержденным Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. №104/ 1341.[8]

Предоставление коммерческого кредита допускается, также как и банковский кредит, в иностранной валюте с соблюдением валютного законодательства.

Заключение

Кредитные отношения являются важнейшим элементом рыночной экономики, что предопределило более полное, чем в предшествующем законодательстве, регулирование данных отношений в Гражданском кодексе РФ. Помимо норм ГК кредитные отношения регулируются положениями Закона о валютном регулировании и валютном контроле, Закона о переводном и простом векселе, Закона о рынке ценных бумаги другими законами. Гражданский кодекс устанавливает наиболее общие правила, касающиеся кредитных и расчетных обязательств, которые не могут быть изменены другими законами и иными правовыми актами. В то же время обширная сфера применения и сложность данных отношений потребовали дополнения норм Кодекса банковскими правилами.

Важным нововведением является предоставление сторонам при заключении соглашений в области кредитных и расчетных обязательств права строить свои взаимоотношения, основываясь не только на законе и банковских правилах, но также с учетом обычаев делового оборота, применяемых в банковской практике.

В российском гражданском праве законодатель объединил договор займа и кредита в одну главу, так как эти договоры имеют, по меньшей мере, три общих признака. В самом деле, и переход права собственности на предмет договора, и соглашение о возврате полученного заемщиком капитала, и длящийся характер правоотношений сторон - все это безусловные атрибуты не только кредитного договора, но и договора займа. Вместе с тем последний обладает более широким субъектным (в роли займодавца выступают не только кредитные организации) и предметным (предметом займа служат не только деньги) составом, а также свободен от непременного включения в содержание условия об уплате вознаграждения. Но, с другой стороны, в отличие от реального и одностороннего договора займа, кредитный договор имеет иную природу: как и большинство договоров, это - договор консенсуальный и двусторонний.

С учетом изложенного характерные признаки кредитного договора позволяют сделать только один вывод о его соотношении с договором займа. Российское гражданское право рассматривает кредитный договор как особую разновидность договора займа. Но все же раздельное регулирование отношений, вытекающих из договоров займа, и кредита объясняются существенным различием: кредитный договор предусматривает наличие особого кредитора и он всегда возмездный.

Список используемых источников

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года // Российская газета. - 25 декабря 1993г. // "Собрание законодательства РФ", 26.01.2009, N 4, ст. 445.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. - Официальный текст. - М.: «ЭЛИТ», 2004г.

3. Уголовный кодекс Российской Федерации.- Официальный текст.- М., 1997.

4. Федеральный закон от 22.04.96 "О рынке ценных бумаг" // СЗ РФ. 1996, № 17, ст. 5681.

5. Закон РФ от 11.04.97 "О переводном и простом векселе" // СЗ РФ. 1997, № 11, ст.1238.

6. Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 8 октября 1998 года №13/14.

7. Бажан А.И. Реструктуризация в сфере кредитования малого бизнеса. // Деньги и кредит. - 2000. - 4. - С. 22-27

8. Белов В.А. Гражданское право: Общая и особенная части: Учебник. - М.: АО «Центр ЮрИнфор», 2003. - 960 с.

9. Голованов Н.М. Гражданско-правовые договоры. - СПб.: Питер, 2002, - 272 с.

10. Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций. /Отв. Ред. О.Н. Садиков. - М.: Юристъ, 2004. - 845 с.

11. Завидов Б.Д., Гусев О.Б. Особенности возмездных договоров: Практическое пособие. - М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2000. - 96 с.

12. Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскомуи германскому праву. - М.: «Статут», 2001. - 240 с.

13. Каримуллин Р. Предоставление кредита. // Право и экономика. - 2003. - 8. - С.30-36.

14. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 2-е изд., испр. и доп. /Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор доктор юр. наук, проф. О.Н. Садиков. - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ: Издательская группа ИНФРА-М - НОРМА, 1997. - 800 с.

15. Лапин Е. Расследование мошенничества, совершенного с использованием товарных кредитов. // Законность. - 2004. - 11. - С. 12-13.

16. Павловский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. - М.: «Статут», 2004. - 266 с.

17. Романова Н. Брайан Нильсен: «Если банк работает с заемщиком, то кредит всегда возвращается». // Профиль. -2006. - 40. - С. 106.

18. Витрянский В. Категории «кредит» и «кредитные правоотношения» в гражданском праве. / В. Витрянский // Хозяйство и право. - 2004. - 9. - С. 7.

Размещено на Allbest.ru