Договор возмездного оказания услуг и трудовой договор: специфика правоприменения в предпринимательской деятельности

- исполнитель не подчиняется трудовому распорядку заказчика, и обратно необходимо отметить, что чаще всего работодатель требует от исполнителя, чтобы тот четко соблюдал режим работы организации заказчика и последний даже пытается штрафовать исполнителя за несоблюдение трудового распорядка, что является со стороны заказчика грубым нарушением;

- действия исполнителя осуществляются за свой счет и на свой риск;

- договоры возмездного оказания услуг заключаются, как правило, на разовые работы, для выполнения которых в штате организации соответствующие должности (профессии) не предусмотрены или являются временно вакантными.

Налоговые инспектора внимательно анализируют гражданско-правовые договоры, и в частности, договоры возмездного оказания услуг, поскольку при их заключении организация экономит на налогах.

Так, с выплат по договорам возмездного оказания услуг не уплачиваются страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если это не предусмотрено договором и взносы в фонд социального страхования [6 п. 3 ст. 238].

Например, в письме УФНС России по г. Москве от 25.12.2007 N 21-11/123985 указаны следующие существенные условия работы по трудовому договору, определяющие ее отличие от выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам:

- присвоение работнику должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или закрепление за ним конкретной трудовой функции;

- оплата процесса труда (а не его конечного результата) в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работника, с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот;

- обеспечение работнику соответствующих условий труда;

- обеспечение работнику видов и условий социального страхования;

- соблюдение работником правил внутреннего трудового распорядка организации.

По мнению налогового органа, "по этим признакам договоры, заключенные организацией с физическими лицами, могут быть квалифицированы как трудовые в отличие от гражданско-правовых договоров, которые этими признаками не обладают".

Однако переквалифицировать договор возмездного оказания услуг в трудовой может только суд [4 ст. 11]. Что суд довольно часто и делает. Приведу несколько примеров из судебной практики арбитражных судов РФ.

В случае, рассмотренном в постановлении ФАС Поволжского округа от 29.01.09 г. по делу N А49-18/08, отражена ситуация, когда доначисление ЕСН, начисление пеней и штрафа признано обоснованным, поскольку заключенные между налогоплательщиком и физическими лицами договоры по своей сути являлись трудовыми, так как работа носила длительный характер, не имела конкретного результата, оплата была гарантирована и начислялась из фонда заработной платы предприятия, для всех работников были открыты личные банковские "зарплатные" карты, при этом сама организация заключила долгосрочный договор с банком на обслуживание по выплате своим сотрудникам именно зарплаты.

Подобное обстоятельство позволило выиграть суд и ФСС РФ (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.07.06 г. N А33-19664/05-Ф02-2961/06-С1), поскольку в суде было доказано, что расходы на оплату по спорным договорам были включены в статью "Заработная плата" и оформлялись кассовыми ордерами с пометкой о выплате зарплаты.

Кассационная инстанция также определенно выразила свою позицию в определении ВАС РФ от 8.10.08 г. N 12747/08, где указала, что договоры, заключенные с индивидуальными предпринимателями на возмездное оказание услуг, по своему содержанию являлись трудовыми, поскольку в них предусматривалось исполнение конкретных должностных обязанностей в течение длительного срока, устанавливалась материальная ответственность, а акты приема-передачи по форме повторяли табели учета рабочего времени [24].

Что ждет работодателя при принятии арбитражным судом положительного решения на иск исполнителя, который захотел получить с заказчика причитающиеся ему по трудовому законодательству пособия и льготы?

За все признанное судом отработанное время придется предоставить основные оплачиваемые отпуска работнику, оплачивать пособия по временной нетрудоспособности, обеспечивать прочие гарантии и компенсации.

Налоговые органы могут взыскать недоимку и штрафные санкции по страховым взносам на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний и по отчислениям в Фонд социального страхования.

Трудовая инспекция также может привлечь руководителя к ответственности по ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа:

- на должностных лиц - в размере от 1 тыс. до 5 тыс. руб.;

- на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 1 тыс. до 5 тыс. руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток;

- на юридических лиц - от 30 тыс. до 50 тыс. руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Если руководитель ранее привлекался к ответственности за нарушение законодательства о труде и об охране труда, то может быть применена такая мера наказания, как дисквалификация на срок от одного года до трех лет.

Таким образом, для правильной организации процесса производства в организации, с тем чтобы избежать претензий со стороны проверяющих органов, работодателям необходимо строго соблюдать правила, позволяющие разграничить трудовой договор и гражданско-правовой договор о возмездном оказании услуг.

Заключение

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК). Как и предшествующие по расположению в ГК данному соглашению договоры (подряда -- ст. 702--768 и на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ -- ст. 769-778), он является консенсуальным, двусторонне-обязывающим, возмездным. То есть по данному договору заказчик оплачивает исполнителю результат работы, а не ее процесс (как по трудовому договору).

Но, как было показано выше, очень часто предприниматели вставляют в договор возмездного оказания услуг положения, которые напрямую его переквалифицируют в трудовой договор, что приводит последних к негативным правовым последствиям. А именно:

выплатам все доуплаченных налогов, предусмотренных при заключении трудовых договоров с работниками

выплатам в Фонд обязательного социального страхования и в Пенсионный фонд РФ

административные штрафы, а при повторном нарушении лишение права заниматься предпринимательской деятельностью в течение пяти лет.

Чтобы предпринимателю избежать наступления подобных негативных правовых последствий необходимо внимательно следить за четкостью формулировок, подтверждающих их юридическую суть:

конкретный предмет договора с описанием оказываемых услуг;

результат, для которого стороны вступили в данные отношения;

порядок выплаты вознаграждения;

срок исполнения договора.

К тому же в договоре необходимо избегать положений, аналогичных требованиям трудового законодательства и касающихся подчинения работодателю и соблюдения правил внутреннего распорядка. В бухгалтерских документах необходимо отражать выплаты по таким договорам и оформлять акты выполненных работ.

Таким образом, можно утверждать, что заключение гражданско-правовых договоров между организацией и физическими лицами, исполняющими какие-либо необходимые работы или оказывающими услуги, является эффективным инструментом снижения расходов, но при условии правильного оформления таких договоров и соответствующего отражения затрат по ним в учете организации.

Список использованных источников

1. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая. - 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. С.А. Степанова. - М., 2009.

2. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года). - М., 2011.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая и вторая) (с изменениями от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля 1999 г.). - М., 2011.

4. Трудовой кодекс Российской Федерации. - М., 2011.

5. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. - М., 2011.

6. Налоговый кодекс РФ. - М., 2011.

7. Правила предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями, утвержденные постановлением Правительства РФ от 13 января 1996 г. № 27//РГ («Ведомственное приложение»); 1996. 3 февр.

8. Брагинский М.И. Актуальные проблемы гражданского права. - М., 1998. С. 229-280.

9. Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999. С. 235-250.

10. Гамола А.И. Гражданское право: Учебник для студентов средних профессиональных учебных заведений. - М., 2003.

11. Кабалкин А.Ю. Услуга в гражданском праве Российской Федерации//Сб. научных трудов, посвященный памяти В.А. Рясенцева. М., 1995. С. 29--42.

12. Российское гражданское право: Учебник/ Под редакцией З.Г. Крыловой, Э.П. Гаврилова. 2-е изд. - М., 2001. С. 255-261.

13. История отечественного государства и права. Ч. 1: Учебник/ Под ред. О.И. Чистякова. - М, 1998. С. 44-47.

14. Омельченко О.А. Римское право: Учебник. - М., 2000. С. 126.

15. Алексеева С.С. Гражданское право: Учебник. - М., 2009. С. 274.

16. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В 3 томах. Том 2. - М., 2004.

17. Калпин А.Г. Гражданское право Часть вторая: Учебник. - М., 2000. С. 196-236.

18. Садиков О.Н. Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право. М., 1997. С. 363-369.

19. Суханов Е.А. Гражданское право Том 2, Полутом 2, 2-е издание. - М., 2000. С. 6-42.

20. Гражданское право: Учебник: в 3 т. Т. 2. - 4-е изд. перераб. и доп./ Е.Ю. Валявина. И.В. Елисеев [и др.]; отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. - М, 2005. С. 632-655.

21. Кабалкин А.Ю. Договор возмездного оказания услуг //Российская юстиция. 1998. № 3. С. 15.

22. Шешенин Е.Д. Общие проблемы обязательств по оказанию услуг//Вестник МГУ. Сер. 11. «Право». 1983. № 1.С. 63.

23. Гражданско-правовые или трудовые договоры - что предпочтительнее?

24. Финансовая газета. Ноябрь 2009 г. № 48.

25. Гарант.

26. Консультант +.

Размещено на Allbest.ru